CEDULARIO SEGUNDA PRUEBA

1) La extinción del plazo

1) Extinción: Es la forma normal, por su vencimiento
2) Por la renuncia: Se puede renunciar porque sólo miran en el
interés del deudor. Excepciones (1479):
 Las partes hubieren estipulado lo contrario.
 Cuando la renuncia causa un perjuicio al acreedor.
 En el caso del contrato llamado “mutuo con interés” en que
el plazo beneficia a ambas partes.
Contra excepción:
 Art. 10 de la ley 18010: Habiéndose convenido intereses en
una operación de crédito de dinero, el deudor puede pagar
antes, siempre que pague los intereses hasta la fecha de
pago efectivo.
 Otra excepción la encontramos en la ley 18.092, sobre letras
de cambio, que en su art. 55, permite pagar las letras antes
de su vencimiento, aplicando las reglas del artículo 10 de la
ley 18.010.
3) Caducidad del plazo: Causal de ineficacia sobrevenida.
Sanción civil de ineficacia de los actos jurídicos a plazo y
consiste en la extinción anticipada del mismo en los casos
previstos por la convención o señalados por la ley.
 Caducidad legal: Se produce caducidad por el solo
ministerio de la ley respecto del deudor: a) Que tenga
dicha calidad en un procedimiento concursal o que se
encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad de
deudor en un procedimiento concursal de reorganización,
y b) Del deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya,
se han extinguido o han disminuido considerablemente
de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el
beneficio del plazo, renovando o mejorando las
cauciones.
 Caducidad convencional: Cláusulas de aceleración
automática: Es la convención en virtud de la cual el
acreedor se reserva el derecho de exigir anticipadamente
el cumplimiento de todo o parte de la obligación en el
evento de cumplirse una condición, frecuentemente, que
el deudor deje de pagar una o más o cuotas (Art. 105 de
la Ley N° 18.092, sobre Letras de Cambio y Pagarés.).
Sobre la prescripción de estas cláusulas se diferencia si
están redactadas en forma: a) Imperativa: La prescripción
corre desde el incumplimiento, porque desde ese
momento se hizo exigible y se transformó en pura y
simple; b) Facultativa: Desde el momento en que el AA la
 haga valer. La doctrina discute si será desde la
presentación de la demanda o desde la notificación.
2) Efectos de las obligaciones. Doctrinas
1) Doctrina tradicional: Los efectos de las obligaciones son los
derechos que la ley confiere al acreedor, para exigir del deudor el
cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, cuando
éste no la cumpla en todo o en parte o está en mora de cumplirla
2) Doctrina moderna: El efecto normal de las obligaciones es su
cumplimiento y la excepción el incumplimiento. Existe
cumplimiento cuando se paga e incumplimiento cuando no se
cumple, se cumple imperfectamente o se retarda su cumplimiento.

3) Derechos del acreedor frente al deudor:

1) Derecho principal, a la ejecución forzada de la obligación.
2) Derecho subsidiario, para obtener el pago de una indemnización
de perjuicios, que es una forma de cumplir por equivalencia, es la
“Responsabilidad Civil Contractual”.
3) Derechos auxiliares, destinados a mantener la integridad
patrimonial del deudor y no quede en insolvencia, porque las
obligaciones se satisfacen con el patrimonio del deudor, tanto sus
bienes presentes y futuros; exceptuando los inembargables. Que
son:
 Beneficio de separación,
 Acción subrogatoria,
 Acción pauliana o revocatoria
 Medidas conservativas.

4) Requisitos para exigir el cumplimiento forzado

Fondo:
1) Que exista incumplimiento del deudor.
2) Que deudor se encuentre en mora de cumplir.
3) Que el acreedor haya cumplido o este llano a cumplir.
4) Que el incumplimiento lo sea imputable al menos a culpa o dolo
del deudor.

Forma:
1) Deuda líquida.
2) Deuda actualmente exigible.
3) Que la obligación conste en título ejecutivo.
4) Acción no prescrita.

5) La indemnización de perjuicios. Función

Es la cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que
equivalga o represente lo que éste habría obtenido con el cumplimiento
efectivo, íntegro y oportuno de la obligación.
Función:
1) Es una sanción para el deudor que incumple con dolo o culpa.
2) Es un medio dado al acreedor para que pueda obtener el
cumplimiento de la obligación por equivalencia.
6) Qué significa que sea un derecho subsidiario
o Es subsidiario porque el DD debe cumplir en la forma
convenida, pudiendo solicitarse en forma subsidiaria. Esta es
la regla en las obligaciones de dar.
o En las de hacer el artículo 1553 Nº 3 permite al acreedor
demandar directamente el pago de la indemnización de
perjuicios, en caso de incumplimiento.
o En las obligaciones de no hacer ocurre lo mismo, y además
se concede al deudor la
o facultad de oponerse a la destrucción de la cosa ofreciendo
un medio equivalente para obtener el fin perseguido por el
acreedor (artículo 1555).
7) Clases de indemnización de perjuicios y procedencia

1) Compensatoria: Es la cantidad de dinero que debe el deudor al

acreedor y que equivale a lo que habría obtenido el primero con el
cumplimiento efectivo e íntegro de la obligación. Por lo que
procede cuando el DD con dolo o culpa no satisfizo la prestación o
lo hizo de manera parcial o imperfecta. Cuando el incumplimiento
es total y definitivo, la indemnización comprende el valor íntegro
de la obligación, en el caso de ser parcial se entiende que la cosa
debida se entregó con deterioros.
La indemnización compensatoria está determinada por la
imposibilidad de ejecución, sólo en esa situación se podrá
demandar, salvo: a) Cuando la ley lo autoriza (art. 2463
transacción), b) Cuando se ha convenido en una Cláusula penal.
2) Moratoria: es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el
perjuicio sufrido por el incumplimiento tardío de la obligación. Por
ejemplo, cuando se paga el arriendo o el crédito con atraso. Se
trata de intereses.
8) Requisitos de la Indemnización de perjuicios

1) Incumplimiento del deudor

2) Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor
3) Perjuicio del acreedor
4) Relación de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios
5) Que no concurra causal de exención de responsabilidad del
deudor
6) Mora del deudor
9) Cuándo existe incumplimiento:
Se debe distinguir:
 1) Incumplimiento total: Tiene lugar cuando el deudor no
ejecuta la obligación en ninguna de sus partes, no ha de existir
ningún principio de ejecución de la misma (por ejemplo, el
vendedor no entrega. El comprador, no paga). En las
obligaciones de no hacer, cualquier contravención a la
abstención implica generalmente la frustración total de la
prestación. Así, un incumplimiento total de una obligación de
dar implica la falta de entrega; en una de hacer la falta de toda
ejecución; y, en la de no hacer la realización de cualquier
conducta contraria a la abstención.

2) Incumplimiento parcial: El deudor ha ejecutado la

prestación, pero lo ha hecho en parte, o lo ha hecho malamente
(el comprador, pagó, pero no todo el precio). En las
obligaciones de dar, el cumplimiento imperfecto implica la
entrega parcial o defectuosa de la cosa; en las de hacer, si la
obligación es de medios, se identifica con la ejecución
negligente de la actividad, y si es de resultado, se refiere a la
ejecución parcial. Como, por ejemplo, cuando el abogado no
llega a alegar una causa. Respecto de las obligaciones de no
hacer no existe porque cualquier transgresión al deber de
abstención supone una frustración total de la prestación.

3) Incumplimiento moratorio: Corresponde a la situación en

que la prestación sigue siendo posible y el deudor demora la
ejecución de aquella. Supone el retardo en el cumplimiento no
tolerado por el acreedor.

10) Imputabilidad. El dolo. Concepto y prueba

Para responder civilmente es necesario la concurrencia de un criterio

que permita atribuir las consecuencias del incumplimiento a aquellas del
parte que debía la prestación.
Los factores subjetivos de imputación de responsabilidad civil
contractual son: el dolo o la culpa.
En las obligaciones de medios los factores pueden ser el riesgo y la
garantía.

Dolo contractual: Consiste en la intención positiva de inferir injuria a la

persona o propiedad de otro.
Características:
1) Se deduce de hechos del deudor.
2) Agrava la responsabilidad del deudor: responde de perjuicios
directos imprevistos (art. 1558).
3) No se gradúa.
4) No se presume (art. 1558-1459).
 5) No puede condonarse anticipadamente.
6) Sí son varios los deudores que incumplen con dolo, su
responsabilidad sería solidaria, de acuerdo a lo previsto en el
artículo 2317 inciso 2º. Si bien esta norma está ubicada en la
responsabilidad extracontractual, se piensa por algunos, que el
inciso 2º sólo se justifica, si su alcance es general. En caso
contrario sería inútil pues no haría más que repetir lo dicho en el
inciso 1º.
El dolo se aprecia en concreto por el tribunal (caso a caso) a diferencia
de la culpa que se aprecia en abstracto, comparándola con un modelo
ideal definido en la ley.
11) La culpa. Concepto, gradación y presunción

Culpa contractual: La falta del cuidado debido en el cumplimiento de un

contrato (imprudencia, negligencia, impericia).
Tanto en materia contractual como extracontractual, la culpa tiene
mayor aplicación que el dolo, porque siendo más drástica, es más fácil
prueba puesto que se presume.
Gradación:
Grave o Lata: negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no
manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Cuando el deudor incumple con culpa grave, su responsabilidad se
agrava, igual que en el dolo, respondiendo de todos los perjuicios
directos, previstos e imprevistos. Además, puede renunciarse
anticipadamente (1465); y si hay culpa grave de varios deudores, su
responsabilidad sería solidaria (2317 inc. 2º).
Leve: Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado
ordinario o mediano
Levísima: Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada
diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus
negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma
diligencia o cuidado.
Presunción:
El dolo se prueba, la culpa se presume.
Se ha discutido si esta asimilación alcanza la carga de la prueba y que
por lo tanto la culpa grave debería probarse, sin embargo, según la
mayor parte de la doctrina, la equivalencia no tiene alcances
probatorios, por lo tanto también se presumirá, debiendo quien pretende
liberarse de ella acreditar que ha empleado la diligencia debida; en
cambio en el dolo, la prueba corresponde al acreedor.
En la responsabilidad contractual la culpa se presume y el deudor es el
que debe probar que empleo el cuidado al que estaba obligado, por lo
tanto, en una juicio de responsabilidad civil contractual, al acreedor le
basta sólo demostrar la existencia de la obligación y probar el
incumplimiento, al ser una presunción legal el DD podrá desvirtuarla.
Excepción: En el artículo mandato (2158) el mandante se pueda liberar
de sus obligaciones “alegando que el negocio encomendado al
mandatario no ha tenido buen éxito, o que pudo desempeñarse a menos
costo, salvo que le pruebe culpa”.

12) Culpa de la que responde el deudor. Cláusulas para

alterar la responsabilidad
1) La primera regla señala que el deudor responde de la culpa
a que se haya obligado. En virtud del principio de la
autonomía de la voluntad. Art. 1547.
2) Si las partes nada han acordado se debe distinguir de qué
tipo de contrato se trata siendo mayor en los contratos
donde el DD es el único beneficiado y menor, cuando el
principal beneficiado es el acreedor.
 Culpa grave: En los contratos donde el único beneficiado
es el AA, le impone al deudor el menor cuidado o la más
mínima atención. Se equipará al dolo pues la ley exige un
grado tan escaso de prudencia para evitar el daño, que
incurrir en ella prácticamente implica haber obrado
queriendo provocarlo. Ej. Depósito

 Culpa leve: El DD responde de esta culpa en los contratos

que se hacen en beneficio recíproco. Implica no tener el
cuidado ordinario, normal, que cualquier persona tiene en
sus negocios propios. Ej. Contratos bilaterales
conmutativos como la compraventa.

 Culpa levísima: Responde el DD cuando es el único

beneficiado. Impone la máxima diligencia, cuidado o
prudencia. Ej. Comodato.
Cláusulas que alteren la responsabilidad:
 Las partes pueden hacerlo (Art 1547 y 1558)
 Pueden convenir que el deudor responda de un grado
mayor o menor de culpa que el que le corresponde en
conformidad al artículo 1547.
 Puede establecerse que el deudor responda del caso
fortuito.
 Puede establecerse que el deudor responda en todo caso
de los perjuicios imprevistos.
  Puede limitarse el monto de la indemnización a pagar,
pero se deben probar, a menos que sea una cláusula
penal.
 Pueden limitarse los plazos de prescripción, pero no
ampliarse o renunciarse, ya que de permitirse se podrían
establecer plazos de 100 años o bien se transformaría en
una cláusula de estilo renunciarla.
 Pueden las partes alterar las reglas de la prueba
estableciendo, por ejemplo, que sea el acreedor quien
deba probarle culpa al deudor, sin embargo la CS en una
ocasión estimo que este pacto era nulo por objeto ilícito.
Límites:
No pueden renunciar al dolo futuro (art. 1465) o a la culpa
grave, porque ésta equivale al dolo (art. 44).
 No pueden contravenir el orden público o la ley, porque
habría objeto ilícito.
13) Concepto de perjuicios y prueba
Los daños o perjuicios se definen como el detrimento que sufre una
persona en su patrimonio, sea:
1) Disminución real y efectiva del patrimonio= daño emergente
2) Que se le prive de una ganancia futura producto del
incumplimiento; legitima probabilidad de ganancia = lucro
cesante.
3) El que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la
persona = daño moral.
1 + 2 = Daño Material
3 = Materia extrapatrimonial
1+2+3= Principio de reparación integral del daño.
Prueba de los Perjuicios:
Art. 1698 incumbe probar las obligaciones o su extinción a quien los
alega. Todo el que alega algo anormal debe probarlo.
Excepción: a) Cuando existe una cláusula penal; b) La indemnización
moratoria en el incumplimiento de una obligación de dinero, cuando solo
cobra intereses no debe justificar los perjuicios, basta el retardo 1559 Nº
2.
14) Clases de perjuicios. Cuáles se indemnizan
1) Daño material y daño moral,
2) Directos e indirectos,
3) Directos previstos e imprevistos,
4) Determinado e indeterminado.
Se indemnizan daño material y moral, directo, previsto y
determinado, salvo que exista dolo, donde se indemnizaran
también los imprevistos.
15) Causales de extinción de la responsabilidad

1) Fuerza mayor o caso fortuito;

 2) Ausencia de culpa;
3) Estado de necesidad;
4) El hecho o culpa del acreedor (mora del acreedor);
5) La teoría de la imprevisión;
6) El hecho ajeno (de un tercero)

16) Caso fortuito. Concepto, elementos, efectos y prueba

Art. 45 CC: “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no
es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público,
etc.”
Elementos:
1) Causa ajena a la voluntad del deudor (hecho inimputable): No
puede provenir del DD o de quienes estén a su cargo.
2) Imprevisto: Significa que, dentro de los cálculos ordinarios de un
hombre normal, no era dable esperar su ocurrencia.
3) Irresistible o insuperable: Significa que bajo toda circunstancia le
impide al DD cumplir, si puede hacerlo en forma más onerosa, no
se está en CF (Teoría de la imprevisión). La CS ha dicho que
también es irresistible cuando no es posible evitar sus
consecuencias, en términos que ni el agente ni ninguna otra
persona colocada en las mismas circunstancias habría podido
preverlo ni evitarlo.
Efectos: Liberar de responsabilidad al deudor.
Excepciones:
a) Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor, pero en
este caso no sería un CF porque resulta imputable. (Art. 1547 inc.
2º, y aplican este principio los artículos 1590 inciso 1º y 1672
inciso 2º).
b) cuando sobreviene durante la mora del deudor. No rige si el caso
fortuito igualmente hubiere sobrevenido si el acreedor hubiere
tenido en su poder la cosa debida.
c) cuando se ha convenido que el deudor responda del caso fortuito.
Ello puede establecerse en virtud del principio de la autonomía de
la voluntad y de lo dicho en los artículos 1547 inc. final, 1558
inciso final y 1673.
d) cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor (art. 1547
inciso final). Ej. El que ha hurtado o robado una cosa (artículo
1676); El colono (arrendatario de predio rústico) en el artículo
1893 inciso 1º, en cuanto “no tendrá derecho para pedir rebaja del
precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han
deteriorado o destruido la cosecha”.
Prueba: Art. 1547 inciso 3º y 1674
Le incumbe la prueba del caso fortuito al que lo alega (DD). Excepción a
que el CF debe probarse Art. 531 del Código de Comercio.
 17) La Teoría de la Imprevisión como causal de exención.
Situación en Chile.

Se plantea esta teoría cuando por hechos imprevisibles, extraordinarios

y graves, se alteren de forma tal las condiciones que estuvieron a la
vista al momento de contratar, que la prestación debida sin hacerse
absolutamente imposible, se transforma en excesivamente onerosa para
alguna de las partes. (No alcanza para caso fortuito).
Requisitos:
1) Contrato uni o bilateral oneroso.
2) Contrato conmutativo.
3) Contrato sea de ejecución diferida o tracto sucesivo.
4) Que con posterioridad al nacimiento de la obligación ocurra un
suceso extraordinario e imprevisible que altere gravemente el
equilibrio de las prestaciones.
5) Que el suceso imprevisible, sin hacer imposible absolutamente el
cumplimiento, lo haga excesivamente oneroso para una de las
partes.
6) Que el suceso imprevisible sea ajeno a la voluntad de las partes.
7) Que el deudor no se encuentre constituido en mora; y
8) Que las partes no hayan establecido prevenciones de común
acuerdo a fin de resolver las contingencias futuras. (Cláusulas de
estabilización o revisión).
Efectos:
a) El juez podrá revisar el contrato y reajustar alguna de las
prestaciones de los contratantes a efecto de equilibrar el
desbalance originado.
b) También podrá suspender las prestaciones del contrato por un
término prudencial.
c) Sí nada de lo anterior reestablece la equidad podrá resolver el
contrato.
Chile:
 En Chile existe el principio de la Intangibilidad de los contratos; los
jueces no pueden revisar, modificar, suspender por onerosidad un
contrato en curso, por lo que se estima que no tiene cabida la
teoría de la imprevisión, como ya la tiene en el derecho
francés y argentino.
 El artículo 1545 obsta a ella (“Lo pactado, obliga). Un fallo
publicado en G.T., 1925, 1er sem., p. 23, estableció que “los
tribunales carecen de facultades para derogar o dejar sin
cumplimiento la ley del contrato, ya sea por razón de equidad, o
bien de costumbres o reglamentos administrativos”.
Excepciones:
 Art. 2003 regla 2ª, en el contrato para la construcción de edificios,
por un precio único prefijado (contrato de empresa). Esta
disposición señala que: “2º: si circunstancias desconocidas, como
 un vicio oculto del suelo, ocasionare costos que no pudieron
preverse, deberá el empresario hacerse autorizar para ellos por el
dueño; y si éste rehúsa, podrá ocurrir al juez para que decida si ha
debido o no preverse el recargo de la obra, y fije el aumento de
precio que por esta razón corresponda”.
 Art. 1496 que admite la caducidad del plazo por causas
sobrevinientes
 Art. 2180, en el comodato en cuanto autoriza para pedir la
restitución anticipada de la cosa prestada si surge para el
comodante una necesidad imprevista y urgente
 Art. 2227, en el depósito, en que se acepta que el depositario
pueda anticipar la devolución de la cosa si ésta peligra o le causa
perjuicios.
 Art. 2348, que permite al acreedor exigir fianza al deudor cuya
ausencia del territorio nacional se tema y que carezca de bienes
suficientes para la seguridad de la obligación.
 También se aplica en derecho administrativo y ha tenido cabida en
la justicia arbitral.
El problema se presenta donde no existe norma. La generalidad de la
doctrina la rechaza fundada en el efecto obligatorio de los contratos
(artículo 1545) y además si las partes supieran que tienen el camino
abierto para una posterior revisión del contrato los deudores
inescrupulosos tendrían un pretexto más a fin de eludir o postergar su
cumplimiento en largos pleitos. Mientras esto no ocurra, que se
incorpore a la legislación, las partes pueden sortearlo incorporando
cláusulas de estabilización o de Hardchip.
18) La mora. Concepto, requisitos y efectos
Se entiende por mora el retardo imputable en el cumplimiento de
la obligación unido al requerimiento o interpelación por parte del
acreedor.

Requisitos: Mora = retardo+ imputabilidad+ interpelación

1) Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligación: El retardo
es un antecedente ya que si no es culpable no habrá mora. La
obligación debe ser exigible (no sujeta a condición o plazo) y el
retardo por hecho culpable del DD.
2) Que el retardo le sea imputable (con dolo o culpa).
3) Interpelación del acreedor
4) Que el acreedor haya cumplido su obligación o se allane a
cumplirla: La mora purga la mora. De lo contrario se puede oponer
la excepción de contrato no cumplido. Se ha discutido el efecto de
ella en juicios de resolución de contrato e indemnización de
perjuicios, concordándose que, si es posible resolver el negocio,
pero sin derecho a indemnización a favor de las partes. (Corte
Suprema. 04/12/2003). Si hay incumplimiento recíproco, el tribunal
está de todos modos llamado a resolver.
 Efectos:
 El acreedor puede demandar indemnización de perjuicios (art.
1537–1557)
 El deudor se hace responsable del caso fortuito (art. 47 inc. 2 y
art 1672)
 El riesgo pasa a ser del deudor (art. 1550)
19) La interpelación en la mora:
Acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su retardo le
causa perjuicios.
1) Interpelación Convencional Expresa:
 Opera cuando las partes han establecido un plazo en el
contrato, para que el deudor cumpla su obligación. Cumplido
el plazo se van a producir coetáneamente tres situaciones
jurídicas: exigibilidad, retardo y mora.
 Por el solo hecho de cumplirse el plazo, el deudor queda
constituido en mora, salvo que la ley exija que se le requiera
para constituirlo en mora. Así ocurre, por ejemplo, en el
contrato de arriendo
2) Interpelación Convencional Tácita:
 Se le llama interpelación tácita porque, a pesar de que no se
ha establecido en forma expresa un plazo dentro del cual
debe cumplirse la obligación, ésta por su propia naturaleza y
por la forma como fue convenida, tiene un plazo tácito, para
cumplirse. Ej. el traje de novia tiene que estar terminado y
entregado antes del día de la boda
3) Interpelación Judicial o extracontractual:
 La interpelación judicial constituye la regla general, como se
desprende de la forma como comienza el 1551 Nº 3 “En los
demás casos...”
 La regla es entonces que para que el deudor quede
constituido en mora se le debe demandar. Se ha entendido
que cualquier gestión judicial destinada a que el acreedor
haga efectivos sus derechos para el caso de que el deudor
incumpla es suficiente requerimiento judicial.
20) Desde cuándo está en mora el deudor
Por jurisprudencia cuando se le notifica válidamente la demanda.
Hay fallos, sin embargo, que dicen que la constitución en mora se
produce desde la contestación de la demanda (el profesor no está
de acuerdo con esto). Se ha fallado que para que el deudor quede
constituido en mora, el requerimiento debe hacerse ante juez
competente, decisión discutible, pues aunque el tribunal sea
incompetente, queda clara la intención del acreedor de hacer
efectiva la obligación.
21) La mora del acreedor. Efectos.
 El Código no ha reglamentado en forma orgánica la mora del
acreedor.
 La doctrina mayoritaria señala que basta para constituirse en
mora cualquier ofrecimiento del deudor, incluso extrajudicial,
para constituir en mora al acreedor. Ej. Artículo 1680, que no
hace ninguna exigencia especial bastando que la especie o
cuerpo cierto sea ofrecida al acreedor.
Efectos
 Disminuye la responsabilidad del deudor, pues sólo va a
responder de la culpa grave o dolo en el cuidado de la cosa
(1680 y 1827).
 Queda relevado de los perjuicios moratorios.
 El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no
recibir la cosa. Ej. Bodegaje.
 Si el deudor tuvo que pagar por consignación, debe pagar las
expensas de la oferta o consignación válidas.
22) Forma de avaluar los perjuicios
a. Por el juez (regla general). Avaluación judicial
b. Por la ley (Sólo obligaciones en dinero)). Avaluación legal
c. Por las Partes (cláusula penal). Avaluación convencional
23) Determinación judicial de los perjuicios
a. Determinar si procede el pago de la indemnización, para lo
cual el tribunal tendrá que ver si se cumplen los requisitos
generales.
b. Determinar los perjuicios que deben indemnizarse
c. Fijar el monto de los perjuicios.
24) Qué perjuicios deben indemnizarse
1) Compensatorios y moratorios
2) Ciertos y eventuales (sólo se indemnizan los ciertos)

3)Directos e indirectos (sólo se indemnizan los directos)

4)Daños materiales y morales
5)Daño emergente y lucro cesante, y
6)Previstos e imprevistos (sólo se indemnizan los previstos,
salvo que exista dolo o culpa grave).
25) El daño moral. Teorías.

Doctrina tradicional: Inadmisibilidad de la reparación del daño moral

contractual:

a) No existir en el ámbito contractual una regla como la del art. 2329,

ubicada en sede extracontractual, conforme a la cual “todo daño
que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona,
debe ser reparado por ésta”;
b) Ell art. 1556 del C.C. establece que la indemnización de perjuicios
comprende el daño emergente y lucro cesante, conceptos éstos de
claro contenido patrimonial y no hay mención al daño moral.
c) c) la dificultad en su prueba y avaluación
Doctrina Moderna: Admisión de la reparación del daño moral
contractual:

a) El efecto horizontal de los derechos constitucionales. La

Constitución asegura el respeto a la integridad física y psíquica y a
la intimidad, vida privada y el honor, garantizando a los
particulares la protección de intereses extrapatrimoniales,
independiente de donde provengan.
b) Revisión sistemática del ordenamiento jurídico. Del análisis de
diversos preceptos es posible concluir que no hay una prohibición
de su reparación fuera del campo de los delitos o cuasidelitos.
c) Mirada histórica. El perjuicio extrapatrimonial, no estaba presente
en las ideas de don Andrés Mal puede sostenerse entonces que el
daño moral contractual está excluido de reparación, pues no era
concebible al tiempo en que se promulga nuestra Código Civil.
d) Se advierte la injusticia que supone el trato diferenciado de la
víctima ante un mismo daño, según si exista o no un previo
vínculo contractual entre ella y el responsable.
e) Existencia de leyes especiales posteriores al Código Civil que lo
aceptan y permiten como, por ejemplo, la Ley sobre accidentes del
trabajo (art 69), la ley sobre protección a los derechos de los
consumidores.
f) La influencia del derecho comparado. Por ejemplo, en el
ordenamiento jurídico francés, se reconoció la existencia de una
obligación de seguridad en ciertos contratos, como en transporte o
servicios médicos, donde se afirma que, si no se preserva la
integridad del acreedor, es perfectamente posible obtener daño
moral.

26) Requisitos para que le DM sea indemnizable: Que el

perjuicio sea:
1) Significativo: Que exceda el normal riesgo en la celebración
del contrato
2) Excepcional: No cualquier perturbación

Previsible: Que de la naturaleza de la obligación haya sido posible prever

que de incumplir se afectarían valores extrapatrimoniales. Por el 1558
del Código Civil conforme al cual, se debe responder de los perjuicios
que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato,

27) Contratos en los que se acepta y en los que no

procede el daño moral
Procede:

 Contratos de contenido personal:

 1) Son los que imponen al deudor el deber de seguridad o
protección sobre la persona del acreedor, garantizándole su
interés de conservación de manera que es previsible e
indemnizable el daño moral que se siga de su lesión.
2) Contratos que llevan envuelta una obligación que por su
naturaleza revela su conexión con bienes de la personalidad o,
más en general, intereses extrapatrimoniales los contratos por
servicios funerarios; lesión o muerte de este adulto mayor,
sería posible el articular una pretensión indemnizatoria por
daño moral; prestación de servicios médicos, cuando la
obligación es de resultado (cirugía embellecedora), contrato de
prestación de servicios de diagnóstico o de exámenes por parte
de un laboratorio.
3) Contratos que llevan envuelta una obligación que, por la
circunstancia que rodearon su celebración, demuestran la
incorporación del daño moral dentro de los riesgos que
debieron ser asumido por el deudor. Ej. Servicio de banquetería
contratado para un matrimonio que resulta deficiente, servicio
de limpieza que no entrega a tiempo el traje de los novios.
4) Cuando se incumple una obligación de seguridad, como ocurre
en materia laboral que impone al empleador el deber de tomar
todas las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida
y salud de los trabajadores, informando de los posibles riesgos
y manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y
seguridad en las faenas; los contratos de transportes de
personas, pues como bien se ha resuelto desde hace años en
Chile, en este contrato el daño moral se debe entender siempre
incluido dentro de los perjuicios previsibles, puesto que el
transportista contrae en virtud de la convención una obligación
de seguridad que obliga al mismo a llevar al pasajero sano y
salvo a su destino. También puedo incluir los contratos
vinculados a la enseñanza de deportes arriesgados.

 Contratos de adhesión sometidos a la Ley 19.496, acá

procede la indemnización, dado que en esta clase de negocios
jurídicos el estatuto aplicable más que en las obligaciones
contractuales es el de aquellas de origen legal. El legislador
impone la obligación de indemnizar daño moral, fluyendo del art. 3
e) el deber de seguridad o protección de la indemnidad personal
del consumidor.

No Procede:

1) Contratos de contenido patrimonial: son aquellos que, por sus

características, no pueden asignarse al deudor el riesgo de lesión
de intereses no patrimoniales. No procedería la indemnización del
 daño moral, por tratarse de un riesgo que el deudor no asumió al
contratar. Sería procedente una compensación por daño moral si
se alega y acredita dolo o culpa grave.
Sin embargo, nada impide que las partes en virtud de la
autonomía de la voluntad puedan alterar las reglas de la
indemnización de los perjuicios.
28) La Cláusula Penal. Concepto, funciones,
características

La cláusula penal es aquella en que una persona para asegurar el

cumplimiento de una obligación se sujeta a una pena, que consiste en
dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligación
principal.
En términos más sencillos es la avaluación convencional anticipada de
los perjuicios que quedan irrevocablemente antes de incumplimiento.
Funciones:
1) Es una forma de avaluar convencional y anticipadamente los
perjuicios.
2) Constituye una caución de la obligación principal; porque es una
obligación accesoria
3) Sirve como incentivo para cumplir las obligaciones del contrato.
4) Importa una pena civil. Se hace exigible.

Características:
1) Es una obligación accesoria: Garantiza el cumplimiento de una
obligación principal. Se extingue y prescribe con la obligación
principal.

2) Es una convención expresa: siempre es bilateral y puede constar

en el contrato o ser posterior, pero en todo caso, anterior al
incumplimiento.

3) Es una Caución Personal

4) Es avaluación convencional y anticipada de los perjuicios.

5) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor (art. 1452), por lo
que no admite prueba en contrario.

6) Puede otorgarse para garantizar incluso obligaciones civiles y

naturales.

7) Puede otorgarlo un tercero. (aval, fiador, codeudor solidario)

29) Clases de CP

1) Cláusula penal moratoria: Es aquella en que las partes estipulan

una pena para el evento de que el deudor retarde el cumplimiento
 de la obligación. El acreedor puede exigir el cumplimiento de la
obligación principal conjuntamente con la pena, ya que esta
indemniza los perjuicios por haber retardado el deudor dicho
cumplimiento.

2) Cláusula penal compensatoria: Es aquella en que las partes

estipulan una pena para el evento de que el deudor infrinja la
obligación y que el acreedor desista del contrato. La pena fijada en
la cláusula penal compensatoria sustituye o reemplaza al objeto
de la obligación infringida. Por eso el acreedor no puede exigir
conjuntamente el cumplimiento de la obligación principal y la pena
compensatoria, porque habría un enriquecimiento sin causa o
doble pago.
30) Extinción y efectos de la CP

Extinción:

1) vía principal: La obligación principal es válida y subsiste, pero la

cláusula se declara nula
2) vía accesoria o consecuencial: Junto con la principal.

Efectos:
1) Da al acreedor el derecho de cobrarla cuando no se cumple la
obligación principal.
2) En caso de ser otorgada por un tercero, le permite al acreedor
tener otro patrimonio donde hacer efectivo su derecho de prenda
general, pudiendo embargar, retirar o rematar los bienes del
Tercero.
3) Si el acreedor acepta del deudor un pago parcial, el deudor tiene
derecho a que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por
la falta de cumplimiento de la obligación.

31) Requisitos para cobrar la CP: Los mismos que para la

indemnización de perjuicios salvo la prueba de los perjuicios
porque no es necesario, ya están avaluados anticipadamente.

1) Incumplimiento o inejecución de la obligación principal;

2) Que este incumplimiento sea imputable al deudor; (dolo o culpa)
3) Nexo causal
4) Mora del deudor.

32) Exigibilidad de la pena en relación con la obligación

principal

Regla general: siendo la pena, por norma general, indemnización

compensatoria, ella es excluyente de la obligación principal, por tanto, el
acreedor debe optar por el cumplimiento de la obligación principal o por
reclamar la pena (art. 1537).
1) ¿Puede demandar obligación Principal e indemnización
compensatoria? No
2) ¿Puede demandar obligación Principal e indemnización Moratoria?
Sí
3) ¿Puede demandar compensatoria y Moratoria? Sí

Excepciones
1) Siempre se puede demandar la moratoria en conjunto con la otra.
2) Cuando se estipuló expresamente que por el pago no se extinga la
obligación principal. La ley en un caso presume tal estipulación
(transacción art. 2463) en todos los demás requiere mención
expresa.

33) Exigibilidad de la pena en relación con la

indemnización ordinaria de perjuicios:
 En virtud del principio de sanción al enriquecimiento sin causa
nadie puede ser indemnizado dos veces por la misma causa. El AA
debe optar por una u la otra. Elegirá la ordinaria si alega dolo o si
puede probar perjuicios superiores a la cláusula penal convenida.
Por lo mismo no se puede demandar el cumplimiento de la
obligación principal junto con la compensatoria.
 Por excepción puede acumularlas cuando se ha convenido,
constituyendo un elemento accidental que se incorpora como
clausula modificatoria de responsabilidad permitida por los art.
1547 y 1558.

34) CP Enorme. ¿Cuándo procede?:

Consiste en la sanción a la cláusula penal estipulada en montos
abusivos. Se debe distinguir.
1) Cláusula penal en los contratos conmutativos
Cuando la cláusula penal garantice el cumplimiento de la
obligación de pagar cantidades determinadas como equivalente a
lo que debe pagar la otra parte y la pena consista asimismo en el
pago de cantidades determinadas, esta no puede exceder el doble
de la obligación principal (1544).
2) Cláusula penal en el mutuo:
Cuando se pactan intereses por la mora -lo que implica una
cláusula penal- y ésos exceden al máximo que es permitido
estipular, la sanción es que los intereses se rebajan al interés
corriente (art. 8º de la Ley Nº 18.010), no al máximo permitido
estipular, como lo señala el art. 1544. Por ello se sostiene que este
art. 8º dejaría sin aplicación el art. 1544 del Código Civil, en el
caso que el mutuo sea de dinero. Luego el art. 1544 inc. 3º se
 mantendría vigente únicamente para los mutuos que no fueren de
dinero.
3) Cláusula penal enorme en las obligaciones de valor
inapreciable o indeterminado
La rebaja le corresponde al Juez, con reglas de prudencia.