UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA DE LOS ANDES

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, CONTABLES Y

SOCIALES
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

“COCEPTOS JURÍDICOS”
Asignatura : Historia del Derecho.
Docente : Dr. Pedro Emiliano Sevillano Mendoza
Estudiante : Melanie Merino Vilcas

Abancay-Apurímac.
AGRADECIMIENTO:

Agradezco principalmente a Dios quien es mi padre celestial que día a día me permite vivir y

guía mi camino, agradezco a mi madre por ser mi apoyo moral en cada momento de mi vida y

a mis mejores amigos quienes me motivaron a realizar este trabajo monográfico.

DEDICATORIA:

Dedico este trabajo a mi madre quien me apoyo económicamente en este trabajo, a mi docente

Pedro Emiliano Sevillano Mendoza quien me dio las pautas y compartió conmigo sus

conocimientos para poder realizar este trabajo de investigación.

1. HISTORIA DE LOS MODOS DE CREACIÓN DEL DERECHO

1.1GESTACIÓN DEL DERECHO COMÚN EN ESPAÑA Y EUROPA

Siglos XII – XIII aparece el derecho común en la España cristiana, lo que incluye un
nuevo
sistema jurídico, fusión de ordenamientos y elementos jurídicos…
1- Derecho romano justinianeo
2- Derecho canónico de la cristiandad gracias a la reforma gregoriana
3- Derecho feudal como los USATGES catalanes
4- Derecho municipal de algunas ciudades
5- Derecho Marítimo
6- Doctrina juristas (método de actualización) (los estudiosos del derecho dan vida
al derecho común)
Se denomina derecho común por su aplicación general en Europa “EPOCA RECEPCION
DERECHO COMUN”, ya que se recibe también en los reinos peninsulares, a las corrientes
europeas en mayor o menor medida, dependiendo de sus reyes y gentes.
FACTORES QUE FACILITAN LA RECEPCION
ECONOMICO: XII, de una economía cerrada damos paso a una abierta y burguesa. Mas
receptiva ante las ideas europeas, como los principios del derecho común.
CULTURAL: se crean las primeras universidades culturales, escuelas del derecho
redescubierto) como la de Palencia en Castilla o Bolonia con importancia a nivel europeo
(escuelas catedralicias). Sirven como instrumento de difusión de las ideas
europeas, los estudiantes lo importan trayendo sus libros y bártulos.
POLITICOS: los reyes al igual que los papas, están interesados ya que fortalece su poder
político. En el caso de los papas por el contenido de derecho canónico común y en el de los
reyes porque al ser derecho romano clásico ellos ocupan el puesto del emperador.
RELIGIOSOS: unidad de la cristiandad, reorganización de la iglesia católica, reforma
gregoriana
siglo XI, papas únicos legisladores y crean derecho canónico común para toda la cristiandad.
JURIDICOS (IMPORTANTE): que facilitaron y favorecieron la gestación y difusión del
derecho común por Europa, derecho romano justinianeo, calidad técnica, es completo,
fortalecer poder político y es superior por su calidad. Se acaba imponiendo sobre
el resto de derechos costumbristas locales o al menos influenciándolos de gran manera.
Para homogeneizarlo, un monje italiano, redacta la obra “Concordia de los cánones
discordantes”, o como se conoce, “Decreto de Graciano”. Para redactarlo usa el método del
sí, y del no. Pone en contraposición dos cánones discordantes y busca una solución
intermedia. No fue una obra oficial, pero alcanzo tal difusión y aceptación que se tomó como
una. Derogo pues todo el derecho canónico anterior.
Las iglesias solían solicitar al Papa aclaraciones de la obra (Consults), a las que
el papa respondía mediante epístolas o decretales. Acaban siendo tantas el número de
aclaraciones, que se recogen en una recopilación de decretales por Raymundo de
Peñafor (patrón de estudios jurídicos), y cuyo nombre era “Liber Decretalium” (1234),
constaba de 5 libros. Con la primera actualización pasaron a ser 6 y con la segunda 7.
El CORPUS IURIS CANONICI, recoge el Liber Decretalium y el Decreto de Graciano.
DERECHO FEUDAL: regula las relaciones señor-vasallo, usos feudales y decisiones
judiciales.
Como en el caso de Cataluña la aplicación de los usatges. Al no ser general en todos los
territorios, se adjunta en libros aparte “Libro Feudorum” (importancia menor al igual que el
derecho marítimo).
DOCTRINA JURISTAS: Aportan cohesión entre derechos.
Glosadores: (XI-XIII) Acuden a textos originales de la compilación de Justiniano, no sobre
sus resúmenes. Estudio a través de la escuela de Bolonia (Escuela catedralicia que a partir de
1119 se convierte en Universidad) foco de cultura y estudio del derecho.
Acuden millones de estudiantes de distintos reinos de la península atraídos por el jurista
IRNERIO (Su obra “Suma Trecensis” es el fundamento de “Lo Codi”), Es el fundador de la
escuela y aplica el método de La Glosa. Basa sus estudios en el digesto, jurisprudencia
clásica, es la obra mas técnica y compleja. El método de la glosa consiste en aclarar el
significado literal de un texto. Para su realización se acude a la lógica aristotélica. Estudio
analítico de la fuente. Se expone el texto, se plantea la QUESTIO (trozo de texto a aclarar), se
plantea el debate DISPUTATIO y finalmente se obtiene la aclaración final literal.
Contemplamos dos tipos de Glosas
1- Glosa Marginal: Anotación al margen del texto original
2- Glosa Literal: Se incluye entre las líneas del texto (interlineal)
Actitud creyente hacia el derecho, no hay espacio para una opinión critica. Es un derecho
superior. Interpretación literal y casuística (a fondo).
La labor de los Glosadores es posible gracias a los estudiantes migrantes a la escuela. Estos
vuelven a sus reinos y difunden su conocimiento y los libros jurídicos. Acaban siendo
profesores (Placentino en Montpelie) (Bacario en Oxford). La obra de los glosadores se
difunde en la SUMA TRECENSIS y en LO CODI.
Post Glosadores: (XIII-XIV) escuela de post glosadores o comentaristas ya que prefieren la
técnica del comentario a la de la glosa.
Se fundan entorno a la escuela de Orleans en Francia. Se diferencian en que los posts
glosadores se preocupan por la aplicación práctica del derecho más que de su estudio teórico.
En segundo lugar, renuncian al estudio Casuístico, resumen más que estudiar a fondo ya que
buscan su aplicabilidad en una sociedad moderna. Es pues que construyen conceptos
(conceptistas). Comparten eso si la creencia de espíritu crítico y el gran respeto por este
derecho revelado, perfecto y superior.
Se centran en el digesto y código. También acuden a fuentes originales
Decretistas: Estudian el Decreto de Graciano, simultáneos a los glosadores XII. Usan el
método de la glosa. En el siglo XIII, Bartolomé de Brescia, es el autor de la glosa ordinaria
del decreto de Graciano. Entorno a él surge la escuela de decretistas.
Decretalistas: Misma técnica que los posts glosadores, el comentario. Lo basan en el estudio
del Liber Decretalium de Raymundo de Peñafor.
TODO ESTE CONJUNTO FORMA EL NUEVO DERECHO COMUN
El problema es que, por su alto nivel técnico y método de difusión, se aleja del pueblo el cual
desconfía de él. Sirve de base a los derechos nacionales europeos, es equitativo y riguroso,
muy completo frente a los derechos costumbristas los cuales son locales y no generales e
insuficientes. (Sociedad de Estudios Vascos, 1984)

1.2 HISTORIA DE LOS MODOS DE CREACIÓN:

I. LAS FUENTES DEL DERECHO ENTRE LOS S. VI Y XIII
Caracteres y fuentes del derecho altomedieval: El fraccionamiento del poder político:
Habrá una influencia del derecho romano del najo imperio y del derecho romano vulgar.
Los ordenamientos jurídicos de los primeros fueros;
- Una norma afecta al conjunto de los súbditos (principio de territorialidad)
- Una norma que obliga a uno, pero no obliga a otros (principio de personalidad)
La continuidad del derecho romano:
- Código de Úrico: Único texto que no es una recopilación de leyes. Es un texto que surge
entre el año 476-480. Se realiza con el primer monarca visigodo. Se conoce muy poco del
código y se conoce a través del palimpsesto de parís (sobre un viejo pergamino escribían
otro). Se encontrará en un convento en el [Link], pero solo una parte.
¿Qué recoge? - normas muy sencillas, elementales, escritos en latín por un rey
independiente. Normas influenciadas del derecho romano vivido, plantear soluciones sencillas
para problemas sencillos.
- Breviario de Alarico: Lo conocemos a través de un documento que envía el rey Alarico I (el
último rey de las Galias) se lo envía a sus representantes territoriales para que importan
justicia.
¿Qué recoge? - Normas tomadas del código teodosiano del texto de la norma del bajo
imperio. Es un derecho que tiene en cuenta el derecho romano culto por el que se regía una
parte importante de la población del reino visigodo de las Galias. La idea de Alarico con este
texto era actualizar el código Teodosiano y acercar la parte romana.
Vigencia- 506 hasta el liber iodiciorum.
- Codex revisus de Leovigildo: No le conocemos, sabemos de su existencia de forma
indirecta (jurídica, histórica). De estas fuentes se intuye que puede ser elaborado
entorno al año 580. Leovigildo pretendió actualizar el código de Eurico por lo tanto se
entiende que el código está fundado a partir del derecho romano vulgar. Solo está vigente en
el reino visigodo de Toledo y en vigor hasta el liber iodiciorum.
- Liber iodiciorum: Se elabora en el 654 por Regesvinto. Es derecho visigodo en el que se
pone en manifiesto la técnica legislativa de la roma del bajo imperio (derecho romano culto).
El liber es el conjunto de los súbditos, no hay distinciones. Es un texto que está escrito en
latín, dividido en 12 libros (se asemeja al código Justiniano), de los cuales están divididos en
54 títulos. Recoge todos los preceptos del derecho; derecho penal, eclesiástico, civil, penal
etc.
Tendrá 2 revisiones oficiales, la más importante conocida como la edición vulgata del liber
hechas por estudiantes del derecho. Esta será tras el 711, los mozárabes utilizarán este texto,
pero en ciertos momentos que hay una huida de los mozárabes desde el sur al norte se llevan;
cultura, arte, ritos visigodos, se llevan la colección canónica “la hispana”, y el liber.
Vigencia- Desde el [Link]-XIV (pero será en función de los territorios).
Características del derecho de la alta edad media:
Marcado por la pluralidad normativa. A partir del [Link] empezamos a denominarla baja edad
media ya que los monarcas eran monarcas débiles. Después de la recepción del principio del
ius comune no es un monarca absoluto, porque tiene cierto poder, pero tienen que respetar
ciertos privilegios.
Esta estructura política marcada por el progresivo avance. A partir del [Link] estos
progresivos caudillos se irán avanzando hasta aristócratas. El monarca era más por
propiedades que por ejercer el poder.
- Alfonso I- Mediados del [Link] se beneficiará de la revuelta de los bereberes.
- Alfonso II- Monarca de finales s. XIII comienzos del [Link], durante su reinado se producirá
una amplia llegada de mozárabes que se traerán sus normas. Por eso se produce la
neogotización del reino asturiano/leonés. El texto de referencia en el reino leonés será el liber.
a) En ese momento es cuando los reyes asumen que son los herederos directos del reino
visigodo.
Habrá una recesión en el reino leonés por los condes de Castilla y se revelarán contra ellos,
para eso los condes rechazan el liber y se regirán por su propio derecho. En el condado de
Castilla se convertirá en el reino de Castilla en el año 1230 (tiempos de Fernando III)- se
incorporará en los territorios forales.
b) Otro núcleo de resistencia serán los condados catalanes ya que habrá una presencia
musulmana que echarán a los “hispani” (vieja Cataluña) que se irán a Francia. Volverán con
los monarcas carolignios. Durante la presencia de una monarquía feudal va a ser el único
territorio donde se desarrolle un modelo de estado feudal.
c) Otro grupo de resistencia, habrá en el pirineo central que dará paso al reino de Aragón
(sobrade). Tendrá mucha vinculación con Navarra hasta que el reino de Navarra no dejó
heredero así que, por lo tanto, tanto Aragón como Navarra eligen cada uno un rey diferente.
La hija del rey de Aragón (Petronila) se casó con el conde de BCN surgirá la unión catalana-
aragonesa que en un futuro será el reino de Aragón.
El reino de Navarra tendrá importancia a mediados del [Link], ya que son dinastías
vinculadas a Francia llegará al trono Teobaldo I (serán de origen francés), se elaborarán el
fuero general de navarra.
Distinción entre reino y corona:
- Reino: Agregación de distintos territorios que no solo pertenecen a un mismo rey, sino que
tiene el mismo poder político.
- Corona: Estructura política que engloba reinos y señoríos que cada uno de ellos
mantendrán su propia estructura político-administrativo. Solo tienen en común el rey con la
excepción de la corona de castilla.
Los elementos y las características del derecho altomedieval: continuidad y cambios:
Elementos- ¿qué tipo de derechos están presentes?
1. Derecho legal visigodo: El liber, es uno de los elementos que forman el derecho medieval.
2. El derecho no legal autóctono (costumbre): De origen popular, de costumbres prerromanas
que ha permanecido en la mente del individuo ha pasado a ser un derecho (los juicios de
Dios), estarán presente sobre todo en la castilla condal.
3. El derecho de origen franco: En dos campos, el derecho público (dictado por los monarcas
carolingios) denominado los capitulares francos o carolingios y en el campo de derecho
privado sigue con el liber. Este derecho tiene otra vía, a través de los fueros (ordenamientos
jurídicos privilegiados que se van a dictar con una finalidad de establecer y facilitar la misión
de nuevos pobladores, como muchas veces lo que quiere es poblar por lo tanto se van a
establecer con su propio derecho)
Diferencia entre capitulares y fueros:
- Capitulares: Ámbito del derecho público para organizar ese ámbito
- Fueros: Ámbito de derecho privado
4. Derecho romano (apenas está presente)
5. Derecho musulmán
6. Derecho judío
Características del derecho alto medieval:
1. Es un derecho consuetudinario y popular, fundado en la costumbre, debido a que la
población en su mayoría era analfabeta, que no sabe leer, salvo la excepción del liber.
2. Es una obra divina, ya que estamos hablando de una sociedad. Hay costumbres de origen
prerromano, como las ordalías (juicios de Dios), ya que se tomaban la justicia por su mano y
por tanto acudían a Dios para decidir.
3. Derecho a técnico, es un derecho de transmisión oral, es patrimonio de los sabedores del
derecho, ya que no todos lo sabían.
4. Derecho considerado como privilegio, es el momento en el cual empieza a diferenciarse los
diferentes grupos sociales, que en esta época todavía no lo hay, pero marca y esto
contribuye a diferenciar.
5. Es un derecho de ámbitos muy reducidos.
6. Hay una pluralidad y diversidad de derechos, ya que se ha perdido la unidad política porque
en el Al-Ándalus tienen su propio derecho. También debido a la debilidad del poder público,
del monarca y el principio de personalidad del derecho.
LOS DERECHOS LOCALES ALTOMEDIEVALES: FUEROS BREVES Y FUEROS
EXTENSOS:
Los fueros son privilegios que se dan con la finalidad de favorecer el asentamiento de
individuos en una zona determina por quien los de. Cuando un fuero se repuebla se pretende
establecer en lo ganado al enemigo (fueros de extremaduras) o establecer en lugares ya
poblados para impulsar pequeños oficios (fueros burgueses/francos) con esto se crearán los
caminos; caminos de Santiago etc., ya que tenían que ser individuos mercantiles.
El fuero es un pergamino en la que se recoge por escrito, el derecho vigente en esa villa,
recogido como derecho privilegiado.
¿Quién recoge el fuero?
El gobierno de la villa, se administrará en nombre de, pero por parte de alguien. Un fuero
prevé la existencia de un órgano de gobierno local (concejo). Se recoge la existencia que se
regirá por unas pautas determinadas. El fuero también señala la ascensión territorial, señala
los límites. A partir de un fuero obra villas a las cuales el monarca ira privilegiando.
Las familias del fuero son villas que recibe el fuero (privilegio) ya existente de otro.
Fueros breves y fueros extensos:
Fueros breves se convertirán en fueros extensos. Nos los encontramos en el s. XI/XII (fueros
breves) y en el [Link] (fueros extensos).
¿Qué contiene los fueros?
1. Principio de igualdad jurídica, que no distinguirá de estamentos. A partir de los fueros se
desarrolla el principio de la justicia pública ya que antes funcionaba el “ojo por ojo”. Esta
justicia esta desarrolla a partir de unas paces ejercidas por el poder público:
Paz de la villa: En el marco territorial, geográfico hay un control de la seguridad por parte del
poder público.
- Paz de la casa: Un principio de seguridad privado.
- Paz del mercado: Vigilancia mayor en los días del mercado por parte del poder público.
- Paz del camino: Asegurar, facilitar la seguridad de las transiciones mercantiles por parte
del poder público.
2. Privilegios fiscales, todas las villas privilegiadas tienen algunas exenciones fiscales, en
líneas
generales:
- Exenciones de los diezmos (mar, portazgos etc.)
- Exenciones de tipo militar
- Perdón por delitos cometidos (fueros de las extremaduras)
- Adquisición de la propiedad privada por prescripción, cualquier individuo que trabaje la
propiedad por un año y un día esa propiedad pasa a ser suya.
El derecho común y el derecho nacional:
Habrá dos vertientes en el derecho jurídico, los que apoyarán a el derecho común y su
mantenimiento y viceversa.
El derecho común y sus argumentos para mantenerse:
- Será un derecho siempre útil
- La encarnación de la razón natural
- El derecho que principalmente se estudia derecho en las universidades
Surgirán voces que saldrá a favor del derecho del rey, argumentos a favor:
- El interés del rey, el interés del rey por legislar
- Se considera el derecho común, ajeno a derecho propio y por lo tanto es ajeno porque
dice que es extranjero
- Comienza a aparecer obras escritas por juristas, y exclusivamente para juristas apoyando el
derecho del rey
- Habrá un momento clave, en el cual Macanaz elaborará un informe en 1713, lo que hará es
amenazar obligando a obedecer el derecho de rey.
Empezará a haber obras del derecho del rey, la más famosa conocida como instituciones del
derecho civil realizado por dos juristas aragones llamados Ignacio Jordán de Assó y Manuel
Rodríguez. Recoge para su estudio derecho del rey.
Habrá otra llamada frustraciones del derecho real de España por Juan Salas. Todos
estos contribuyen a la difusión. Nos encontraremos planes mayores para las universidades, en
1802 y 1804, en esta renovación estará influenciada por Godoy.
Las nuevas ideas penales:
Su idea principal es aterrorizar al súbdito. Será de origen medieval. Las características que
presentan serán:
- Todavía en el ordenamiento jurídico subsisten élites de carácter religioso.
- Había muchas leyes dictadas
- Había una confusión por parte de los jueces, ya que había tantas leyes que no sabía por qué
juzgar
- No hay una igualdad ante la ley penal
- Las penas eran muy duras, no se pretenden reeducar al delincuente, si no aterrorizarlo,
estaba presenta la inquisición. (Robles Morchon, 2015)

1.3 CONTINUIDAD DEL DERECHO ROMANO:

EL CÓDIGO DE URICO;
Es el único de los cuatro que no es una recopilación de leyes. Es un texto que surge/se
promulga entre el 476 (caída I.R.O.) y el 480, coincidiendo con el primer monarca.
De este, se conoce poco a través del denominado “palimpsesto” de París, un documento que
fue reutilizado (sobrescrito), conociéndose solo 47 preceptos, normas elementales y muy
básicas, escrito en latín, escritas por un rey independiente e influenciadas por el derecho
romano vulgar, que plantean soluciones sencillas a los problemas que pudieran surgir en un
nuevo imperio que pudo influir en algunos súbditos de estos monarcas visigodos (España).
Vigencia: existe controversia sobre este aspecto debido al principio de personalidad y
territorialidad.
Breviario de Alarico; (Recopilaciones a partir de este)
Conocido mediante un texto enviado por Alarico II, ultimo monarca visigodo de las Galias, a
los representantes territoriales para que estos impartan justicia. Elaborado en el 506, incluye,
sobre todo normas, preceptos, disposiciones, etc., tomadas del código teodosiano, derecho
romano por el que se regía en ese momento gran parte del imperio visigodo de las Galias de
origen romano.
(Mientras que los romanos eran cristianos, los visigodos eran arriados.) La intención de
Alarico II, era renovar además del Código Teodsiano y un acercamiento a los galo-romanos.
Revisus de Leovigildo;
No se conoce, sabemos de su existencia mediante fuentes indirectas (jurídicas o bien
históricas), de las cuales se intuye que pudo ser elaborado en torno al año 580 y con el cual
Lovigildo pretendió actualizar el código de Úrico del 476, fundándose en el derecho romano
vulgar, estando solamente vigente en el Reino
Visigodo de Toledo hasta el Liber Iodiciorum.
Liber Iodiciorum:
Se conoce bien, sabiendo que fue elaborado en el 654, por el monarca Recesvinto,
clasificándose como derecho visigodo en el cual sigue presente la continuidad de la Roma,
pero en este caso del derecho culto.
En este caso queda claro que se aplica a todos los ciudadanos del Reino Visigodo de Toledo,
despareciendo el principio de personalidad, debido al ensamblaje étnico. Escrito en latín y
estructurado en 12 libros de 54 títulos. Asemejándose del código de Justiniano, derecho
romano bizantino, recogiendo preceptos de derecho civil, penal, eclesiásticos, etc.
Este sufre dos revisiones oficiales, además de la edición “vulgata”, creada para la práctica del
texto, importante en la aplicación de este durante el periodo de Al-Ándalus por los mozárabes.
LA HISPANA (TEXTO DE ORDEN RELIGIOSO). (Peña Sanchez, 2019)

1.4 CONTINUIDAD DEL DERECHO ROMANO

Fueros nobiliarios;
§ Reino de Aragón, con alguna influencia en Navarra y con características diferentes a los
anteriores.
§ Fuero de Sobrarbe
§ Se desarrollan cuando los monarcas necesitan el apoyo de los hidalgos o infanzones, con el
suficiente poder de tener equipamiento para luchar, proporcionando privilegios a este
estamento (baja nobleza o hidalgos).
§ Se reconoce a esos sujetos los siguientes privilegios;
o Autonomía señorial
o Especial protección ganadera
o Libre utilización agua, pastos, libre pesca
o Justicia propia
o Adquisición por año y día
o Exenciones tributarias no tan amplias como las de los fueros burgueses
o Especial derecho de asilo en el caso de que además repueblen
Etapa intermedia 1854-1875; marcada por la aparición de las leyes civiles especiales. En
esta fase se adoptan dos medidas; por un lado, se entiende que hay un problema con los
derechos forales (son reacios a un código moderno), se debe respetar las instituciones forales.
Por otro lado, se plantea que hay determinados campos que demandan de manera urgente se
regulen respecto a la constitución vigente, origen de las leyes civiles especiales; materia
hipotecaria, matrimonio y registro civil, notariado y leyes de aguas.
a. Las leyes civiles hipotecarias van a ser dos y Regulan el régimen de la publicidad de los
contratos que afectan a los bienes inmuebles. Importante cambio en la transmisión de la
propiedad. Facilitar el desarrollo del crédito inmobiliario. Ley hipotecaria de 1861 Reforma
de 1869 .
Se fundan en dos principios; principio de publicidad (medios visibles a través de los cueles se
puede constatar la existencia de un bien y especialidad (solo un bien acordado entre dos partes
puede ser garantía de un préstamo hipotecario).
§ Ley hipotecaria de 1861; Manuel Cortina, Pedro Gómez de la Serna y Francisco de
Cárdenas. Aplicación general para toda la nación. Proteger todo lo que tiene que ver con la
actividad de bienes inmuebles. Regula la publicidad en todas las transmisiones, se ordena la
inscripción en los registros de la propiedad de los bienes inmuebles.
§ La reforma del 69 busca una mayor seguridad jurídica en la transmisión de la propiedad.
b. Ley del notariado; hasta 1862 lo que existía eran los determinados escribanos. Se crea la
moderna institución del notariado y se profesionaliza la función notarial. Encargado de
autentificar todos los documentos de transmisión, los catos jurídicos y velan que se observen
las leyes. Son fedatarios públicos.
c. Ley de matrimonio civil de 1870; regula por primera vez el matrimonio civil en España, lo
que supuso un escándalo. Supone la suspensión de la vida en común de los cónyuges. Declara
la nulidad de esponsales de futuro (promesa entre familias de casar). Se facilitó que tuviese
efectos civiles el matrimonio canónico.
d. Ley del registro civil de 1879: instituye la creación del registro civil de las personas. Más
ordenado y gratuito. En el nuevo registro civil aparecen nuevos detalles; reconocimiento hijos
naturales, nacionalidad y nulidades matrimoniales. Un texto que fue provisional pero que no
fue reformado parcialmente hasta 1957.
e. Leyes de aguas; pretende regular toda la materia del régimen de aguas y fue reconocida
como un amplio rigor técnico.
iv. Culminación 1875-1888.
En 1875 se reforma la comisión general de codificación y se incorporan nuevos juristas y
políticos, destacando Manuel Alonso Martínez, personaje clave en la culminación de la
codificación civil en España. Lo que se demanda es desbloquear la situación con los
territorios forales, se adoptan dos medidas;
o Que se incorpore un representante por cada uno de los territorios con derecho civil propio,
que pondrán de manifiesto lo que opinan que conviene mantener de su derecho particular en
el código.
o Se va a utilizar también el sistema de leyes de bases; lo que se discute en la comisión y se
debate en las cortes son los principios en las que se debe fundar el código.
Código Civil 1888-1889;
A partir del Abrazo de Vergara se unificará el derecho, pero con excepciones en tres
materias;
i. Tributaria; las diputaciones serán las encargadas de recaudar determinados tributos.
ii. Posibilidad de librar a sus soldados del servicio militar si pagan por ello.
iii. Van a mantener su derecho privado (se mantienen los particularismos forales).
Los representantes de los territorios elaboraran unas memorias en las que se recoge que
instituciones de derecho privado (que parte) conviene mantener en el futuro código. Con ellas
se elaboran las leyes de bases, destacando la ley de bases de 1881, que va a ser rechazado
porque los representantes políticos de los territorios con derecho privado propio se respetaban
poco, tendiendo a una gran uniformidad.
Frente a la ley de bases de 1881, se reivindicó que se mantuviese en la mayor parte posible su
derecho propio y la iglesia que conviviese el matrimonio canónico con el matrimonio civil.
En 1888 se va a elaborar una nueva ley de bases y además se va autorizar a que a partir de
esta se forme una comisión encargada de redactar lo que va a ser el último proyecto. La ley de
bases de 1888 señalaba que el código civil se debía de ajustar a;
I. Que tuviese como referencia el proyecto García Goyena.
II. Se determinaba que los territorios con derecho privado propio lo debían conservar al
menos de momento.
III. En aquellos territorios con derecho civil propio que el derecho supletorio fuese el código
civil.
IV. Se deberían de elaborar apéndices forales con aquellas instituciones que convenía
conservar.
En la elaboración de este código participan juristas importantes, destacando Manuel Alonso
Martínez. Se redactará de forma rápida y se publicará en la Gaceta de Madrid (homólogo al
BOE) y a la vez que se publica pasa a las cortes para su debate.
La segunda edición es producto del debate en el congreso y que va a llevar una serie de
modificaciones;
• En torno a 200 artículos, corrección de erratas.
• Reconoce el derecho a testar e incluso adquirir bienes por vía testamentaria al clero.
• Los vizcaínos quedarían sometidos al fuero de Vizcaya.
• Expresión derecho común (gral. de castilla).
• Testamento hológrafo.
• Más breve. 1976 artículos.
• Un título preliminar y cuatro libros.
• Influencia del código civil francés, el italiano de 1865, portugués de 1867, México, chile,
argentina.
Además de la tradición jurídica española.
• Bien redactado, lenguaje racionalista.
• Crítica de demasiado peso de influencias extranjeras.
• En 1889 se dicta un decreto por el cual se señala que se deberán de formar comisiones
especiales por cada uno de los territorios con derecho especial propio que estuviesen formadas
por juristas propios para que laborasen los apéndices forales. Apéndice foral de 1925 de
Aragón, el único que se llegó a elaborar. (Diaz Pita, 2020)

2. CREACIÓN DE LAS INSTITUCIONES JURÍDICAS

2.1 HISTORIA DE LAS INSTITUCIONES JURÍDICAS
Gran parte de los sistemas de leyes tienen sus antecedentes en la Roma antigua. Sin
embargo, son sobre todo los países latinos los que han conservado la mayor influencia del
derecho romano, o lo que se conoce como “código civil”.
El concepto de institución tiene antecedentes en los juristas romanos y en los tiempos del
emperador Justiniano I. Para esa época, el término “institución” o “instituio” significaba
regular, organizar, instituir, enseñar, y era utilizada para referirse a los libros que contenían
los fundamentos y principios del derecho.
Con el tiempo, el concepto ha variado. Por ejemplo, en la teoría del derecho y en la sociología
jurídica, se habla de las instituciones como un conjunto de reglas, normas, valores y
costumbres que moldean y regulan los comportamientos sociales específicos en cuanto a
relaciones en la sociedad y cómo estas se desarrollan.
Las distintas instituciones de una sociedad se encuentran reguladas dentro del marco del
derecho civil y que, además, se encuentran bajo el orden público. El orden público se refiere
al objetivo del derecho civil de mantener la paz y la justicia.
El concepto de institución jurídica o los tipos de instituciones pueden variar según el país, o el
sistema de derecho que se practique dentro de un lugar.
Clasificación de las instituciones jurídicas
Las instituciones pueden variar en cuanto a perspectivas que permitan clasificarlas. Sin
embargo, es bueno tener en cuenta que las instituciones tienen el fin de velar por el
cumplimiento de las normas. La razón de ser de una institución es que se lleve a cabo la idea
por la cual fue creada. Algunas clasificaciones de instituciones jurídicas son:
Instituciones órgano
Se trata de alguna institución que se crea con el fin de que perdure a nivel jurídico y que es
necesaria para que se lleven a cabo las dinámicas sociales dentro de las normas. Los órganos
sociales tienen que ver con el Estado, las comunidades y las provincias.
Instituciones estructurales
Son fijas en el tiempo, poseen una estructura delimitada como el matrimonio, la paternidad,
las herencias y más.
Instituciones dinámicas o funcionales
Tienen que ver con situaciones que generan cambios o tránsitos de un contexto a otro. Es
decir, sus elementos cambian de una situación inicial a una situación final. Por ejemplo, los
pagos de deudas, en los cuales un sujeto puede partir de una situación inicial de deudor y pasa
a estar libre de la cuenta pendiente.
ANUARIO DE DERECHO CIVIL (2002)
Fascículo 1
Estudios monográficos
 Las instituciones jurídicas: Definición, análisis, tipificación, clasificaciones y
funciones
 Vallet de Goytisolo, Juan Berchmans

2.2 INSTITUCIONES JURÍDICAS

Enfoque de HAURIOU. Lo podríamos calificar de “ideológico - social” en tanto lo
enfoca como:
(1) Bajo la denominación de INSTITUCIONES, si bien se suele común órgano o conjunto de
órganos que constituyen una estructura autónoma y personificada dentro del Derecho,
también podemos por ej. encontrar que se habla de “INSTITUCIONES DE DERECHO
PRIVADO” y se incluye en ellas tanto al estudio de las personas físicas y colectivas, la
familia, etc. Sino también a los mecanismos o regulaciones vinculadas a las mismas como la
incapacidad, el matrimonio, el divorcio, la sociedad legal de bienes dentro del matrimonio, los
contratos, etc.
(2) García de Enterría. Sistema Jurídico. Repartido COPYCED Nº 26
(3) Fuentes para este punto: Enciclopedia OMEBA y NOVISSIMO DIGESTO ITALIANO)
una realidad social permanente, fruto de la realidad social. Expresa: “Las instituciones
representan en el Derecho, como en la historia, la categoría de la durabilidad, de la
permanencia, de la continuidad, de la realidad” (Ej. cuando se expresa: “Los gobiernos
cambian, las instituciones permanecen”). La institución es, pues, lo “permanente” de un grupo
social determinado, los órganos que disponen de un poder de dominación y que están al
servicio de objetivos de interés del grupo y a través de una actividad orientada en el sentido
que persigue el grupo. Y agrega Hauriou que “UNA INSTITUCION ES UNA IDEA DE
OBRA O DE EMPRESA QUE SE REALIZA Y DURA JURIDICAMENTE EN UN MEDIO
SOCIAL”. Siendo entonces un dato de la realidad social, podemos observar que dentro de esa
misma realidad hay cambios: las instituciones no obstante su aspiración de permanencia (y a
veces a fin de lograr su misma permanencia) están sujetas a cambios, tienen su propia
dinámica. Esos cambios los podemos ver manifestados cuando cambian las normas que
regulan una institución, pero también cuando, sin cambiar las normas, cambian los principios
sociales que caracterizan al conjunto de normas o sistema.
Respecto de esto que acabamos de decir, puede servir como ejemplo los trabajos que fueron
realizados en clase (trabajando sobre el tema “Interpretacióne integración del Derecho”)
confirmando cómo disposiciones del Código Civil (concebidas en el s. XIX) de redacción
apenas modificada en su versión actual, presentan sustanciales diferencias en cuanto a su
aplicación concreta. Por ej., no es lo mismo “corregir moderadamente” a un hijo hoy, a fines
del siglo XX que lo que era “moderado” hace más de cien años, ya que hubo todo un
desarrollo en el sentido de lo que es corregir, educar y cuáles son las herramientas adecuadas
para lograr una finalidad pedagógica con respeto a la individualidad del ser que se está
formando y su integridad física, moral y espiritual. Los mismo podríamos decir de la
expresión “No haya privilegios en las Leyes”, que es interpretada hoy con un alcance muy
diferente al que se le podía dar en Roma, al dictarse la Ley de las XII Tablas que contenía ese
principio en un conjunto normativo que plasmaba diferencias entre varones y mujeres, sui-
juris y alieni-juris, romanos y no romanos, hombres libres y esclavos, patricios y plebeyos,
etc.(4). El enunciado, textualmente, podría ser el mismo; el significado, completamente
diferente. Esa norma no cambió, pero sí cambiaron los principios que informaban al Derecho
Romano Antiguo o Quiritario de lo que es el Derecho Uruguayo contemporáneo. Volviendo a
HAURIOU, éste supone que toda personalidad jurídica tiene en su base una personalidad
sociológica, implícita, preexistente al reconocimiento estatal (y por tanto a las normas
jurídicas que la regulen). Recogiendo el enfoque esta línea del pensamiento y tomando su
clasificación, se distinguiría dos grados o categorías en lo institucional:
La “INSTITUCION-PERSONA”, a la que se le reconoce una identidad o identificación
dentro de la sociedad (serían “instituciones-persona” la ONU, la Unión Europea, el Mercosur,
la ANCAP, la familia, una asociación civil, un sindicato, una cámara empresarial, etc.)
(4) Puede examinarse el texto de la Ley de las XII Tablas en “Historia del Derecho”
(ACALI.1973, tomo I, págs. 19 a 24) de Ruth Andrade de Ochoa y cotejarse el diferente
tratamiento para cada una de esas categorías.
La “INSTITUCION-COSA”, considerada más como una herramienta social, que presenta
utilidad para el logro de cierto objetivo dentro de la misma. (Serían “instituciones-cosa” los
contratos, las obligaciones, las sanciones, los delitos, etc.)
A su vez, dentro de la “Institución-persona” señala HAURIOU que pueden advertirse en su
concepto los siguientes elementos componentes: una idea. Esta idea directriz, que justifica la
existencia de la Institución-persona, realiza un movimiento hacia la constitución de la
institución como persona jurídica. Dicho movimiento permite advertir la faceta “poder” que
contiene la idea (y que constituye otro elemento configurativo de la “institución persona”). En
su trayectoria la afirmación de la idea vería tres etapas diferenciales:
1. incorporación: los individuos posponen sus intereses egoístas en aras de una idea común y
se organizan en torno a ella. El “poder” de esa idea se manifiesta, en esta etapa, en la
organización.
[Link]ón: los individuos, internamente, reafirman la vigencia de dicha idea de
conjunto, acto que tiende a la permanencia de la misma. El poder se manifiesta aquí en el acto
de adhesión individual a la idea.
[Link]ón: tiende esta etapa a darle a la idea (ya organizada y con la adhesión de los
individuos) una identidad subjetiva. La idea ya se “expresa”, “se obliga”, “se responsabiliza”.
El poder de esa idea se manifiesta, pues, en su autonomía respecto de los individuos que la
componen, el “poder” de la misma se trasluce en que ya tiene un “rostro” o “identidad” propia
que le permite actuar, obligarse, proponer, etc. un poder, (ese que, como comentamos, en las
diferentes etapas de afirmación de la idea, tuvo diferentes formas de manifestación).
Manifestaciones comunitarias de adhesión a dicha idea y su realización (que como vimos se
concretan en las diferentes etapas en diversas formas: disposición a organizarse, adhesión de
cada individuo a la idea, reconocimiento de su identidad propia).
Enfoque de GIERKE: este autor alemán sigue la guía de la Escuela Histórica del Derecho
que, opuesta a la visión jusnaturalista del Derecho, concebía el derecho como la
“manifestación práctica y positiva de una conciencia común orgánica” (el “Volksgeist” o
voluntad colectiva popular). Bajo su enfoque se ve al Derecho corporizando la voluntad
popular y al Estado como un organismo fruto de ese querer colectivo. Bajo este enfoque se
entendería que los “órganos” jurídicos (así podríamos considerar a una Institución-persona o
al menos al dispositivo que mueve su voluntad y accionar) tienen una estructura propia que
los caracterizan. Análogamente a lo que acontece con los órganos fisiológicos, sólo pueden
ser comprendidos cabalmente si a sus elementos se les asocia la idea de la “función” que estos
cumplen, ya que todos se coordinan para cumplir un objetivo o función que los justifica y los
explica.
Elementos que podríamos encontrar en un “órgano”:personal: Lo que se denomina “el soporte
físico” del órgano. Es el o los individuos que manifiestan la voluntad del órgano, por ej. el
presidente de una Sociedad Anónima, el o los jefes del hogar, el Decano de una Facultad, o su
Consejo Directivo.
formal: es el conjunto de normas que regulan su funcionamiento y que señalan -por ejemplo-
cuándo, con qué alcance y quién puede obligar al órgano o la institución.(Es el estatuto, el
contrato social, la Ley orgánica, etc. de un órgano o de una institución)
funcional: es el cometido o finalidad para la que existe el órgano o institución y que justifica
su existencia y poderes jurídicos de los que está dotado.
material: conjunto de elementos tangibles que pertenecen o están al servicio del órgano
(bienes, obligaciones, etc.)
Enfoque de SANTI ROMANO: Señala como caracteres fundamentales del concepto de
“institución”:
[Link] objetiva y concreta del “cuerpo social”.
[Link] calidad de “social” es atributo de dicho cuerpo y no puramente individual.
[Link] individualidad propia diferente de los individuos que lo componen (autonomía).
[Link] grado de permanencia, no obstante, sus mutaciones.
En su concepción, Santi Romano niega que el Derecho esté sólo formado por normas, pues
además de ellas hay otros elementos dentro del Derecho, previos a las normas y que las
explican:
la sociedad misma, un orden dentro de dicha sociedad, una organización o estructura que le es
propia y se refleja en principios, instituciones y preceptos que regulan dicha organización.
(CAPITANT, 1972)

2.2INSTITUCIONES JURIDICAS
Uno de los mayores aportes de Roma a la cultura occidental ha sido el derecho
romano. Si bien en muchos campos su papel fue el de conservar y transmitir el conocimiento
y la cultura, en no pocos innovó, tesis particularmente cierta respecto del derecho.
Su influencia es patente en dos de los más grandes sistemas jurídicos vigentes en la
actualidad, ya que tanto el derecho anglosajón como el romano-germánica son tributarios de
su creación, donde destaca la relativamente reciente adhesión a esta vena de influencia por
parte de la República Popular China, la cual, en su proceso de apertura de mercado se decantó
por el sistema romano-germánico.
El derecho romano es un elemento constitutivo de la vida de la Urbs, ya que aparece
asociado al propio acto fundacional, de acuerdo con las distintas versiones de la leyenda,
cuando Rómulo y Remo habrían celebrado un pacto para determinar donde habría de
levantarse las bases de la futura “capital del mundo”.
Destaca además, que se trata de una manifestación con una vigencia impresionante, ya
que, a través del período arcaico, siguió un curso por el derecho clásico y postclásico, así
como el bizantino. A través de las scholia, de acuerdo con Barry Nicholas, de alguna forma
(…) perduró hasta 1453, e incluso más tiempo, ya que un manual de seis libros
(el Hexabiblos) compilado alrededor de 1345 por Harmenopoulos, un juez de Salónica,
permaneció, al menos teóricamente, como la base del Derecho de Grecia hasta la entrada en
vigor del Código civil en 1946 (1987 :74).
Roma es símbolo de autoridad y poder, lo que se ve reflejado en la misma
identificación de su lengua y su literatura como clásicas, palabra que evoca la noción de
“excelencia”, de “modelo digno de ser imitado” y, sobre todo, de “élite”. Esta idea es
confirmada por Fontán, para quien
(…) la voz «clásico» se emplea como un término usual y comprensible, que tiene el doble
valor de escritor y obra modélica o ejemplar y de autoridad literaria y lingüística (1990 :36).
Así, es fácil comprender el por qué del uso de latinismos en el derecho, el cual
responde a factores históricos diversos: por un lado, siempre ha sido una tradición entre los
juristas de mayor renombre. Por otro, su empleo evoca nociones como “cultura” y
“excelencia”.
Sin embargo, el mayor aporte de Roma al mundo del derecho ha sido el razonamiento
jurídico, es decir, una forma de razonar en conflictos jurídicos, caracterizado en proponer
instituciones, reglas y principios para resolver los problemas de la compleja y proteica
realidad social (en este sentido Nicholas 1987).
Recurrir al latín aprovecha una característica particular de esta lengua que la distingue de las
lenguas romances como el español, el francés o el italiano. El latín es una lengua sintética,
mientras que el español es analítica. Esto significa, grosso modo, que el latín tiene la
propiedad de expresar en pocas palabras nociones muy complejas. Quienes hayan practicado
la traducción de textos latinos fácilmente admitirán que, en no pocas ocasiones, se requieren
varias líneas de escritura para traducir textos breves latinos.
Algunos incluso, son difícilmente traducibles. Tal es el caso del sintagma habeas
corpus, donde el dudoso equivalente en español “que tengas cuerpo” parece más digno de un
eslogan publicitario para un gimnasio que para el derecho (sobre el tema puede consultarse
Campos 2008).
Otros latinismos, en cambio, son resemantizaciones, es decir, manifiestan un cambio
de significado o, incluso, de categoría gramatical, como la expresión quorum, pronombre
relativo plural en caso genitivo del latín clásico, pero sustantivo en español (“el quórum”).
Una rápida lectura del Código Civil peruano pone en evidencia cuán relevante es el
empleo del latín en el derecho. El recurso a este compendio normativo obedece precisamente
a que el derecho civil romano ha sido el que mayor impronta ha marcado en occidente.
El encabezado de distintos artículos de aquel cuerpo normativo contiene gran cantidad
de latinismos. Tal el es caso, en el derecho sucesorio, de frases nominales como
“Responsabilidad intra vires hereditatis” (art. 661), “Responsabilidad ultra vires hereditatis”
(art. 662), que coexiste con cultismos como “Cuarta falcidia” (art. 771) o expresiones de
raigambre romana como “dativo”, referido al “Albacea dativo” (art. 792, donde la voz
“albacea” no es de origen romano, sino árabe) o “cónyuge supérstite” (arts. 731, 732 y 733),
así como “intestada” (art. 815), referido a la homónima categoría sucesoria.
En el ámbito de los derechos reales, gran cantidad de conceptos son cultismos latinos,
por ejemplo, “tradición” (art. 902, del latín traditio), “aluvión” (art. 939, en latín alluvio),
“avulsión) (art. 948, de avulsio), aunque destaca la expresión latina “a non dominus” (art. 948,
sic, quizá por un error tipográfico, ya que habría de ser “a non domino”), para referirse a esta
particular forma de adquisición originaria del derecho de propiedad.
Ahora bien, cierran estas reflexiones unas breves consideraciones en torno a la forma
cómo el empleo de latinismos puede afectar el derecho al acceso a la justicia, máxime en
relación con el movimiento internacional que defiende el derecho de todo ser humano a
comprender la situación en que se encuentra cuando entra en relación con el aparato legal.
Ciertamente, el latín, en el tanto no constituye la lengua materna de ningún sujeto de
derecho, afecta la comprensión, por parte de todo usuario, de la situación jurídica en que se
encuentre. Esto se ve agravado por el hecho de que la enseñanza del latín, donde se impartió,
ha ido desapareciendo de muchos sistemas educativos.
Empero, en la discusión suele obviarse que todo lenguaje natural, incluído el español,
siempre ha tenido y tendrá situaciones de opacidad y ambigüedad lingüísticas. Esto significa
que el circunscribirse a los lenguajes naturales y el suprimir, incluso, la jerga jurídica, no es
garantía de comprensión del quehacer jurídico, principalmente el judicial.
Además, junto al derecho a comprender también se erige el derecho de todo ser humano a la
cultura universal, por lo que no debe optarse por la aparentemente fácil solución de
empobrecer el lenguaje jurídico.
La solución, ciertamente, es más simple y mucho más rica de lo que parece: junto al
empleo de las expresiones en latín siempre debe encontrarse su explicación, respuesta que se
encuentra precisamente en la propuesta del Código Civil Peruano: los títulos consignan
fraseología en latín, pero el contenido de los artículos se encuentra ampliamente desarrollado
en español, una solución, verdaderamente salomónica. (Diaz y Gonzales, 1924)