DELITOS DE OMISION DE ASISTENCIA
FAMILIAR.INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACION ALIMENTARIA
INTRODUCCIÓN
El artículo primero del Título Preliminar del Código Penal Vigente ,
regula la prevención de los delitos y las faltas como medio de
protección a la persona, siendo sus principios fundamentales : la
ejecución de la pena, la responsabilidad penal como fundamento de
la aplicación de la pena, proporcionalidad de la pena , la
responsabilidad de los hechos, así como de protección, retribución y
resocialización de la pena; sin embargo respecto al delito de Omisión
de la Asistencia Familiar, su aplicación en la administración de justicia
se presenta lenta y engorrosa ,razones: excesiva carga procesal ,
presupuesto económico limitado entre otros . Sobre el particular es
precisarse que antes de que la parte interesada denuncie penalmente
por el delito de omisión a la asistencia familiar, primero ha debido
recurrir a la vía civil por el pago de alimentos en alguna de sus
formas, lo que implica que luego de admitida la demanda en la vía
civil, se cumple con todas las etapas establecidas hasta expedirse
sentencia, en caso de no haber mediado conciliación entre los
justiciables , haberse efectuado la liquidación de las pensiones
alimenticias, aprobación y requerimientos de ley para recién poder
recurrir a la vía penal correspondiente , lo cual evidentemente
significa que en la práctica no sea un proceso sumarísimo , y muchas
veces n o obstante de que la demandante obtenga una sentencia
favorable, no puede materializar el cobro del monto fijado en la
misma, no debiendo olvidarse que el mayor porcentaje de las
demandas sobre esta materia proviene de personas pertenecientes a
los estratos económicos más necesitados de la sociedad.
Nuestra preocupación al abordar este tema es porque esta omisión
dolosa vulnera al bien jurídico protegido como es la familia, y no
obstante haberse previsto su tramitación procesal y sancionar a los
obligados que incumplen con este deber básico para el ser humano
como es el de proveer los medios económicos para la subsistencia de
los miembros de su familia, o a quienes la ley señala, el número de
procesos sobre esta materia es elevado en relación a los otros delitos
contra la familia. Observemos un simple cuadro estadístico “B” Pág.
141 del libro “Delito de la Omisión a la Asistencia Familiar” de
Campana Valderrama: Incidencia correspondiente a las causas
ingresadas de Enero – Diciembre del 2000, en los Delitos Contra la
Familia: Matrimonio Ilegal (dos casos), Delitos Contra el Estado Civil
(cuatro casos), Delitos Contra la Patria Potestad (once casos) y Delitos
de Omisión a la Asistencia Familiar (1,730 casos) registrados. Lo que
significa que este último delito contra la familia representa el 99% y
el resto de delitos el 1%.
Analizado este tema con mayor profundidad, encontramos que la
omisión a la asistencia familiar, forma parte de uno de los problemas
estructurales que afronta la sociedad , y este delito seguirá
constituyendo un problema social , y de peligro permanente no sólo
contra la familia sino también contra la sociedad en general, si como
vemos en la práctica la existencia sólo de la norma no permite
cumplir a cabalidad el objeto para la cual fue dictada, puesto que las
normas jurídicas son medios para alcanzar la justicia la paz, y de no
ser así deben ser modificadas o derogadas .
EL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR
1. ESTADO – SOCIEDAD Y FAMILIA:
1.1. DESARROLLO HISTÓRICO:
El hombre y la Familia, en cuanto a su aparición sobre la faz de la
tierra, son hechos históricos, anteriores al Estado. La familia es fuente
primaria y necesaria de la sociedad. Este concepto trascendental
expresa lo declarado por el Papa Pío XII, en su encíclica SUMI-
PONTIFICATUM – Dic. 39 (1).
El Maestro Bramont Arias “Sostuvo que la familia es la base necesaria
y es el más poderoso elemento de grandeza de las naciones. Es el
grupo fundamental y eterno del Estado, las mismas que están unidas
visceralmente a la sociedad”. A renglón seguido nos dice: “Cualquiera
que sea el resultado de la investigación histórica, sobre el origen de la
familia y la especulación filosófica sobre sus relaciones con el Estado,
hay un hecho cierto e incontrastable, cual es, cuanto más vigorosa
esté constituida la familia, más fuerte y próspero es el Estado”.
El hombre por su naturaleza social y de coexistencia, desde sus
orígenes, se agrupa, siendo el primero la familia, porque en ella
encuentra protección emocional, identificación personal y grupal,
posteriormente con el devenir del tiempo aparecen los sistemas
sociales, siendo primero el esclavismo y siglos después el feudalismo;
estos dos sistemas no brindaron protección a la familia, ni a la
asistencia familiar, es así que la familia tuvo que afrontar el dominio
de la autoridad imperante, y luchar por sus propias necesidades
materiales para supervivir, y aunque dichos sistemas sociales
desaparecieron la familia ha sobrevivido y permanecido siendo su
función primigenia de ser fuente de socialización. A partir del siglo XX
aparecen históricamente los Estados Modernos, desarrollados
económicamente, generalmente con una estructura jurídica
fundamentada en un estado de derecho, donde la familia es protegida
por el sistema jurídico como también en lo económico, social y
cultural. En el caso nuestro, la Constitución Política del Estado
Peruano, en su artículo cuarto establece lo siguiente: “la Comunidad y
el Estado protegen especialmente al niño, al adolescente a la madre y
al anciano, en situación de abandono, también protege a la familia y
promueven el matrimonio, reconoce a estos últimos como institutos
naturales y fundamentales de la sociedad”.
2. CONCEPTO JURIDICO DE ASISTENCIA FAMILIAR
Al respecto, el Código Civil en su artículo cuatrocientos setenta y dos
nos informa que la “asistencia familiar está relacionada con el
concepto jurídico de los alimentos, entendiéndose como tal, a lo que
es indispensable para el sustento, la habitación, vestido asistencia
familiar, educación, capacitación para el trabajo, salud, recreación,
según la situación y posibilidades de la familia.”
Otra apreciación importante del concepto de asistencia familiar
contempla que: “las relaciones jurídicas creados a partir del
matrimonio, adopción, concubinato o simplemente de la paternidad o
maternidad, determina la existencia , fidelidad, hasta el llamado
débito familiar, lo que implica un deber de asistencia familiar por la
persona o personas encargadas de garantizar , de manera natural e
inexcusable, el mantenimiento de las condiciones mínimas materiales
del sustento y formación de los miembros de su familia.
3. DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR
En el Perú, el delito de Omisión a la Asistencia Familiar, se regula con
la Ley No. 13906 del 24 de marzo de 1962 bajo el título de Ley de
Abandono de Familia, actualmente derogada.
1- El Código Penal Vigente, en su artículo ciento cuarenta y nueve
centra el injusto en el abandono económico y requiere de un
derecho de alimentos reconocido judicialmente, vale decir, es
un reclamo de naturaleza patrimonial.
El profesor Santiago Mir Puig, sostiene: “No todo bien jurídico
requiere tutela penal”, sólo a partir de la concurrencia de
suficiente importancia material y de necesidad de protección
por el derecho penal, puede un determinado interés social,
obtener la calificación de “bien Jurídico Penal”.
Otro autor dice: “Una de las objeciones más comunes a la
tipificación del Delito de Omisión a la Asistencia Familiar o
llamado también Abandono Familiar, es su consideración como
una mera criminología de deudas”.
En el literal c) del artículo dos inciso veintidós de la Constitución
Política del Estado Peruano, señala “Que no hay prisión por
deudas, lo que significaría. nos dice el doctor Bramont Arias y
otros, que supondría que el artículo ciento cuarenta y nueve del
Código penal, resultaría inconstitucional”.
Pero este planteamiento, es desbaratado por Bernel del Castillo
Jesús en su obra “El Delito de Pago de Pensiones”, al sustentar
que la criminalización de la Omisión a la Asistencia Familia se
da a partir de la presencia de un bien jurídico de gran
relevancia, como es la familia, que debe ser protegido por el
orden público, porque su asistencia familiar depende del pago
alimentario por conceptos de alimentos, vestido, vivienda,
salud, educación, capacitación para el trabajo, recreación, es
decir, está relacionada con los elementos básicos de
supervivencia y siendo la familia el elemento más trascendente
del Estado, entonces existen fundamentos sólidos para
desbaratar cualquier duda que exista.
sobre la intervención punitiva en la represión de tal conducta,
más aún si el mismo artículo sexto del Texto Constitucional
establece que es deber y derecho de los padres alimentar,
educar y dar seguridad a sus hijos.
En este sentido como lo hacen Bramont Arias / Bramont Arias
Torres / García Contezano, que el “Bien jurídico que se protege
es la Familia”. El delito de Omisión a la Asistencia Familiar tiene
su idea “fundamental en la noción de seguridad de los
integrantes de la familia”, de ahí que el delito que se comete,
supone la infracción a los deberes de orden asistencial.
El comportamiento en el ilícito instruido consiste en omitir el
cumplimiento de la obligación establecida por una Resolución
Judicial. “Es decir, basta con dejar de cumplir la obligación para
realizar el tipo y especialmente los deberes de tipo asistencial”.
2- En el Perú la posición adoptada a partir de la dación de la Ley
13906.
Como dijimos, esta ley llamada también ley de abandono de
familia del 24 de marzo de 1962, adopta desde aquella ocasión
una posición ecléctica, ubicada entre la posición ampliada,
cuyos exponentes fueron la legislación Española y la Italiana, al
comprender los deberes que provenían de la familia, tanto
materiales como morales, correspondiendo al ámbito
susceptible de incriminación; es la posición restringida,
representada por la legislación Francesa, que limita los
intereses a los deberes materiales.
Campana Valderrama, al referirse al tema señala “Que, si bien
contrae su accionar a los deberes alimentarios y al abandono
material de la mujer embarazada o del menor, también
comprende a todos los sujetos de la relación familiar: Cónyuge,
hijos, ascendentes, descendientes, adoptado, adoptantes, tutor,
curador”.
4. TIPIFICACIÓN DEL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA
FAMILIAR
CÓDIGO PENAL VIGENTE: Como se ha indicado en forma
precedente este delito se encuentra tipificado en el artículo ciento
cuarenta y nueve del Código Penal vigente y está estructurado en tres
párrafos, que se expone a continuación:
A. PÁRRAFO PRIMERO, DICE: “El que omite cumplir la obligación
de prestar los alimentos que establece una resolución judicial,
será reprimido con pena privativa de la libertad no mayor de
tres años, o con prestación de servicios a la comunidad de
veinte a cincuenta jornales, sin perjuicio de cumplir el mandato
judicial”; a este respecto se puede mencionar que la Corte
Suprema de la República, en su ejecutoria del 12 de enero del
año 1988 (Expediente N° 7304-97) dice: “Que el
comportamiento del sujeto activo en este tipo de delito,
consiste en omitir el cumplimiento de la prestación de
alimentos establecida en una Resolución Judicial, siendo un
delito de Omisión Propia, donde la norma de mandato consiste
en una obligación que pesa sobre el sujeto activo de cumplir
con sus deberes legales de asistencia”. Es así que, conociendo
su deber jurídico, se le requiere mediante resolución judicial,
para que cumpla con la obligación del pago alimentario y no
obstante ello persiste en su incumplimiento, por lo que se
penaliza su conducta omisiva ante la resistencia a la autoridad
judicial, en aplicación al artículo trescientos sesenta y ocho del
Código Penal.
En este injusto penal, no es permitido el pago parcial del deber
jurídico que corresponde al pago alimentario por parte del
agente, para que quede sin efecto, dicho pago debe ser total,
de lo contrario procede la acción penal por omisión al deber
impuesto no cumplido; “como señala TAPIA VIVES “Si se
permite el pago parcial o tardío de la obligación alimentaria, se
debilitaría en gran medida la pretensión de prevención general
positiva inminente que se intenta conseguir a través de la
pena”
B. PÁRRAFO SEGUNDO, DICE: “Si el agente ha simulado otra
obligación de alimentos en connivencia con otra persona o
renuncia o abandona maliciosamente su trabajo, la pena no
será menor de uno ni mayor de cuatro años”. Las conductas
típicas en este párrafo son: simulación de obligaciones de
alimentos, renuncia maliciosa, y abandono malicioso del
trabajo. En este supuesto, de falsedad o engaño tanto el agente
como el cómplice tiene responsabilidad penal, siendo común
también que el obligado se presente como una persona incapaz
de satisfacer su propia obligación alimentaria y así poder
sustraerse de la misma.
Es un hecho conocido por toda la existencia de un alto
porcentaje de procesos sobre este delito y usar todos los
recursos posibles para evadir responsabilidades s operadores
de la justicia.
C. PARRAFO TERCERO DICE: “Si resulta lesión grave o muerte y
estas pudieran ser previstas, la pena no será menor de dos
años ni mayor de cuatro, en caso de lesiones graves, y no
menor de tres ni mayor de seis en caso de muerte”.
Lo antes expuesto, constituyen agravantes, que corresponden
al primero y segundo párrafo del artículo ciento cuarenta y
nueve del Código Penal.
El párrafo tercero, es bastante polémico, porque en la realidad
social es frecuente el abandono de los hijos por parte de los
padres y familiares, sin embargo a la sede judicial, no acuden
todos los casos y si presentan la incidencia estadística, no es
representativa especialmente del número de niños
abandonados, a consecuencia de esta realidad, siendo miles de
personas en que se encuentran en extrema pobreza al ser
abandonados por las personas obligadas a proporcionarles los
medios de subsistencia necesarios para vivir, y no existe otra
alternativa que verse obligados a trabajar tempranamente
como en el caso de niños y adolescentes específicamente.,
abandonando sus estudios.
Si a estos niños los evaluáramos psicológica y físicamente de
seguro que se le detectaría lesiones graves e irreversibles, que
en un futuro cercano al ser insertados en el mundo social y
económico se verán notablemente disminuidos , por estas
razones este problema no sólo compete al Poder Judicial, el cual
es el órgano que resuelve los procesos, sino también a la crisis
social y económica , porque no es desconocido que no sólo
existe renuencia al pago de la obligación sino que en un alto
porcentaje el monto de las pensiones alimenticias es mínimo
fluctuando entre ciento veinte y doscientos nuevos soles
mensuales , aunándose al respecto que los demandantes , en
su mayoría son hijos alimentistas ,a quienes sólo les
corresponde alimentos hasta la mayoría de edad o llegada a la
misma no pueden proveerse su propia subsistencia por
incapacidad física o mental , no siendo extraño por ello que
también sean considerables los procesos sobre exoneración de
alimentos para pedir el cese de este derecho cuando los hijos
alimentistas apenas han llegado a la mayoría de edad,
frustrando sus proyectos de estudio en el futuro. También se
considera necesario comentar sobre los usos que se vienen
dando en la práctica, que con el propósito de reducir la
capacidad económica del obligado son demandado por la
cónyuge y por los progenitores del obligado, lo cual se
evidencia cuando en la etapa conciliatorio de los proceso
respectivos concilian con la parte demandada, quedando un
margen mínimo para responder frente a las acciones sobre esta
índole, por lo que más adelante va a ser inminente a una acción
de prorrateo, ocasionándose una vez más perjuicio al
alimentista.
El delito de Omisión a la Asistencia Familiar dura mientras
persista el deber a la asistencia familiar y por ello se dice que
es un delito permanente, sólo deja de serlo si se cumple en
forma total el deber jurídico impuesto, en consecuencia, tiene
las siguientes características, como son:
SUJETO ACTIVO: del delito de omisión a la asistencia
familiar es el agente que no cumple, siendo su deber
jurídico cumplir la prestación económica, previamente
establecida por resolución judicial en sede civil
SUJETO PASIVO: Es la persona quién sufre las
consecuencias del ilícito penal de omisión a la asistencia
familiar.
DELITO PERMANENTE: debido a que cuando la acción
delictiva misma permite por sus propias características
que se pueda prolongar en el tiempo, de modo que sea
idénticamente violatorio del derecho, en cada uno de sus
momentos, entonces todos los momentos de su duración
puede imputarse como de consumación.
DELITO DE PELIGRO: La responsabilidad penal conlleva
la idea de peligro, la resolución judicial impuesta en sede
civil, reestablece el equilibrio, obligando el cumplimiento
del derecho alimentario, y de esta manera el daño
ocasionado al bien jurídico que es la familia, es reparado
median te la asistencia familiar por los conceptos de
alimentos, salud, vivienda, educación, recreación y con
ello el peligro contra la familia y su seguridad jurídica se
reestablece.
5. LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO Y EL CONTEXTO
SOCIAL
En toda sociedad civilizada , el sistema jurídico está fundamentado
sobre su Carta Magna, en un Estado de Derecho, la nuestra de igual
manera se fundamenta en la Constitución Política del Estado Peruano,
y dentro de ella considera a la familia como la institución básica más
importante de la sociedad, pero no obstante la importancia que tiene
a nivel Constitucional ,en la realidad no hay concordancia entre el
espíritu de la norma y las relaciones familiares a la que va dirigida,
más aún si tenemos en cuenta que la sociedad que está en constante
cambio, no se promueve con eficacia la vigencia de los valores de la
vida matrimonial y familiar, y no se considere una pesada carga
económica la obligación de acudir con alimentos a la prole, porque
existe un mandato judicial, perdiéndose de vista el valor del ser
humano indefenso que han traído al mundo y necesita de las
condiciones económicas mínimas para desarrollarse como persona ,y
es la prolongación de la vida de sus progenitores .
Otro aspecto relevante ,que se debe mencionar después de lo
expuesto anteriormente es que la demanda de alimentos y posterior
acceso a la vía penal por el delito de abandono de familia, es una
consecuencia de una serie de situaciones que generalmente los
padres no pueden dar solución, por lo que recurren al Poder Judicial;
pero a ello subyacen otros problemas de fondo como son que gran
parte, quienes accionan son las mismas madres ya sean mayores o
menores de edad, las demandantes provienen de hogares
desintegrados donde ha fallado la figura de padre o madre o de
ambos y los problemas vividos al interior de sus familias pareciera
que se vuelven a repetir, esta situación se agrava, cuando son los
mismos padres que no han cuidado, aconsejado o no haber dado
ejemplos de vida, concurren a los Juzgados de Familia para solicitar
autorización con el fin de que sus hijas de tan sólo dieciséis años
contraigan matrimonio con personas que apenas han alcanzado la
mayoría de edad no teniendo un trabajo estable o solicitan la
autorización sólo porque la menor está en estado de gestación, y no
tienen la suficiente información ni madurez para el nuevo estado civil
que van a asumir, lo cual desde ya se avizora que esas uniones muy
tempranas no son fáciles de consolidar y no duren mucho tiempo ,
siendo lo más común que el cónyuge no cumpla con sustentar a la
familia , o si la acude económicamente, dadas las labores temporales
o sin especialización determine que los ingresos económicos sean
mínimos lo cual conlleva no solo a que la cónyuge recurra a solicitar
tutela jurisdiccional y se constituya en un caso que incremente los
procesos bajo comentario, sino también vaya acompañado de
situaciones de violencia familiar., lo manifestado anteriormente, está
enfocado desde la perspectiva de personas de menores recursos
económicos donde es más visible este reclamo, lo cual no significa
que estas acciones no se presenten en todo nivel social.
En torno al asunto elegido que es motivo de comentario y
principalmente de reflexión porque es un hecho conocido que la
legislación vigente si bien tiene buenos propósitos no cubre las
expectativas de los justiciables que buscan justicia eficaz y oportuna,
y la mayoría de los casos no cumple el inculpado con la pena efectiva
privativa de libertad, por lo que se debe actualizar, pero sin embargo
por sí sola no asegura la eficacia que se requiere ,si no hay un cambio
a nivel de los justiciables, profesionales, y la sociedad en su conjunto ,
en cuanto a la revaloración del matrimonio y la familia ,
fortalecimiento de los valores y responsabilidad de sus actos como
personas, con la participación del Estado, organismos locales,
organizaciones no gubernamentales y otras que tengan
representación en nuestra sociedad.
6. CONCLUSIONES
1. El hombre y la familia, históricamente son anteriores al Estado,
y cuanto más vigorosa esté constituida la familia, más fuerte es
el Estado.
2. En principio el hombre por su propia naturaleza es un ser
eminentemente social, pero las conductas individualistas y
egoístas que asume en la práctica frente a los demás, es una
conducta que asume al vivir en una sociedad de pocos recursos,
y donde las oportunidades son limitadas.
3. En países en desarrollo como el nuestro, los recursos
económicos y oportunidades de trabajo son limitados, más si no
se cuenta con una especialización técnica o profesional, hay
diversidad cultural, y la inmigración de poblaciones de las zonas
andinas a las ciudades de la costa, en busca de oportunidades
de vida, ha determinado que aparezcan más poblaciones
precarias para las cuales no estaban estructuradas las ciudades
y la misma Capital lo cual han tenido que asumir sin encontrar
solución a esos retos.
4. El delito de omisión a la asistencia familiar incide en todos los
estratos sociales de la sociedad, pero es más notoria la
incidencia en los estratos socio económicos menos favorecidos.
5. En la realidad de los hechos, tanto los procesos sobre alimentos
como los procesos que se tramitan en la vía penal sobre
omisión a la asistencia familiar, en un porcentaje significativo se
hace lento y engorroso, no siendo ajeno a ello las conductas
procesales maliciosas y dilatorias.
6. El sistema jurídico penal moderno protege al bien jurídico.
Corresponde al Estado y la sociedad compatibilizar lo jurídico
con el contexto social, con el fin de poder aminorar las
denuncias por el delito de omisión a la asistencia familiar
7. SUGERENCIAS
1. El delito de Omisión a la Asistencia Familiar, es una de las
consecuencias de los problemas sociales en nuestro medio, y
para lograr oportunamente el cumplimiento de los derechos a la
asistencia familiar , sería conveniente prescindir de reiterados
requerimientos para el pago de alimentos, dar mayor énfasis a
la conciliación en el proceso de alimentos , para acortar los
etapas procesales en dicho proceso , y permitir en casos donde
está debidamente acreditada la obligación del demandado y
están presentes las partes, se dicte sentencia, continuándose
luego con el trámite correspondiente
2. Comprometer el esfuerzo del Estado y organizaciones privadas
en general que tengan relación con el tema, revalorar la
importancia del matrimonio y la familia, difundir en la sociedad
en general el respeto por el niño y el adolescente, así como la
responsabilidad de asumir el rol de padres, y las consecuencias
perjudiciales e irreversibles del abandono material y/ o moral.
8. BIBLIOGRAFÍA:
1. Encíclica Sumi Pontificatum . Papa Pio XII. Diciembre de
1939. (1).
2. Ley de Abandono de Familia: Bramont Arias, Luis. Revista de
Jurisprudencia Peruana. No. 129. Año 1994. Pág. 539-540.
Lima- Perú. (2).
3. Código Civil Peruano. Año 1991: artículo 472. Lima. Perú. (3).
4. Delito de Omisión a la Asistencia Familiar. Campana
Valderrama, Manuel. Universidad Inca Garcilaso de la Vega.
Lima. Perú (4).
5. Derecho Penal en el Estado Social y Democrático de Derecho
Penal: profesor Santiago Mir Puig. Pág. 159 y siguientes.
Editorial Ariel. (5)
6. El Incumplimiento de Obligaciones Alimentarias desde el
Derecho Penal: Luis Manuel Reyna Alfaro. Cuaderno
Jurisprudencial. Pág. 26, citando a Bramont Arias. - Bramont
Arias Torres. - García Cantizano. Lima. Perú y Campana
Valderrama en el Libro Delito de Omisión a la Asistencia
Familiar: (6) y (7).
7. Delito de Omisión a la Asistencia Familiar: Campana
Valderrama. Universidad Inca Gracilazo de la Vega. Lima.
Perú. (8)
