Otros métodos de solución de

conflictos

1
2
3
 OTROS TIPOS DE MECANISMOS DE SOLUCION DE
CONFLICTOS
1. Dispute Board (Junta de Resolución de Disputas):
Adjudication / Review.
2. El Mini juicio (mini trail): forma estructurada de
mediación. Fortalezas y debilidades vs Riesgos (PJ)
El procedimiento puede variar.

Negociaciones
Parte 2 Acuerdo
Audiencia
“Intercambio
Asesor de
Documentos / Información información”
Neutral Opinión
preliminar

Opinión no
Parte 1 vinculante
4
 Acuerdo de presentación a oyente neutral

Similares /
Mejor oferta Coinciden
Parte 1
Oyente
neutral Salvar
Mediador diferencias

Mejor oferta Es posible

Parte 2 ngeociar

La mediación – arbitraje

Parte 1

Mediador Desacuerdo Arbitro

Documentos / Información

5
Parte 2
 El arbitraje de oferta final o beisbol

Mejor oferta
Parte 1 Más
Tribunal aproximada a
Arbitral su propia
evaluación
Mejor oferta
Parte 1

La solución por expertos

Mejor oferta
Parte 1

Experto Emite decisión

Documentos / Información Panel o Comité vinculante
de expertos
Mejor oferta
Parte 1
6
 METODOS DE SOLUCION DE
CONFLICTOS EN LOS CONTRATOS
DE CONSTRUCCIÓN

7
 SE DIVIDEN EN TRES ETAPAS:
a) PREVENCIÓN Y COOPERACIÓN:
Hay métodos destinados a evitar que surjan las controversias
(negociación, asignación de riesgos, partnering, la asistencia
informal de los dispute board).

b) CONTROL DE DISPUTAS:
Hay mecanismos de control del conflicto (conciliación,
mediación);y,

c) SOLUCIÓN DEFINITIVA:
Hay métodos definitivos de solución de controversias (arbitraje y
JPRD cuando actúa como resolutor)
8
  PREVENCIÓN Y COOPERACIÓN
- En un contrato de construcción se identifican y asignan los riesgos,
- Regularmente se le asigna a la parte que está en mejor condición de
asumirlos y administrarlos.
- No es un mecanismo de solución de conflictos en estricto, pero se busca
evitar el conflicto o en todo caso, cuando se resuelva resulta más fácil
hacerlo, sin que se escale en la conflictividad.
El partnering:
- Mecanismo para establecer relaciones cooperativas en la ejecución. Se
fomenta a través de reuniones conjuntas de todas las partes involucradas
en la obra. Regulamente son dirigidas por experto, denominado
“facilitador independiente”.
- Se busca alinear los intereses de cada parte y establecer procedimientos
para la comunicación mutua y evitar verse como adversarios, que
defienden sus propios intereses.
- Se refleja en un acuerdo de buena fe, se comprometen a: (i) respetar
marco legal; (ii) Coordinar ejecución y no estorbarse; (iii) establecer
procedimientos para reuniones de coordinación o como se debe tramitar9
las solicitudes mutuas, (iv) cumplir con sus obligaciones y cooperar en
todo momento.
 CONTROL DE DISPUTAS
- Negociación: No existe obra perfecta. Ninguna resulta tal como fue
planificada. Siempre surgen desavenencias. Si partes cooperan es posible
resolverlas directamente en una negociación. Hay diversas formas de
negociación (competitiva o dura, colaborativa, directa, ejecutiva, vinculante o
no vinculante, etc)

- Mediación: Designan un tercero. El mediador puede emitir una opinión

preliminar no vinculante (pero en el art. 78 de la Ley General de
Contrataciones Públicas podría convertirla en vinculante.

- Conciliación: tercero neutral, es una solución no obligatoria (ya utilizada en

contratos clásicos).

- Experto neutral: Es un especialista, regularmente dirime una cuestión

técnica, puede ser obligatoria o no. Podría entrar figura: pericia vinculante.

- El Mini juicio (mini trail): procedimiento más formal (generado por las
partes), se pide especie de juicio previo y rápido. Partes conocen anticipada y
preliminarmente, como les iría en un proceso “real” (Ejm: arbitraje). Se
designa un tercero, emite un veredicto que no es obligatorio. Puede10 servir
para abrir negociaciones o continuarlas (las partes saben que podrían ganar
o perder…. Se ahorra costos).
SOLUCIÓN DEFINITIVA
- EL AMIGABLE COMPONEDOR (usado en concesiones en el perú), es
un tercero, normalmente experto, quien resuelve de manera definitiva una
controversia (normalmente técnica).
el experto en la resolución de conflictos técnicos.
la jprd, cuando actúan como resolutores.

- EL ARBITRAJE.
en el derecho de la construcción en los eeuu (asociación americana de
arbitraje – aaa) existen tres tipos de procedimientos arbitrales para el
arbitraje en construcción), que dependen de la complejidad y cuantía:

PROCESO RÁPIDO: cuantias hasta 50,000 dólares y/o pruebas

documentales. maximo 60 días para resolver.
PROCESO REGULAR: entre 50,000 y 1 millon. aquí puede ordenarse
pruebas de oficio, bifurcarse el procedimiento
PROCESO LARGO: de 1 millón a más
11
SOLUCION DEFINITIVA
 JUZGAMIENTO PRIVADO:
Una sola definición no es posible, varía proceso y alcances:
a) Puede ser un ex – Juez que actúe como tercero neutral, obligatorio o
no.
b) La adjudicación privada, Formato parecido al proceso judicial, pero
llevado adelante por un privado.
c) Proceso por derivación: (Una Corte estatal, deriva el caso a un juez
privado) se le da a un ex – juez el poder de llevar adelante un proceso y
emitir una decisión obligatoria, esta decisión es un equivalente a una
decisión judicial. Aquí es posible que exista apelación, como si quien hubiera
resuelto fuera un Juez de primera instancia.

Se les puede denominar: árbitros, jueces especiales u oficiales del Juzgado.

Se aprovecha lo mejor del ámbito público y del ámbito privado…. Tiene
12
los poderes de un Juez de una corte y la flexibilidad de un juez privado.
No todos los estados los admiten
DECRETO LEGISLATIVO N° 1031 Y SU REGLAMENTO EL
D.S. N° 176-2010-EF
Primer paso:
Agotar la negociación directa. Cualquiera cursa la
invitación.
Si no hay acuerdo para la reunión de negociación
(plazo de 10 días útiles), se informa FONAFE y éste fija la
fecha y hora /y participa de la reunión en este
supuesto).
Día de la reunión: se suscribe acta con posiciones de
las partes, puntos controvertidos, las razones de cada
una de ellas, resultado de la negociación.
La falta de asistencia o no suscripción del acta no
impide iniciar segundo paso.
Segundo Paso: Procedimiento de Solución de Controversias.
Si la controversia persiste, se solicita el inicio del procedimiento de
solución de controversias; y se acompaña (i) Informe Jurídico, que
contienen las razones de la posición de la empresa y opinión sobre
la legalidad de la pretensión de la contraparte (si la conociera); (ii)
Informe técnico con el sustento económico correspondiente; (iii)
Copia del acta de negociación directa.
Resuelve el Comité Especial de Solución de Controversias. Su
resolución es definitiva y obigatoria para ambas partes.
Solo se puede interponer pedido de aclaración o corrección (5 días
hábiles).
Lo resuelto debe implementarse mediante cualquier figura pertinente,
Acuerdo transaccional, condonaciones, etc.
 Tipos o Clases de Arbitraje
No requieren formar parte del convenio arbitral para su validez y eficacia,
sin perjuicio que las partes decidan incorporarlos. Excepción: calificación
de nacional o internacional que la establece la LA.

Por su origen: Nacional o internacional

Por la forma de resolver: De derecho o de conciencia o equidad
Por la Administración y Organización del Proceso: Institucional o Ad Hoc

Arbitraje Nacional y Arbitraje Internacional

Monista (Ley Modelo UNCITRAL)

La LA se aplica a ambos tipos de arbitrajes si la sede del arbitraje se
encuentra en el Perú. Territorial.
Efectos de la sede del arbitraje:
1. Define la ley aplicable al proceso arbitral (ley adjetiva).
2. Define el tribunal competente para la colaboración con el arbitraje
(justicia ordinaria).
15
3. Define el origen del laudo.
Imperatividad de la lex loci arbitri (ley del lugar del arbitraje)

Arbitraje Internacional
1.Si las partes en un convenio arbitral tienen, al momento de la celebración de ese
convenio, sus domicilios en Estados diferentes.
2.Si el lugar del arbitraje, determinado en el convenio arbitral o con arreglo a este,
está situado fuera del Estado en que las partes tienen sus domicilios.
3. Si el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la
relación jurídica o el lugar con el cual el objeto de la controversia tiene una relación
más estrecha, está situado fuera del territorio nacional, tratándose de partes
domiciliadas en el Perú.
Basta que se cumpla uno de estos supuestos para que el arbitraje sea internacional.

Arbitraje Nacional
No hay definición en la LA. En consecuencia será nacional cuando no se encuadre en
los supuestos previstos en el Artículo 5° de la LA.
Será nacional cuando: i) las partes domicilien en el Perú; ii) la sede del arbitraje sea
el Perú; y, iii) siempre que el lugar de cumplimiento de una parte sustancial16 de las
obligaciones de la relación jurídica o el lugar con el cual el objeto de la controversia
tiene una relación más estrecha no esté situado fuera del territorio nacional.
 Arbitraje de Derecho / Arbitraje de Conciencia o Equidad

Regla General Supletoria en la LA.

Regla General en la anterior LGA (26572/1996-2008): de conciencia.

Arbitraje de Derecho
Con sujeción a las normas legales aplicables.
El árbitro tiene que ser abogado salvo acuerdo en contrario.

Arbitraje de Conciencia o de Equidad

Ex aequo et bono: lo que es bueno, lo que es correcto/según su leal saber
y entender
No es necesario que el árbitro sea abogado.
Novedad: Decreto Supremo N° 127-2014-EF Reglamento Ley Marco de
Asociaciones Público Privadas para la generación del empleo productivo y
dicta normas para la agilización de los procesos de promoción de la
inversión privada. Permitía arbitraje de conciencia para controversias de
17 no
carácter técnico. Deja abierta la posibilidad de que las controversias
técnicas puedan también ser de conciencia “si resulta conveniente”.
Arbitraje de Conciencia o Equidad
Guillermo Lohmann:
El arbitraje de conciencia o de buen entendimiento y saber admite dos
variantes:
1. Conciencia (libre): los árbitros laudarán en favor de quien crean
poseedor de la razón y del derecho (en amplio sentido no jurídico).
2. Equidad; evitando injusta desproporción en derechos y obligaciones
que podría tener lugar de otorgarse la razón total a quien objetivamente
le pudiera asistir.
Conciencia: libre, subjetivo. Se puede incurrir en arbitrariedad.

Equidad: parte del ordenamiento jurídico y busca la norma correcta para

aplicarla, y si no la hubiere, le dará solución al caso aplicando normas que
regulen situaciones análogas, principios generales de derecho y las demás
fuentes del derecho para encontrar justicia. Busca el espíritu de la norma
que ayude a encontrar justicia. Flexible.
18
Norma más justa y apropiada. Crea el derecho en el caso particular
Arbitraje de Derecho y Arbitraje de Conciencia o
Equidad

En cualquier caso (conciencia o equidad):

1. No debe ir en contra del orden público ni de las

buenas costumbres.
2. Motivación salvo pacto en contrario.
3. Autorización expresa de las partes, caso contrario
es de derecho (nacional o internacional)
4. Con arreglo a las estipulaciones del contrato
teniendo en cuenta los usos y prácticas aplicables
(al igual que en el arbitraje de derecho).
5. Fundamental: la calidad personal y valores éticos19
de los árbitros
 Arbitraje Institucional y Arbitraje Ad Hoc
Según acuerdo de partes:
Arbitraje Institucional: organizado y administrado por una institución
arbitral y de acuerdo a su Reglamento al que las partes y los árbitros se
someten.
Arbitraje Ad Hoc: organización y administración a cargo del TA conforme a
las reglas fijadas por las partes y el TA. Acta de Instalación.
Se permite ambos. Supletoriedad: se aplica el Ad Hoc.

Arbitraje Institucional
Requiere acuerdo expreso de las partes. Se debe indicar el nombre de la
institución arbitral.
Interviene una institución arbitral que intermedia entre las partes y los
árbitros.
Se basa en la confianza de las partes hacia la institución arbitral,
fundamentalmente por el prestigio e imagen que tiene en el mercado.
20
Características:
o Regula el arbitraje mediante reglas procesales predeterminadas y
conocidas previamente por las partes.
o Recursos humanos idóneos, capacitados y especializados para la
organización del arbitraje.
o Administra el arbitraje coadyuvando a su eficacia a través de su
relación con las partes, con los árbitros y entre ambos. Responsable
del desarrollo eficiente del proceso.
o Es especializado. Es su única actividad.
o Corte o Consejo que designa residualmente a los árbitros y
resuelve las recusaciones contra los árbitros.
o Tarifario pre establecido (predictibilidad). Controla.
o Infraestructura adecuada, soporte logístico y tecnológico.
o Cuenta con un Código de Ética aplicable a los árbitros.
o Tiene un domicilio permanente y horarios preestablecidos lo que
garantiza un trato de igualdad a las partes y de garantía al derecho al
debido proceso y derecho de defensa.
o Cuenta con una nómina o registro de árbitros. 21
o Es neutral respecto de las partes y de los árbitros.
o No influye ni tiene injerencia en las decisiones de los árbitros.
o Además de la Corte o Consejo cuenta con un Secretario General quien tiene a su cargo a los
secretarios arbitrales supervisando sus funciones.
o Son personas jurídicas con o sin fines de lucro. Instituciones Públicas deben estar registradas
en el MINJUS. No están supervisadas.
o Conservación y archivo propio o por encargo.

Rol de las Instituciones Arbitrales

o Estadísticas.
o Precedentes.
o Control.
o Asesoría.
o Difusión y promoción el arbitraje.
o Capacitación.
o Garantizar principios éticos en el arbitraje.

Ventajas del arbitraje Ad Hoc: su flexibilidad y mayor confidencialidad.

Desventajas del arbitraje Institucional: costos más altos y plazos cortos para 22
actuaciones.
Arbitraje Voluntario
¿El verdadero arbitraje?

Arbitraje Forzoso
- Ley de Contrataciones del Estado.
- Arbitraje Testamentario.
- Arbitraje Estatutario (sociedades)
- Arbitraje en Seguros

23
GRACIAS

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