AUSENCIA

Dr. Nicolás Rodríguez Borges

Prof. Ayudante – Derecho de las Personas
 GENERALIDADES.

FUNDAMENTO DE LA AUSENCIA:
Se encuentra en la incertidumbre en la existencia de una persona.

ORIGEN:
La primer reglamentación ordenada, única y completa nace en el Código Civil Francés
de 1804.

LEGISLACIONES: Divididos en dos grupos:

Sistema francés que jamás llega a presumirse muerto al ausente.

Sistema germánico cumplida las condiciones exigidas se declara fallecido al

ausente.
A la “desaparición no explicada de una persona” nuestra legislación la resuelve
promoviendo la aplicación de los artículos 50 a 80 del Código Civil que encuentra su
filiación en el Código Civil francés de 1804.
Pero, a diferencia de su predecesor que niega toda relación con la PRESUNCIÓN de
muerte, el Código Civil uruguayo cuando se han cumplido alguno de los requisitos
previstos en el artículo 68 indirectamente nos encamina a la PRESUNCIÓN DE
MUERTE, ya que “los interesados podrán solicitar la partición de los bienes y pedir que la
posesión interino se declare definitiva.”

CONDICIÓN JURÍDICA DEL AUSENTE:

Prof. Gatti – la ausencia es una condición jurídica general y permanente, que se vincula con las relaciones
jurídicas que tenía el ausente, al que necesariamente se lo conduce a la extinción de los atributos de la
personalidad.
REGULACIÓN JURÍDICA.
Comprendido en el
Código Civil:
Artículos 50 a 80.

“LIBRO PRIMERO”.

Título IV - “DE LOS AUSENTES”.

Constando • De la presunción de ausencia.

de tres • De la declaración de ausencia.
Capítulos: • De los efectos de la ausencia.
 CONCEPTO.
General o Tradicional – acción y efecto de ausentarse o de no estar presente.

Jurídicamente – solo configuramos el concepto de Ausencia cuando se reúnen los requisitos

exigidos por el artículo 50 del CC.:
a. La desaparición de una persona de su domicilio o residencia.
b. La falta de noticia respecto de su actual existencia.
Así, la desaparición unida a la falta de noticia crea una incertidumbre (existencia dudosa) respecto a si la
persona está viva o muerta (se carece de noticia).
Diferentes alcances legales:

Presunto Ausente Artículos 53 y 54 CC

Declarado Ausente Artículos 61, 64, 67, 71 y 72

El CC., en forma aislada, utiliza el concepto de Ausencia en diferentes ocasiones sin que por ello deban
cumplir con los requisitos anteriormente expuestos; por ejemplo en el artículo 108.
Técnicamente, y a los solos efectos de este Título, se entiende al ausente aquél
que se encuentra en “estado de presunción” o al que “ha sido declarado” con tales
efectos.

Al comienzo no siendo probada

su muerte ni su existencia, la • El pasaje del tiempo disminuye la
Legislación regula a sus protección del ausente y aumentan
relaciones jurídicas de un modo los derechos que, a casusa de su
PROVISIONAL. especulada muerte, puedan haber
Reducida la expectativa de nacido en otras personas.
sobrevivencia la Ley cambia el • A los ojos de la Ley, el ausente ni
rumbo, yendo a regular las está vivo ni está muerto – art. 51 del
relaciones jurídicas del Ausente CC.
de un modo DEFINITIVO.
 PERIODOS LEGALES DE LA AUSENCIA.
El Código Civil reconoce dos períodos:
Período de la PRESUNCIÓN Período de la DECLARACIÓN
Posesión provisoria o Posesión definitiva o
interina. definitiva.
Es un estado intermedio entre la NO PRESENCIA y la Comprende entre el momento en que la ausencia fue
Ausencia NO declarada. judicialmente declarada y hasta probada la muerte o la
Comprende tanto a los mayores como a los menores de existencia del ausente (presunción de muerte desplaza a
edad. la presunción de vida).
Para su operatividad no se exige mandato judicial. Comprende a mayores y menores de edad.
Requisitos (art. 50 del CC): Art. 55 del CC – exige sentencia judicial que declare la
- Ignorancia de la residencia actual de una persona. ausencia (eficacia erga omnes), según ésta se simple o
- Incertidumbre en relación a su existencia. calificada (art. 57 del CC).
Art. 51 del CC – “El ausente a los ojos de la ley ni está vivo ni está
muerto.” Interesados:
Decreto Ley 1.430: • Presuntos herederos; o,
Artículo 62.- En el caso de inundación, naufragio, incendio o cualquier otro • Terceros que tienen interés en los bienes del ausente.
en que no sea fácil reconocer el cadáver, se formará el acta por la declaración
de los que lo hayan recogido, expresando, en cuanto fuese posible, las señas del
mismo y de los vestidos y objetos que con él se hayan encontrado.
Artículo 63.- Si no aparece el cadáver, pero hay certeza de que alguna
persona ha sucumbido en el lugar del desastre, el acta contendrá la declaración
de las personas que hayan conocido a la que no aparece y las demás noticias
que sobre el suceso puedan adquirirse.
 PERÍODO DE PRESUNCIÓN.
Ejemplo: XX jubilado sale todos los días a caminar. De su caminata diaria un día no regresa,
ni se tiene noticias suyas.

MEDIDAS DE GARANTÍA:
En el tiempo de PRESUNCIÓN solo se tomarán, sobre el patrimonio del ausente (bienes y
derechos), medidas tendientes a la preservación de los mismos – arts. 52, 53 y 54 del CC.
Distinción: si el ausente dejó o no Apoderado Bastante – implica aquél con poderes
suficientes como el requerido para la administración de bienes (art. 52 del CC.).
Solicitantes:
a) El Ministerio Público (arts. 52 y 54 del CC.), si bien ha sido derogada la intervención del
MP en los procesos de ausencia.
b) Quienes tengan interés en provocar en el patrimonio del ausente una modificación (art.
52 del CC.).
COMPETENCIA JUIDICIAL:
Sobre los bienes del ausente – el del lugar de situación del bien (art. 52 del CC.).
En relación a la DECLARACIÓN de Ausencia – solicitud en el último domicilio conocido (art.
55 del CC).

REPRESENTACIÓN DEL AUSENTE:

I. En primer término por el cónyuge presente (arts. 53 - 441 - 1979 del CC.), salvo la
excepción de concubinos (Ley 18.246).
II. Nombramiento de un “Curador de Bienes”, siempre que: - haya una necesidad imperiosa; -
que falte la representación legal por el cónyuge presente.

CESA LA PRESUNCIÓN DE AUSENCIA:

A) Por la prueba de muerte; B) Por la DECLARACIÓN de Ausencia.
 PERÍODO DE DECLARACIÓN.

A los efectos de la DECLARACIÓN la Ley fija plazos mínimos:

a. Arts. 55 y 60 del CC –plazo mínimo cinco años.
b. Arts. 56 y 60 del CC – plazo mínimo siete años.
c. Arts. 57 y 60 del CC – plazo mínimo tres años.

CLASES DE AUSENCIA:
 Ausencia SIMPLE.
 Ausencia CALIFICADA.

AUSENCIA SIMPLE AUSENCIA CALIFICADA

Arts. 55 y 56 del CC. Art. 57 del CC.
Caracterizados en que la incertidumbre de vida o Donde se dan elementos corroborantes de una
muerte no aparece calificada por un hecho determinado. PRESUNCIÓN de muerte.
REQUISITOS PARA LA DECLARACIÓN:
Se distinguen por la doctrina, según el tipo de Ausencia:
 Requisitos materiales.
 Requisitos formales.

AUSENCIA SIMPLE AUSENCIA CALIFICADA

Requisitos materiales Requisitos formales Requisitos materiales Requisitos formales
Art. 57 inc. 1ro del CC 1. Solicitud de cualquiera de a) Que se haya dejado de ver la 1. Solicitud de cualquiera de
Trascurso de tiempo de, por los interesados ante Juez persona en el lugar de su los interesados ante Juez
lo menos, dos años. competente (art. 55 del domicilio (art. 55 del CC.) competente (art. 55 del
CC.). CC.).
2. Justificación de extremos b) Aplicación de criterios (arts. 2. Justificación de extremos en
en escrito judicial de 55 y 56 del CC.): escrito judicial de solicitud
solicitud (art. 58 del CC.). • Si no dejó apoderado deben (art. 58 del CC.).
3. Publicación de solicitud: contabilizarse cuatro años. 3. Publicación de solicitud:
aplica art. 89 del CGP. • Si dejó apoderado deberá aplica art. 89 del CGP.
4. Dictado de sentencia que contabilizarse seis años. 4. Dictado de sentencia que
DECLARE la Ausencia – DECLARE la Ausencia –
art. 60 del CC: dictado art. 60 del CC: dictado
posterior a un año desde la posterior a un año desde la
primer publicación de la primer publicación de la
solicitud. solicitud.
APODERADOS DEL AUSENTE:
Art. 56 del CC.
Justificación: a) dejando apoderado, la incertidumbre de vida o fallecimiento, se encuentra atenuada,
ya que si dejó apoderado es porque existía el propósito de ausentarse; b) cuidado de los bienes.
Art. 52 del CC. – el Ausente dejó apoderado si disponía de facultades suficientes para proveer a la
administración de todos los bienes del ausente.

PETICIÓN DE DECLARACIÓN:
Por:
- Herederos presuntivos; o,
- Todos los que cuenten con interés en los bienes del Ausente en subordinación de su deceso (art.
55 del CC.).

El gestionante en la DECLARACIÓN de Ausencia debe probar (art. 58 del CC.) los hechos que
alcanzan tanto a los requisitos materiales.
Las demandas dirigidas contra el Ausente, durante su Ausencia Declarada, deberán dirigirse a quien
provisoriamente ha obtenido la administración y posesión de los bienes del declarado tal.
 EFECTOS DE LA AUSENCIA.
Personales:
Frente a la familia: padres, hermanos, cónyuges e hijos, etc.

Patrimoniales: se dará en los bienes del ausente, según el período de la

Ausencia:
1. Un primer momento será en la PRESUNCIÓN de Ausencia –
donde no existen efectos, el ausente continúa existe
aprehensión.
2. Un segundo momento será en la DECLARACIÓN de Ausencia:
a. Posesión interina en los bienes del ausente.
b. Posesión definitiva en los bienes del ausente.
 ETAPA I
Presunción de
Ausencia Posesión interina
de bienes
ETAPA II
Declaración de
Ausencia
Posesión definitiva
de bienes
 ETAPA I - Presunción de Ausencia.

 Se considera un estadio entre la “no presencia” y la “declaración de ausencia”.

 No exige la declaración judicial de presunción de Ausencia.
 Requisitos establecidos en el art. 50 del CC.
 Incertidumbre – ni vivo, ni muerto.
 Medidas de preservación de los bienes y derechos del ausente – arts. 52, 53 y 54 del CC.
 Cesación:
 Por la prueba de muerte.
 Por la prueba de existencia del ausente.
 Por la Declaración Judicial de Ausencia.
 ETAPA II - Declaración de Ausencia.
 Se cumple desde la Declaración de Ausencia hasta la prueba de la muerte o la comprobación de
existencia del Ausente.
 Se requiere Sentencia Judicial de Ausencia – eficacia “erga omnes”.
 “Presunción de muerte” que desplaza la “presunción de vida”.
 Plazos mínimos:
A. Cuatro años + un año (Arts. 55 y 60 del CC.).
B. Seis años + un año (art. 56 y 60 del CC.).
C. Dos años + un año (arts. 57 y 60 del CC.).
 PROCESO JUDICIAL DE DECLARACIÓN DE
AUSENCIA.

No se presenta el
Solicitud de Transcurso de Declarado
Publicación – art. ausente o no es
Declaración de lapso de un año judicialmente – se
59 CC y art. 89 acreditada la
Ausencia desde que fuera procederá a la
CGP (por diez días existencia del
(desaparición + realizada la primer publicación en dos
hábiles). presunto declarado
incertidumbre). publicación. periódicos.
ausente.
 DECLARADO AUSENTE
POSESIÓN PROVISORIA
¿Quién la solicita?
1. Herederos.
2. Legatarios.
3. Terceros, que tengan derechos eventuales que se hacen exigibles con la muerte del presunto
ausente.

¿Existen oposiciones ?
Si, puede oponerse el cónyuge presente: a) cuando existe sociedad conyugal (no habiendo capitulaciones
matrimoniales ni proceso iniciado de separación judicial de bienes).
La calidad del cónyuge presente será la de administrador extraordinario de la sociedad conyugal, sin la obligación
de prestar fianza (art. 1979 Nº 2 CC).

Medidas de garantía:
1. Fianza (arts. 61 y 62 del CC.).
2. Inventario judicial (art. 64 del CC. y art. 418 CGP).
3. Peritaje potestativo (art.. 65 CC.).
4. Rendición de Cuentas (art. 63 CC.).
 POSEEDORES INTERINOS.

 Se los califica como ADMINISTRADORES de los bienes. No se convierten en propietarios (art.

67 del CC.).
 Tienen la responsabilidad de restituir el capital integralmente (art. 66 del CC.).
 Los 4/5 de los frutos y rentas pertenecen al poseedor atento a la existencia fehaciente del ausente.
 DECLARADO AUSENTE
POSESIÓN DEFINITIVA.
Plazos expuestos en el art. 68 del CC.
 Ausencia continuada por ocho años desde la declaración.
Ausencia simple (Arts. 55 y 56 CC).

 Ausencia continuada por cinco años desde la declaración.

Ausencia calificada (art. 57 CC).

 Pasados ochenta años desde el nacimiento del ausente.

Para que proceda la POSESIÓN DEFINITIVA será necesaria la solicitud de parte ante el Juez del
último domicilio conocido del ausente.
 EFECTOS DE LA POSESIÓN DEFINITIVA.

A. Los bienes serán susceptibles de venta – comercio de los hombres.

B. Poseedores – pasan a tener la calidad de propietarios “erga omnes” y administran el bien
hasta el regreso del ausente (art. 71 del CC.).
C. Garantías ofrecidas – cesan en sus efectos (art. 68 del CC.).
D. Nuevo período – apertura legal de la sucesión del ausente.
 ACREDITACIÓN - EXISTENCIA DEL AUSENTE.

Habiéndose decretado la posesión definitiva (arts. 71 y 72 del CC.) el declarado ausente, hoy
presente:
i. Recobra los bienes, o el precio si se hubiesen enajenado, en el estado en que se
encuentren.
ii. No podrá reclamar frutos ni rentas.
iii. No cabe la reivindicación frente al tercero adquirente de buena fe.
iv. Habiendo mala fe, será necesario el proceso de anulación del contrato.
v. Habiendo, el otro cónyuge, contraído nuevo matrimonio – podrá solicitar la
anulación del mismo (art. 78 del CC).
 ÓPTICA INTERNACIONALISTA.

El instituto de la Ausencia se encuentra regulado para el Derecho Internacional Privado en lo

regulado por el artículo 19 de la Ley 19.920:

Artículo 19 (Ausencia) – “Las condiciones para la declaración de ausencia de una

persona y los efectos personales y patrimoniales de dicha declaración se regulan
por el derecho del último domicilio del ausente.
Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia respecto de los bienes
inmuebles del ausente así como de sus bienes registrables, se regulan
respectivamente por la ley del lugar donde esos bienes están situados o por la ley
de registro, en su caso”
BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA:

Dr. Raúl Cestau –

Personas. Vol. II.

Dr. Walter Howard –

Derecho de la Persona.