Fianza
Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente por otra
a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento. (art 1574)
El obligado accesoriamente se llama fiador.
El contrato de fianza desempaña un rol jurídico de contrato de garantías. Juega
un importante papel económico, como instrumento de crédito. A través de la
fianza, el acreedor cuenta con un sujeto pasivo que no es parte en la
obligación principal y es distinto del deudor principal.
La fianza es una obligación causado por un contrato, distinta de la obligación
principal del deudor, pero con la cual esta vinculado por el principio de
accesoriedad. La obligación del fiador esta sujeta a la condición suspensiva del
incumplimiento por el deudor de la obligación afianzada.
1. Es Consensual: queda perfeccionado por el simple acuerdo entre el acreedor
y el fiador.
2. Es Unilateral: porque desde que se celebra, solo el fiador resulta
obligado al complimiento de las obligaciones, excepto que el acreedor
pague al fiador un precio para que otorgue la fianza, en cuyo caso el
contrato será bilateral y oneroso.
3. Es formal: la fiana debe convenirse por escrito (art 1579)
4. Es gratuito: ya que el fiador asegura al acreedor una ventaja, con
independencia de toda prestación por parte de este.
5. Es accesorio: ya que el fiador se obliga a responder ante el posible
incumplimiento del deudor de la obligación principal y la extinción de
esta acarrea la extinción de la fianza (principio lo accesorio sigue a lo
principal.
6. Es subsidiaria: es una característica de la obligación y no del contrato.
Se requiere la previa excusión de los bienes del deudor para que luego
se pueda proceder contra el fiador.
7. Es nominado o típico: ya que tiene regularización legal y
denominación específica desde el art 1574 al 1598.
Capacidad: La capacidad requerida para obligarse como fiador es la capacidad
genérica para contratar y para disponer los bienes. No pueden obligarse como
fiadores los menores emancipados ni con autorización judicial.
Objeto: Art 1574 2da parte.
1. Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que solo
puede ser cumplida personalmente por el deudor y de no hacerlo, el
fiador solo queda obligado a satisfacer los daños que resulten de la
inejecución. El fiador satisfará de modo indirecto a través del pago de
una indemnización por los daños y prejuicios derivados por el
incumplimiento del deudor.
2. La prestación a cargo del fiador debe ser equivalente a la del deudor
principal, o menor que ella, y no puede sujetarse a estipulaciones que la
hagan mas onerosas. El fiador no puede obligarse mas de lo que se
obligo el deudor. Y si se hubiese obligado a más, su obligación se
reducirá a los límites del deudor
3. Con relación a los posibles intereses que se devenguen en la obtención
principal, la fianza comprende los accesorios de la obligación principal y
los gastos que razonablemente demande su cobro, incluidas costas
judiciales, salvo que exista acuerdo en contrario.
Fianza general: valida para el código que comprenda obligaciones actuales o
futuras, incluso indeterminadas, en todos los casos debe precisarse el monto
máximo al cual se obliga el fiador. Esta fianza no se extiende a las nuevas
obligaciones contraídas por el afianzado después de los cinco años de otorgada.
La fianza indeterminada puede ser retractada, en coso en el cual no se aplica a
las obligaciones contraídas por el afianzado después que la retractación sea
notificada al acreedor.
Carta de recomendación o patrocinio: con el fin de que se asegure la
solvencia, probidad u otro hecho relativo a que procura créditos o una
contratación. No obliga a su otorgante, excepto que haya sido otorgada de mala
fe o con negligencia, supuesto que debe indemnizar los daños sufridos por aquel
que da el crédito o contrata confiado en tales manifestaciones.
Compromiso de mantener una determinada situación: No es considerado
fianza, pero si incumplimiento genera responsabilidad del obligado.
Especies de Fianzas:
1. Fianza convencional: Es aquella que se celebra entre el acreedor y el
fiador, por la seguridad que requiere el primero para convenir con el
deudor la obligación principal, se rige por la libre determinación y
autonomía de las partes El deudor es, en este caso, ajeno a la relación
contractual entre acreedor y fiador.
Se reconocen tres clases de fianza convencional:
Fianza Simple: Es aquella en que en fiador goza de los denominados
beneficios:
- De excusión: facultad del fiador de oponerse a la ejecución que contra
el emprender el acreedor, debiendo este ultimo ejecutar hasta agotar
(excutir) primero todos los bienes que pudiese tener el deudor de la
obligación principal. Una vez que el acreedor acredite que se
concluyeron, sin resultado positivo las acciones judiciales recién podrán
encaminar su reclamo al fiador. El fiador no puede invocar beneficio de
excusión si el deudor principal se ha presentado en concurso
preventivo de acreedores, si el deudor principal no puede ser
demandado judicialmente, se la fianza en judicial, si el fiador a
renunciado a ese beneficio.
- De división: se aplica en fianzas contratadas con dos o mas fiadores.
En tal supuesto, si hay mas de un fiador, cada uno responde por la
cuota a que se ha obligado.
Fianza solidaria: las partes pueden estipular que la fianza tenga el
carácter solidario, o bien que el fiador renuncie al beneficio de excusión
de los bienes del deudor principal. Art 1950 “La responsabilidad del
fiador es solidaria con la del deudor cuando así convenga
expresamente o cuando el fiador renuncia al beneficio de excusión.
Principal pagador: Quien se obliga como principal pagador, aunque
sea con la denominación fiador, es considerado deudor solidario y su
obligación se rige por las disposiciones aplicables a las obligaciones
solidarias. Se coincide en que el principal pagador no revise la
condición jurídica de fiador, pues la esencia jurídica del contrato que
origina la solidaridad no es la atinente al contrato de fianza. Se tratará
de un codeudor solidario.
2. Fianza Judicial: es aquella que exigen los jueces, basados generalmente
en disposiciones de los códigos de procedimientos y que tiende a
garantizar los posibles prejuicios que una medida ordenada en un proceso
ordinario pueda ocasionar. Impuesta por un juez
3. Fianza Legal: es aquella que impuesta por una ley. El usufructuario
puede trasmitir su derecho, pero es su vida propia, no la del adquiriente la
que determina el límite máximo de duración del usufructo con carácter
previo a la transmisión, el adquirente debe dar al nulo propietario
garantías suficientes de la conservación y restitución del bien. Si el
acreedor del usufructo ejecuta el derecho de usufructo, el adquiriente del
usufructo debe dar garantías suficientes al nudo propietario de la
conservación y restitución de los bienes.
Efectos de la fianza:
1. Entre el fiador y el acreedor: Si se trata de una fianza simple el
fiador deberá pagar la obligación contraída por el deudor, en caso que
este no lo haga. También el fiador, aunque sea solidario, puedo oponer
todas las excepciones y defensas propias y las que correspondan al
deudor principal, aun cuando este las haya renunciado.
2. Entre el fiador y deudor: Cuando el fiador paga nace a su favor la
facultad de subrogarse los derechos del acreedor. “El fiador que cumple
con su prestación queda subrogado en los derechos del acreedor y
puede exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus intereses
desde el día del pago y los daños que haya sufrido como consecuencia
de la fianza.” Es decir, que satisfecho el crédito del acreedor por el
fiador, este se encuentra frente al deudor en la misma situación que
tenia el acreedor. Es deber del fiador dar aviso al deudor principal del
pago que se ha hecho. Si el pago ha sido hecho sin consentimiento del
deudor, este puede oponerse al fiador todas las defensas que tenia
contra el acreedor, y si el deudor ha pagado al acreedor antes de tener
conocimiento del pago del fiador, este solo puede repetir contra el
acreedor.
Se reconoce el derecho del fiador a obtener embargo de bienes del
deudor si:
- le es demandado judicialmente el pago.
- vencida la obligación, el deudor no cumple.
-el deudor se ha obligado a liberarlo en tiempo y forma y no lo hace.
-han transcurrido 5 años desde el otorgamiento de la fianza.
- el deudor asume riesgos distintos a los propios del giro de sus
negocios, disipa sus bienes o los da en seguridad de otras prestaciones.
- el deudor pretende ausentarse del país sin dejar bienes suficientes
para el pago de la deuda afianzada.
3. Ente Co-fiadores: El cofiador que cumple la obligación accesoria en
exceso de las partes que le corresponde, queda subrogado en los
derechos del acreedor contra otros cofiadores.
Extinción de la fianza.
1. Causas generales: Por la extinción de la obligación principal, que
naturalmente acarrea la extinción de aquella como obligación
accesoria.
Por los medios previsto para el régimen de obligaciones en general
(pago, novación, compensación, confusión, renuncia de los derechos
del acreedor etc)
La prescripción de la obligación principal como causal de extensión de
la fianza debe ser planteada en juicio.
2. Causas especiales:
- Si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación
del fiador es las garantías reales o privilegios que accedían al crédito al
tiempo de la constitución de la fianza, es decir, la fianza se extingue
cuando la subrogación se hace imposible por culpa del acreedor.
- Si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación
garantizada, sin consentimiento del fiador.
- Si trascurren 5 años del otorgamiento de la fianza general en garantía
de obligaciones futuras y esta no ha nacido.
- Si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los
60 días de requerido por el fiador o deja perimir la instancia. El plazo de
60 días se computa desde la interpelación efectuado por el fiador.
