Expediente &&&&-2024-0-0602-JR-LA-01
Secretario : &&&&&&&&&&&&&
Cuaderno : Principal
Escrito : 01
SE APERSONA Y CONTESTA DEMANDA.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO DE &&&&&&&6 – CORTE SUPERIOR
DE &&&&&&&&&&
&&&&&&&&&&&, identificado con DNI Nº
&&&&&&&&&&&, Director de la Dirección Regional de
Salud de &&&&&&&&, con domicilio legal en la
&&&&&&&&&& N° &&&&&&&&, del Distrito, Provincia y
Departamento de &&&&&&&&&& y con domicilio
procesal para estos efectos en el Jr. &&&&& N°
&&&&&&& de la ciudad de &&&&&&&&&&, con Casilla
Electrónica N° &&&&&&&; en los seguidos por
&&&&&&&, contra la Dirección Regional de Salud de
&&&&&&&&&&&& y otros, sobre Declaración de nulidad
de Actos Administrativos; a usted con el debido respeto
digo:
I. APERSONAMIENTO:
Que, en mérito a la Resolución Ejecutiva Regional Nº &&&&-2024-
[Link]/GR. de fecha 28 de junio del 2024, que en copia adjunto, con el
domicilio procesal que ha sido indicado en la introducción del presente, ME
APERSONO a instancia; solicitando se me considere como parte del
proceso en calidad de Director Regional de Salud de &&&&&&&&, en
representación de la DIRESA &&&&&&&&.
CONTESTA DEMANDA:
II. PETITORIO:
Que, de acuerdo a nuestro derecho de defensa y de contradicción,
solicitamos a su despacho que declare INFUNDADA la demanda incoada
ante su juzgado, en base a las consideraciones que a continuación
exponemos:
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III. FUNDAMENTO DE HECHOS:
1) El demandante CILSA ERLY VIGO CUEVA, se apersona al proceso e
interpone Demanda Contenciosa Administrativa contra La Unidad
Ejecutora de Salud de &&&&&&&&&&&&, así también contra la
Dirección Regional de Salud de &&&&&&&&&&&&, Procurador Público
de la Región &&&&&&&&&&&& y Gobierno Regional de
&&&&&&&&&&&& y pretende que se declare judicialmente la nulidad de
la RESOLUCIÓN DIRECTORAL N°453-2024-GR-CAJ/DRSC/RED-
&&&/[Link]. y la RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL
SECTORIAL N° &&&&&&&&&-2024-GR.&&&&&&/DIRESA-DR-OAJ
como pretensión principal y como pretensión accesoria solicita, se
ordene a la UNIDAD EJECUTORA RED DE SALUD DE
&&&&&&&&&&&& expida la correspondiente Resolución Directoral
disponiendo el reconocimiento como trabajador a plazo indeterminado
bajo los alcances del Decreto Legislativo N° 276 por el periodo del 09
de setiembre de 2021 hasta la actualidad, la inclusión en la planilla de
trabajadores, así́ como el pago de los beneficios laborales consistentes
en: aguinaldos, vacaciones no gozadas, bonificación por escolaridad
todos ellos por el periodo del 09 de setiembre de 2021 hasta la
actualidad, el pago del bono excepcional de diciembre de 2022 y los
correspondientes intereses legales generados.
2) Primeramente, debemos tener presente que de acuerdo a los artículos
103° y 109° de la Constitución Política del Perú, la Ley, desde su
entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos
y es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario
oficial, por lo tanto se tiene que los Decretos de Urgencia Nos. 090-96,
073-97 y 011-99, son anteriores a la dación del Decreto de Urgencia N°
105-2001, por lo tanto no es posible su aplicación.
3) Se debe de tener en cuenta el Principio de Legalidad previsto en el
TUO Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General
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donde se señala que: “Las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de
las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines
para los que les fueron conferidas” (negrita añadida).
4) Se debe tener en cuenta, la observancia del principio de congruencia el
mismo que implica que en toda resolución judicial exista: 1) coherencia
entre lo peticionado por las partes y lo finalmente resuelto, sin omitirse,
alterarse o excederse dichas peticiones (congruencia externa); y 2)
armonía entre la motivación y la parte resolutiva (congruencia interna),
motivo por el cual la causal demandada deviene en infundada.
5) Por otra parte para atender lo peticionado se debe tener en cuenta,
que, la plaza sea presupuestada, que la plaza que se pretende
contratar indefinidamente sea por concurso público y exista la
subordinación.
a. Plaza presupuestada en el sector público es un puesto de trabajo
que se financia con un presupuesto para cubrir los salarios de un
servidor, la misma que implica:
Habilita el cargo en el CAP o CAP Provisional de la entidad
Se otorga de acuerdo a la capacidad técnica o administrativa de
la entidad
En este sentido la peticionante no cumple con estos requisitos
y no adjunta medios probatorios en relación a lo fundamentado en
el presente literal.
b. Concurso público, esto significa que la peticionante para el servicio
que ha estado brindando haya realizado el debido procedimiento
administrativo, sin embargo tampoco reúne los medios probatorios
correspondientes.
c. La subordinación, es uno de los elementos determinantes para la
existencia de la relación laboral, implica que el prestador de servicios
se encuentre bajo la dirección y subordinación del empleador, es
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decir, la existencia de un vínculo jurídico entre el deudor y el
acreedor de trabajo, en virtud del cual el primero le ofrece su
actividad al segundo y le confiere el poder de conducirla; por tal
razón según dispositivo legal, el empleador puede impartir
instrucciones tanto de forma genérica mediante reglas válidas para
toda o fiarte de la Institución Pública demandada, como de forma
específica, destinadas a un trabajador. El accionante no prueba que
haya cumplido con la jornada laboral establecida por la Institución
demandada y debe probarlo, toda vez, que, la carga de la prueba
corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión, en
donde esta incurre en presunción de vínculo laboral y su judicatura
no debe ser sorprendida con meras fundamentaciones por parte de
la demandante, donde no evidencia que se haya encontrado bajo la
dirección y subordinación de la Institución demandada, por no
acreditar que era controlada su labor, por cuanto, cuando existe
subordinación, el trabajador independientemente de la modalidad de
los servicios prestados, está a disposición de su empleador
(subordinación), durante lo que debe ser su jornada, y por lo tanto
tiene obligación de dar cuenta de la forma que ha realizado sus
labores, lo cual no se ha acreditado.
6) Con relación a la petición accesoria, en sí lo que se solicita es el
reconocimiento de beneficios sociales; situación que no puede
ampararse en observancia del Principio de Legalidad Presupuestaria;
ya que la Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal
2023 señala en su Artículo 4° Numeral 4.2 de la citada ley donde se
señala que: “Todo acto administrativo, acto de administración o las
resoluciones administrativas que autoricen gastos no son
eficaces si no cuentan con el crédito presupuestario
correspondiente en el presupuesto institucional o condicionan la
misma a la asignación de mayores créditos presupuestarios, bajo
exclusiva responsabilidad del titular de la entidad, así como del
jefe de la oficina de Presupuesto y del Jefe de la oficina de
Administración, o los que hagan sus veces, en el marco de lo
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establecido en el Decreto Legislativo N° 1440, Decreto Legislativo
del Sistema Nacional de Presupuesto Público.” (negrita añadida).
7) Asimismo, la LEY Nº 31298, LEY QUE PROHÍBE A LAS ENTIDADES
PÚBLICAS CONTRATAR PERSONAL MEDIANTE LA MODALIDAD
DE LOCACIÓN DE SERVICIOS PARA ACTIVIDADES DE
NATURALEZA SUBORDINADA, en el Art. 3° referido a la Prohibición
de contratos para cubrir puestos o funciones, en el Num. 3.1
prescribe: “Prohíbase a las entidades mencionadas en el artículo 2,
contratar personal a través de la modalidad de locación de servicios
para cubrir puestos o funciones de carácter permanente o no
permanente, bajo responsabilidad administrativa, penal y civil, de
corresponder, de los funcionarios o servidores que soliciten o autoricen
la contratación”.
8) Así también, sobre la contratación por locación de servicios en la
Administración Pública tenemos:
a. Las personas que brindan servicios al Estado bajo la modalidad de
servicios no personales, es decir como locadores de servicios, no
están subordinados al Estado sino que prestan sus servicios bajo las
reglas del Código Civil y sus normas complementarias, asimismo, su
contratación se efectúa para realizar labores no subordinadas, de
manera autónoma por un tiempo determinado a cambio de una
retribución, sin que ello implique en modo alguno una vinculación de
carácter laboral o estatutaria con el Estado, es decir, se trata de un
contrato distinto a los contratos laborales, los cuales si contemplan
beneficios para los trabajadores por existir un vínculo laboral.
b. El Reglamento General de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil,
aprobado por Decreto Supremo N° D.S 040-2014-PCM, establece en
su Sexta Disposición Complementaria Final que las entidades sólo
pueden contratar a personas naturales bajo la figura de locación de
servicios prevista en el artículo 1764 del código civil y sus normas
complementarias, para realizar labores no subordinadas, bajo
responsabilidad del titular.
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c. Asimismo, la séptima Disposición Complementaria del Reglamento
de la Ley N° 30057, Sobre tercerización de servicios, establece que:
"Las entidades públicas se encuentran autorizadas a encargar la
ejecución de sus servicios o actividades a través de la
intermediación o tercerización, de conformidad con la legislación
sobre la materia y siempre que no se encuentren vinculadas a
funciones exclusivas del Estado y al otorgamiento de derechos".
d. Por tanto, las personas que brindan servicios a la Administración
Publica bajo las reglas del articulo 1764 del Código Civil, prestan sus
servicios a éste de manera independiente, por un determinado
tiempo a cambio de una retribución, sin que ello implique una
vinculación y reconocimiento de derechos de naturaleza laboral o
estatutaria con el mismo. En tal sentido, no corresponde asignarles
responsabilidades propias de los cargos en los que las funciones
dada su naturaleza requieren necesariamente ser ejecutadas de
manera subordinado con el Estado.
e. En atención a lo antes señalado, se advierte que las personas que
brindan servicios al Estado bajo la modalidad de servicios no
personales; es decir, como locadores de servicios, no se encuentran
subordinadas a su empleador -Estado-, y se rigen por las normas del
Código Civil. Por ello, en su condición de prestadores de servicios
autónomos, se rigen únicamente por el marco normativo del acotado
Código Civil, no siendo factible extenderles las disposiciones
exclusivas de los regímenes laborales del Estado (como los son los
regímenes de los Decretos Legislativos N°s 276, 728, 1057 o Ley N°
30057).
f. Por lo que, a los locadores de servicios, en su condición de
prestadores de servicios autónomos, se rigen únicamente por el
marco normativo del Código Civil no siendo factible extenderles las
disposiciones exclusivas de los regímenes laborales del Estado
(como lo son los regímenes de los Decretos Legislativos N° 276, 728
y 1057)
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9) LEY N° 31638 - EY DE PRESUPUESTO DEL SECTOR PÚBLICO
PARA EL AÑO FISCAL 2023, en el art. 6 relacionado al Ingresos del
personal prescribe: “Se prohíbe en las entidades del Gobierno
Nacional, gobiernos regionales, gobiernos locales, Ministerio Público,
Jurado Nacional de Elecciones, Ofi cina Nacional de Procesos
Electorales, Registro Nacional de Identificación y Estado Civil,
Contraloría General de la República, Junta Nacional de Justicia,
Defensoría del Pueblo, Tribunal Constitucional, universidades públicas,
y demás entidades y organismos que cuenten con un crédito
presupuestario aprobado en la presente ley, el reajuste o incremento
de remuneraciones, bonificaciones, beneficios, dietas, asignaciones,
retribuciones, estímulos, incentivos, compensaciones económicas y
conceptos de cualquier naturaleza, cualquiera sea su forma,
modalidad, periodicidad y fuente de financiamiento. Asimismo, queda
prohibida la aprobación de nuevas bonificaciones, beneficios,
asignaciones, incentivos, estímulos, retribuciones, dietas,
compensaciones económicas y conceptos de cualquier naturaleza con
las mismas características señaladas anteriormente. Los arbitrajes en
materia laboral se sujetan a las limitaciones legales establecidas por la
presente norma y disposiciones legales vigentes. La prohibición incluye
el incremento de remuneraciones que pudiera efectuarse dentro del
rango o tope fijado para cada cargo en las escalas remunerativas
respectivas.”
10) Sobre lo peticionado se debe de tomar en cuenta además la
normatividad presupuestaria prevista en el Decreto Legislativo N° 1440,
Decreto Legislativo del Sistema Nacional de Presupuesto donde en su
Artículo 34° respecto a la Exclusividad y limitaciones de los Créditos
Presupuestarios en su numeral 34.2 establece: “Las disposiciones
legales y reglamentarias, los actos administrativos y de
administración, los contratos y/o convenios así como cualquier
actuación de las Entidades, que generen gasto deben supeditarse,
de forma estricta, a los créditos presupuestarios autorizados,
quedando prohibido que dichos actos condicionen su aplicación a
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créditos presupuestarios mayores o adicionales a los establecidos
en los Presupuestos, bajo sanción de nulidad de la autoridad
competente, y sujetos a responsabilidad civil, penal y
administrativa del Titular de la Entidad y de la persona que
autoriza el acto. Dichos actos administrativos o de administración
no son eficaces.” (énfasis añadido)., todo esto además debiendo de
concordarse con lo dispuesto por el numeral 10° del Artículo IV de la
Ley N° 28175 – Ley Marco del Empleo Público donde se establece que:
“Todo acto relativo al empleo público que tenga incidencia
presupuestaria debe estar debidamente autorizado y
presupuestado” (negrita añadida).
11) En tal sentido, por lo fundamentado precedentemente, la presente
demanda se debe declarar infunda.
IV. FUNDAMENTACION JURIDICA:
La presente Contestación la fundo jurídicamente en:
Código Procesal Civil. Art. 442° y 443º.- Establece que requisitos y el plazo
de la contestación de demanda; Art. 196º.- Establece la carga de la prueba;
Art. 200º.- Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensión la
demanda será declarada infundada. Ley 28411 Ley General Del Sistema
Nacional De Presupuesto
V. MEDIOS PROBATORIOS:
1. En mérito al principio de comunidad de la prueba, hacemos nuestro
como medio probatorio el escrito de demanda y sus anexos, mediante
los cuales demostramos que el accionante, no ha demostrado que le
asista el derecho a percibir el incremento demandado, toda vez que no
se puede verificar del escrito de demanda y sus anexos, que cumpla
con las características que la norma exige para su otorgamiento;
consecuentemente la demanda no cumple con los requisitos para ser
amparada su pretensión.
VI. ANEXOS:
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1.A. Copia del Documento Nacional de Identidad del Director Regional de
Salud de &&&&&&&&&&&&.
1.B. Copia de la Resolución Ejecutiva Regional Nº
[Link]/GR.
1.C. Expediente administrativo.
1.D. Constancia de habilidad del Asesor Jurídico de la DIRESA
&&&&&&&&&&&&.
PRIMER OTROSI: Hacemos presente a su Judicatura que no se adjuntan tasas
judiciales, por tratarse de la defensa de un gobierno Regional, tal como lo dispone
la Ley Orgánica del Poder Judicial.
SEGUNDO OTROSI: Que remitimos a su despacho el expediente administrativo
que diera origen la RESOLUCION DIRECTORAL REGIONAL SECTORIAL N°
&&&&&&&&-[Link]/DIRESA-DR-OAJ, a 46 folios útiles.
TERCER OTRO SI: De conformidad con lo dispuesto en el artículo 80º del Código
Procesal Civil otorgo al Abogado &&&&&&&&&&&&, con Registro en el Ilustre
Colegio de Abogados de &&&&&&&&&&&& N° 2487, en calidad de Director de la
Oficina de Asesoría Jurídica de la Dirección Regional de Salud &&&&&&&&&&&&,
las facultades generales de representación judicial a que se refiere el artículo 74º
del mismo cuerpo Legal, declarando expresamente conocer los alcances de
representación que se está otorgando.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a usted, Señor Juez tenernos por comparecidos, por señalado
nuestro domicilio procesal, admita a trámite la presente contestación de demanda
y oportunamente declare Infundada la demanda incoada en su judicatura.
&&&&&&&&&&&&, 3 abril del 2025.
