El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo:

aspectos jurídicos societarios y constitucionales en el

marco legal peruano

The role of self-regulation in Corporate Governance: Corporate and

Constitutional Legal Aspects from Peru

Edison Tabra Ochoa 1

RESUMEN: el presente trabajo tiene como objetivo desarrollar el aporte de la autorregula-

ción en las prácticas de gobierno corporativo en el Perú. Para ello, la investigación desarrolla
la noción de autorregulación, su clasificación y su aporte en el gobierno de la empresa y en el
desarrollo de su actividad comercial. También se incluye el estudio del gobierno corporativo y su
influencia en el ámbito jurídico societario y constitucional. Finalmente, se incluye unos breves
apuntes sobre su aplicación en el sector público.

PALABRAS CLAVE: gobierno corporativo, autorregulación, empresa, accionista, grupos de

interés.

ABSTRACT: this paper examines the role and relevance of self-regulation in practice of cor-
porate governance in Peru. The research develops primary concepts, classification, and impor-
tance of self-regulation in business management and economic activity. Also, a review of corpo-
rate governance and influence in legal local framework, especially commercial and constitutional
rules, is included. Finally, the paper includes some legal developments in practice of corporate
governance in owned state company and in public sector.

KEYWORDS: corporate governance, self-regulation, business, shareholder, stakeholder

1 Doctor Internacional y Master en Gobierno y Cultura de las Organizaciones por la Universidad

de Navarra (España), Magíster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Católica del Perú
(PUCP) y Abogado. También cuenta con una Especialización en Compliance por la Universidad
Complutense de Madrid (España). Profesor de la Facultad de Derecho y Escuela de Posgrado de la
PUCP. Miembro de la Comisión encargada de revisar la Ley General de Sociedades (2017).

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El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

1. Introducción Este panorama empresarial cambió radical-

mente debido a los cuestionamientos que se
El gobierno corporativo o gobernanza so- suscitaron en la forma o conducta de los titula-
cietaria se fundamenta en la promoción de res de la administración de una sociedad. En
prácticas de gestión en las empresas, princi- especial, se cuestionó que su estilo de gobier-
pales las sociedades comerciales. Su práctica no se había caracterizado por privilegiar sus
surgió por la necesidad de fomentar la segu- intereses por sobre los accionistas (inverso-
ridad, confianza, eficiencia y, principalmente, res) y que, en muchos casos, había causado
la transparencia en la administración de las la insolvencia y salida de la empresa del mer-
empresas del sector privado que cotizaban en cado. Asimismo, se cuestionó la “pasividad”
la bolsa de valores. Posteriormente, su prác- de los accionistas por no haber supervisado
tica se extendió a las sociedades comerciales la labor de los administradores mientras que,
de tipo cerrada, empresas familiares y, actual- en otros casos, se cuestionó la falta de mayor
mente, su uso se ha incluido en las empresas interés por ejercer un control más riguroso. A
de propiedad del Estado. Adicionalmente, en ello Livingstone lo define como la “indiferen-
la doctrina comparada, observamos la necesi- cia” de los inversores por participar en el go-
dad de su implementación en las instituciones bierno de la empresa, a través de la junta ge-
sin fines de lucro como son las asociaciones y neral de accionistas, excepto en el momento
fundaciones principalmente 1. de percibir las utilidades 3.

Las causas de su creciente importancia se Ante ello, se hizo necesario que las empre-
encuentran en la necesidad de implementar sas y el mismo Estado busquen mecanismos
un conjunto de sistemas de control y vigilan- legales o extralegales que desincentiven las
cia en la gestión empresarial con fin de prote- conductas deshonestas de sus administra-
ger los intereses de los titulares o propietarios dores y que promuevan un mayor “involucra-
del capital de una empresa constituida bajo la miento” de parte de sus accionistas. Estados
forma de sociedad comercial (inversionistas/ Unidos dio el primer paso a raíz del caso
accionistas). Como señala Cheffins2 , la ad- “Penn Central”. Dicha empresa fue una im-
ministración de dichas compañías se regía de portante compañía ferrocarrilera que había
acuerdo al criterio de que la administración llevado una serie de inversiones en diversas
correspondía al gerente o a la plana gerencial industrias, hotelera industria e inmobiliaria
(CEO) mientras que los miembros del directo- principalmente, las cuales no habían genera-
rio/consejo de administración y los integrantes do un resultado económico favorable. Como
de la junta general de accionistas desempe- consecuencia, la empresa quebró en 1970 y
ñaban un rol de colaboración auxiliar a la la- esto generó uno de los procesos de insolven-
bor gerencial. cia más importantes de la época. Su impacto

1 Asimismo, sus lineamientos se van aplicando en las actividades de las personas jurídicas sin fines
de lucro. Al respecto, véase el trabajo de Margarita Viñuelas Sanz titulado “Gobierno Corporativo en
Asociaciones y Fundaciones” en Hierro Anibarro, S. (Dir.) (2014) ‘Gobierno Corporativo en Sociedades
no Cotizadas, Marcial Pons, Madrid.
2 Cheffins, B. (2012). “The History of Corporate Governance”, ECGI Working Paper Series in Law,
pág. 2
3 Ídem., pág. 2.

65 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

generó la necesaria intervención del gobierno normas propias que cada empresa implemen-
federal para salvar la industria ferrocarrilera y, ta en su organización y funcionamiento de for-
sobre todo, creó la necesidad de determinar ma voluntaria. El único límite es aquel que no
las causas que habían motivado la quiebra de está prohibido o restringido por la legislación.
la empresa.
En este contexto, la discusión que se desa-
Dentro de las causas encontradas en la in- rrollará en este trabajo se centra en determi-
vestigación, la Securities Exchange Comission nar cuáles son los lineamientos legales en el
(SEC) concluyó que se debió por la carencia ámbito del derecho societario y constitucional,
o “pasividad” de los miembros del directorio principalmente que permitirán las prácticas de
quienes no supervisaron la labor del gerente gobierno corporativo. En este trabajo postu-
(CEO). Esa conducta de omisión al cumpli- lamos que las normas de buen gobierno que
miento al deber de supervisar la labor de la se emitan de forma autorregulatoria deben
plana gerencial, permitió que se produjeran concordar con las normas jurídicas existen-
una serie de actos fraudulentos que perjudi- tes. Asimismo, consideramos que el funcio-
caron gravemente los intereses de la empresa namiento del buen gobierno debe respetar el
y de los inversores. marco constitucional económico vigente de
nuestra Carta Magna y proponemos algunas
A partir de este hecho, se hizo evidente la prácticas a seguir en base a sus lineamientos.
necesidad de que las empresas establecie-
ran una serie de mecanismos de control y 2. El gobierno corporativo como expre-
supervisión a sus órganos de gobierno para sión de la autorregulación empresarial
que garanticen la protección de los intere-
ses (derechos) de sus grupos de interés. En 2.1 Ideas conceptuales
un primer momento, su fundamento se basó
en la importancia de garantizar los derechos La noción de gobierno corporativo tiene un
de los titulares de capital (stockholder value) contenido multidisciplinario. Desde una pers-
pero, posteriormente, se amplió a la protec- pectiva económica consistirá en los mecanis-
ción de los intereses de los demás grupos de mos de protección a los intereses de los titu-
interés (stakeholder value). En ambos casos, lares de los derechos de propiedad por medio
el gobierno corporativo se convirtió en el me- de la implementación de un efectivo sistema
dio de protección de los intereses de quienes de pesos y contrapesos (checks and balan-
conforman la empresa sea de forma directa o ces system). Por medio de este sistema, los
indirecta. accionistas contarán con un medio eficaz que
supervise la labor de los administradores, pro-
La protección de dichos intereses descansa moverá que gestionen, de forma eficaz, los
en la necesidad de contar con el apoyo del escasos recursos de la empresa y, como re-
derecho. Creemos que existen dos formas en sultado, la empresa logrará una mayor renta-
las que tales intereses pueden recibir una pro- bilidad.
tección eficaz en el ámbito de la legalidad. La
primera forma a través del derecho como con- Desde una visión ética, la noción de gobierno
junto de normas imperativas o llamado hard corporativo prioriza una atención prioritaria a
law que garantiza la obligación de cumplir di- los valores morales que los directivos de los
chas normas bajo la amenaza de sanción. La órganos de gobierno de una empresa requie-
segunda, por medio del soft law que garantiza ren para realizar su labor de forma a los fi-

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El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

nes que busca la empresa. En este sentido, de las normas o disposiciones que una em-
las prácticas de buen gobierno o gobernanza presa crea e implementa en su organización
societaria implican el cumplimiento de valores interna y en su funcionamiento para mejorar la
como la responsabilidad social, el respeto a eficiencia de su actividad económica.
la persona, la integridad, entre otros. De esta De acuerdo a esta perspectiva resulta más
forma, la conducta ética de los directores y accesible encontrar el ángulo legal que com-
gerentes contribuirá a un desenvolvimiento prende su estudio. Así, la Organización para
más eficaz de la empresa. la Cooperación y el Desarrollo Económico
(OECD por sus siglas en inglés) la concep-
2.2 La noción del gobierno corporativo túa como la creación e implementación de un
desde la visión jurídica conjunto de vínculos entre la administración
de una empresa, su directorio sus accionistas
Un desafío interesante se presenta cuando y otros grupos interesados. Además, consiste
se trata de conceptuar el gobierno corporativo en la creación de un sistema de estructuras
desde la óptica legal. A diferencia de la econo- en la cual se establecen los objetivos de la
mía y de la ética donde se estudian aspectos sociedad, se prescribe los medios para lograr-
propios que no generan discusión de concep- los y se supervisa su cumplimiento4 . En el
tos, en el derecho no sucede lo mismo. La vi- terreno jurídico, el enfoque priorizará el estu-
sión jurídica pasa por priorizar el estudio de dio y análisis de las normas que se crean y se
normas imperativas que fueron promulgadas aplican para el fortalecimiento de la labor y el
por el Estado en virtud del ejercicio de su ius relacionamiento de los órganos de gobierno
imperium. En el gobierno corporativo o buen de una sociedad comercial y sus demás gru-
gobierno encontramos que muchas de sus pos de interés. Asimismo, las normas de go-
normas no son imperativas. Por ende, cree- bernanza empresarial promueven la creación
mos que elaborar una definición legal de go- y el cumplimiento de los objetivos y fines de la
bierno corporativo basado en la creencia de empresa, así como sus medios para lograrlo.
que constituye un conjunto de normas impe-
rativas resulta incompleto. 2.3 El gobierno corporativo como expre-
sión de la autorregulación de los mercados
Por ello, consideramos que el punto de inicio
del estudio jurídico conceptual del gobierno La noción autorregulación o self regulation
corporativo debe de partir considerando su es un concepto que se ha trabajado en el mar-
naturaleza de norma o regla que, sin cuestio- co del derecho administrativo principalmente.
nar si fue promulgada por el Estado, se utiliza Se le asocia a la estrategia legisladora que
como el conjunto de reglas que se implemen- poseen los estados para normar el funciona-
tan en la empresa para defender los derechos miento de la sociedad y los mercados.
(intereses) de quienes la conforman o están
relacionados a ella. Es decir, el enfoque legal Para Black (2016) la autorregulación permite
del gobierno corporativo debe centrarse en el que los actores sociales puedan crear y cum-
estudio del grado de eficacia y cumplimiento plir sus propias reglas de conducta, pero acor-

4 Texto Único Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Administración de Fondos de Pensiones
actualizado por Ley No 30478 del 29 de junio de 2016, pág. 9

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 Edison Tabra Ochoa

des a los fines de las políticas públicas de los lación como excusa o pretexto para dejar de
estados5 . hacer su labor de regulador en la sociedad y/o
en los mercados. El estado fundamenta su
2.3.1 Noción teórica existencia su “razón de ser” en la búsqueda
del bienestar social o bien común de la so-
En este sentido, la doctrina destaca dos ciedad y la omisión de su labor legisladora se
acepciones sobre el concepto de autorregula- puede entender como una señal de renuncia
ción. En primer lugar, Arroyo Jiménez 6 la de- a sus atribuciones o, más aún, a su existencia
fine como parte del conjunto de “estructuras” o “razón de ser”.
que comprenden la “autoimposición voluntaria
de estándares de conducta” por parte de las También el grado de creación de normas pro-
personas u organizaciones hasta la “delega- pias genera discusión. Ello porque la creación
ción de la potestad normativa pública en favor de distintos niveles de regulación en cada uno
de asociaciones de base privada representa- de los grupos sociales o agentes económicos
tivas de los sujetos que desarrollan una deter- generaría un desorden y caos en la socie-
minada actividad”. dad. Por su parte, el grado de cumplimiento
de normas propias genera un mayor riesgo de
De acuerdo a este concepto, la autorregula- incumplimiento ante la inexistencia de medios
ción radica en la voluntariedad de los agentes coactivos neutrales que garanticen el cumpli-
sociales o del mercado, según sea el caso, miento efectivo de las normas autorregulato-
por asumir determinadas conductas y de rias.
cumplirlas. Para esta acepción, la autorregu-
lación se basa en la decisión de los estados A diferencia de la primera acepción, la se-
de abstenerse de legislar y no promulgar, por gunda acepción conceptual enfoca la auto-
ende, normas jurídicas estatales para su cum- rregulación desde una perspectiva contraria.
plimiento por parte de la colectividad. En su De acuerdo a esta idea, la autorregulación
defecto, las organizaciones privadas asumen consiste en el medio de interacción entre los
este rol de creación y cumplimiento de sus particulares y las organizaciones privadas. Al
propias normas de forma consensuada. respecto, Pérez Carrillo7 la entiende como el
Este modo de regulación es muy cercano a proceso de formación de normas por parte de
la expresión laissez faire “dejar hacer o dejar un conjunto de personas “comprometidas” en
pasar” que se utiliza en la economía liberal. un proceso de normativización de reglas entre
Como tal genera un conjunto de críticas. Una sí y con otros que aceptan cumplirla 8.
de ellas es que el estado utiliza la autorregu-

5 Black, J. (2001). ‘Decentring Regulation: Understanding the Role of Regulation and Self-Regula-
tion in a “Post-Regulatory” World’, 54 Current Legal Problems, Volume 54, Issue 1, pág. 126
6 Arroyo Jiménez, L. (2015). Autorregulación y sanciones, Thomson Reuters Aranzadi, Madrid.
7 Fernández-Albor, A. (Dir.) y Pérez Carrillo, E. (Coord.) (2012). Empresa socialmente responsa-
ble y crecimiento sostenible: aspectos conceptuales, societarios y financieros, Editorial Thomson Reuters
Aranzadi, Madrid, pág. 41.
8 Similar criterio comparte Darnaculleta cuando señala: “Solo estamos ante una manifestación de
la autorregulación cuando, por un lado, quien se autorregula debe asumir como propios los resultados
de la autorregulación y, por el otro, cuando dicha autorregulación responde a la consecución de un fin

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El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

Para esta posición, la autorregulación es un tualidad. Sus normas completan vacíos que la
medio que posee la sociedad o el mercado legislación estatal no logra hacerlo y lo hace
para facilitar su interacción entre sí. Su fun- considerando las necesidades de quienes
damento descansa en que el estado debe acuden a su uso (persona natural o jurídica).
imponer normas jurídicas de tipo imperativo Además, la autorregulación se ejerce de una
cuando la sociedad no sea capaz de cumplir manera dinámica a diferencia de la regulación
sus propias normas de conducta. Esto debido estatal. El motivo radica por cuanto la entidad,
a que la sociedad, al igual que los mercados, que hace uso de sus reglas, puede modificar-
persiguen fines para lo cual crean reglas y las las en cualquier momento y/o reemplazarlas
cumplen con el objetivo de alcanzarlos. En por otras más eficaces. A diferencia de las
otras palabras, los agentes sociales y econó- normas de derecho estatal que pasan por un
micos poseen un fin que los motiva a elaborar proceso de estudio y evaluación por parte del
y cumplir sus propias reglas de conducta lo legislador antes de su promulgación y vigen-
cual haría un improbable incumplimiento de cia.
estas. La intervención estatal se legitimaría
en caso de que la autorregulación fracase o 2.3.2 La autorregulación y el gobierno
sea ineficaz. corporativo

Ciertamente la autorregulación cuestiona el El gobierno corporativo requiere de normas o

monopolio estatal del Estado en la promulga- reglas que le permitan convertirse en un ins-
ción y cumplimiento de normas jurídicas. En trumento “facilitador” y “preventivo” de la acti-
su defecto propone una menor intervención vidad económica de la empresa en el mercado
estatal y su reemplazo por normas privadas. 9. Estas normas pueden ser estatales o volun-
Sin embargo, al igual que la primera acepción, tarias más su importancia radica en la efecti-
la autorregulación no garantiza el cumplimien- vidad de establecer los controles necesarios
to eficaz cierto de sus normas. Tampoco exis- que se requieren para supervisar y controlar
te un argumento que desvirtúe la posibilidad la conducta de los administradores (directorio
de que los integrantes de una sociedad ya no y gerencia) en beneficio de los titulares de la
posean incentivos para cumplir sus propias re- propiedad de toda empresa.
glas. De igual la confianza de las instituciones
encargadas de hacer cumplir sus reglas pue- Las recomendaciones que publicó la OECD
de ser cuestionada sino existen suficientes en 1999 asumen que los principios de gobier-
mecanismos que aseguren la transparencia no corporativo no son obligatorios y no buscan
de sus actos y, de esta forma, su neutralidad. imponer “formulas detalladas” a las legislacio-
nes de los países. Tienen como fin constituir-
Pese a los cuestionamientos que poseen se en un “punto de referencia” para las em-
ambas acepciones, lo cierto que es la auto- presas que deseen implementar sus prácticas
rregulación cumple un rol relevante en la ac- de buen gobierno10 . (1999, P. 15). Más ade-

que, desde un punto de vista jurídico, debe ser alcanzado en primer término mediante la autorregu-
lación – y no mediante una regulación estatal directa”- (Darnaculleta, M. (2005). Autorregulación y
derecho público: La autorregulación regulada, Marcial Pons, Barcelona, pág. 28).
9 Tabra, E. (2015). Solidaridad y gobierno corporativo de la empresa, Editorial JM Bosch, pág. 89.
10 Organización para el Desarrollo y la Cooperación Económica (OECD).

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lante mencionará que: “los principios son de sidades que generaron su elaboración. En el
naturaleza evolutiva, debiendo de revisarse campo del derecho societario su uso se afian-
cada vez que surja un cambio significativo en za con el surgimiento de las empresas públi-
su contexto. Las sociedades deben innovar y cas o de capital abierto. Como acertadamente
adaptar sus prácticas de gobierno corporativo señala Hopt12 , el surgimiento de este tipo de
a fin de cumplir con las nuevas demandas y empresa generó la necesidad de proteger los
aprovechar las oportunidades que surjan para intereses (derechos) de sus socios y de con-
poder seguir siendo competitivas en un mun- siderar el interés público (interés social) de la
do en constante evolución”11 . empresa.

En este contexto, las recomendaciones que La existencia de estas necesidades demos-

elaboró el organismo internacional buscaban tró que en este tipo de empresa existe dife-
fomentar la promoción del gobierno corporati- rencia de intereses entre los accionistas y los
vo como parte de las obligaciones que tenían administradores. Estos últimos poseen incen-
las sociedades comerciales. Dichas líneas di- tivos de hacer uso de los activos sociales de la
rectrices proponían que cada empresa cree e empresa en perjuicio de los primeros13 . Ello
implemente sus prácticas de gobernanza en motivó la necesidad de implementar las prác-
su estructura de gobierno y en su actividad ticas de gobernanza societaria para prevenir
empresarial. De esta manera, su práctica ga- el oportunismo de los administradores. Poste-
rantiza la competitividad de su negocio y su riormente, dichas prácticas se extendieron a
permanencia sostenible en el mercado. las sociedades cerradas para defender los in-
tereses de los accionistas minoritarios frente a
Así, una de las virtudes de la autorregulación la “tiranía” de la mayoría accionarial. También,
consiste en el carácter dinámico de sus nor- se extendió para las empresas públicas con el
mas que tienen la posibilidad de su creación objetivo de prevenir el uso del patrimonio em-
y aplicación en la conducta de los agentes presarial para los fines políticos del gobierno
sociales y/o económicos. De esta forma, las de la sociedad comercial de turno.
normas autorregulatorias satisfacen las nece-

Principios de la OCDE para el Gobierno de las Sociedades, 1999, París, pág. 15.
11 Similar criterio replica el documento que la OECD actualizó en el 2004 (Organización para el
Desarrollo y la Cooperación Económica [OECD]. Principios de Gobierno Corporativo de la OCDE,
2004, París, pág. 15

Fernández-Albor, A. (Dir.) y Pérez Carrillo, E. (Coord.) (2012). Empresa socialmente responsable y cre-
cimiento sostenible: aspectos conceptuales, societarios y financieros, Editorial Thomson Reuters Aran-
zadi, Madrid, pág. 41.
12 Hopt, K. (2006). “Comparative Company Law”, European Corporate Governance, Law Working
Paper No 77, pág. 1165
13 Reyes Villamizar, F. (2012). Análisis Económico del Derecho Societario, Pontificia Universidad
Javeriana, Bogotá, pág. 29.
Para mayor estudio al respecto véase Berle, A. y Means, G. (2007). The Corporation Corporation and
Private Property, Londres, Transaction Publishers.

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El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

Por tanto, el gobierno corporativo hace uso miento de fines adicionales a la generación
de las normas autorregulatorias que le permi- del valor del accionista y del resto de grupos
tan establecer un adecuado sistema de pesos de interés. Entre estos fines destacamos la
y contrapesos para proteger los intereses de implementación de los principios de transpa-
una parte de los miembros de la empresa. La rencia, seguridad, gestión de riesgo, eficacia
autorregulación se materializa en la utilización en la resolución de conflictos, la sostenibilidad
de los códigos de buen gobierno corporativo de la empresa, la rendición de cuentas, la in-
como medios de autorregulación que sirvan fluencia y un ejercicio multidisciplinar de su
para la mejora de la gestión empresarial y el gobierno (Tabra, 2015 pp. 90-96).
tráfico comercial14 .
El profesor José Miguel Embid Irujo16 propo-
Weil, Gotshal & Manges, citados por Pérez ne el ejercicio de la libertad contractual como
Carrillo15 , señalan que los códigos de buen parte de la autorregulación societaria en lugar
gobierno son un “conjunto sistemático de prin- del uso de un determinado régimen legal. Así,
cipios, buenas prácticas, estándares de con- el uso de los contratos privados permitirá la
ducta y/o recomendaciones, emitidas por un implementación y el cumplimiento de normas
grupo, comisión, comité o asociación, cuyo de conducta que involucran el cumplimiento
contenido, referido al gobierno interno de las de prácticas buen gobierno corporativo17 .
corporaciones (incluidas materias tales como
el tratamiento de los accionistas, la organi- Ahora bien, podemos precisar que la única
zación y puesta en práctica de la supervisión restricción que trae el ejercicio de las normas
en el seno del consejo de administración y la autorregulatorias en el gobierno corporativo
transparencia corporativa), no es ni legal ni es que no contradiga el contenido de las nor-
contractualmente obligatorio”. mas imperativas existentes en el derecho so-
cietario. El riesgo que genera su práctica lo
Por tanto, los códigos de buen gobierno cor- constituye la posibilidad de incumplimiento por
porativo son los mecanismos de autorregula- parte de los operadores jurídicos. El incumpli-
ción que se requieren para implementar las miento de dichas reglas se puede presentar
prácticas de prevención de cualquier conduc- de diversas maneras: total, parcial, simulado
ta de parte de la administración que tienda a o un cumplimiento circunscrito a un grupo de-
perjudicar los intereses de los accionistas y terminado de personas (trabajadores), entre
los demás grupos de interés. Adicionalmen- otras formas.
te, creemos que la aplicación de las normas
autorregulatorias debe contemplar el cumpli- Los casos de Lehman Brothers, Volswagen,

14 Fernández-Albor y Pérez Carrillo, [Link]., 2012, pág. 42.

15 Ídem., pág. 42.
16 Embid, JM y Roque, D. (2004). Sociedades Comerciales, Rubinzal – Culzoni Editores, Buenos
Aires, pág. 61.
17 García Rubio, MP. (2012). Responsabilidad Social Empresarial y Autorregulación. Los Códi-
gos de Conducta y las Fuentes del Derecho en Fernández-Albor, A. (Dir.) y Pérez Carrillo, E. (Coord.)
(2012). Empresa socialmente responsable y crecimiento sostenible: aspectos conceptuales, societarios y
financieros, Editorial Thomson Reuters Aranzadi, Madrid, pp. 64-65.

71 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

Odebrecht, entre otros nos ilustran las caren- confiar cuando entablan relaciones contrac-
cias que posee la autorregulación del gobier- tuales privadas. Este marco consiste en las
no corporativo por cuanto sus normas fueron leyes, reglamentos, sistemas de autorregu-
ineficaces para detectar las fallas de su sis- lación, compromisos voluntarios y prácticas
tema de gobierno corporativo y perjudicaron, empresariales que son consecuencia de las
como consecuencia, los intereses de los in- circunstancias, la historia y la tradición espe-
versionistas y del resto de grupos de interés cíficas de los países”20 .
vinculados a dichas empresas. Por ende, la
doctrina postula que la autorregulación que En este sentido, la OECD asume que las
cada empresa decida implementar en organi- prácticas de gobernanza societaria se deben
zación y funcionamiento no implica la ausen- ejercer en el marco de la integración de los
cia de supervisión estatal. mecanismos de regulación existentes en el
mercado: la regulación estatal (legislación) y
3. El buen gobierno corporativo como la autorregulación. Sin embargo, a diferen-
parte del universo de normas soft law cia de la autorregulación de tipo pura donde
los estados no intervienen en la regulación
Pérez Carrillo18 explica que la crisis de de la conducta de los agentes de mercado,
Enron fue un signo de “no retorno” en la nor- se opta por incluir otros mecanismos autorre-
matividad de buen gobierno, en la confianza gulatorios que promueven la colaboración de
en la autorregulación y en una transparencia los estados. García Rubio 21 clasifica la au-
caracterizada por complementar “formularios” torregulación en tres tipos de subcategorías:
de cumplimiento de prácticas (“tick and box”). autorregulación pura o libre, autorregulación
Esto genero la necesidad de redefinir la forma sustitutiva o alternativa y autorregulación con-
de ejercicio del gobierno corporativo acorde a dicionada. Todos ellos dentro del marco del
las realidades políticas, jurídicas o culturales soft law.
de cada área geográfica19 .
La autorregulación pura busca que cada ins-
Al respecto, a diferencia de sus recomenda- titución cree y cumpla sus propias de reglas
ciones de 1999 y 2004, respectivamente, en de conducta sin intervención de los estados.
el 2015, la OECD publicó una actualización de Mientras que la autorregulación sustitutiva o
las mismas incorporando una serie de cam- alternativa propone un tipo de regulación don-
bios significativos. En ellas, el organismo in- de la iniciativa parte de los sujetos privados,
ternacional considera que las prácticas de go- pero cuenta con la supervisión de los gobier-
bernanza corporativa requieren de un “marco nos para preservar el interés público.
legislativo, reglamentario e institucional sólido
en el que los agentes del mercado puedan En tanto que la condicionada propone una

18 Pérez Carrillo, E. (2009). Gobierno corporativo y responsabilidad social de las empresas, Marcial
Pons, Madrid, pág.72.
19 Pérez Carrillo, [Link]., 2009, pág. 73.
20 Organización para el Desarrollo y la Cooperación Económica (OECD). Principios de Gobierno
Corporativo de la OCDE y del G20, 2015, Paris, pág. 13.
21 García Rubio, [Link]., 2012, pág. 63.

Revista de Actualidad Mercantil N 6 72

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

actuación conjunta entre los sujetos privados este objetivo, se utilizan las recomendaciones
y la autoridad pública22 . o lineamientos brindados por los organismos
internacionales especializados. En este punto
Estos tipos de autorregulación se utilizan encontramos la relación entre la autorregula-
para promover las buenas prácticas de go- ción y las reglas del soft law que se unen para
bierno corporativo por medio del uso de có- fomentar la inclusión de adecuadas normas
digos de buen gobierno. Estos códigos son de conducta, no vinculantes jurídicamente,
implementados por las empresas, cotizadas o que garanticen la confianza de los accionistas
no, de acuerdo a las recomendaciones dadas y los demás grupos de interés (stakeholders)
por organismos o agencias internacionales hacia sus administradores.
que carecen de autoridad coercitiva para ha-
cer cumplir sus normas por sí mismas. Entre En el caso del mercado peruano se cuenta
estas instituciones destacan la Organización con un Código de Buen Gobierno Corporativo
para la Cooperación y el Desarrollo Económi- para las Sociedades Peruanas que fue publi-
co (OECD), la Organización de las Naciones cado en el 2013 en reemplazo del documento
Unidas, la Unión Europea, el Banco Mundial, Principios de Buen Gobierno para las Socie-
la Autoridad Bancaria de Europa (EBA)23 . A dades Peruanas de 2002. El fin que promueve
estas, el Profesor José Miguel Embid Irujo24 el Código es la generación de una “verdade-
denomina como recomendaciones de “buen ra cultura de gobierno corporativo en el Perú,
gobierno”, propias del derecho blando”, que que mejore la percepción de las sociedades
se contraponen a la “vertiente legislativa”, el anónimas por parte de los inversionistas, pro-
“derecho firme”. mueva el desarrollo empresarial, y coadyuve
a la generación a la generación de valor en la
De esta manera, podemos concluir que los economía peruana”25 .
tipos de autorregulación, pura, sustitutiva y
condicional, son utilizados por las empresas Al respecto, el actual Código adoptaba el uso
para promover e implementar sus buenas de normas de tipo autorregulatorio puro. Sus
prácticas de gobierno que faciliten el funciona- normas no imponían una supervisión o involu-
miento de sus órganos de gobierno y el desa- cramiento del Estado o la obligación de cum-
rrollo de su actividad económica. Para lograr plir alguna norma jurídica alguna y tampoco

22 Ídem., pág. 64
23 Al respecto véase Tabra, E. (2015). Solidaridad y gobierno corporativo de la empresa, Barcelona,
JM Bosch.
El autor considera la necesidad de estudiar los criterios de evaluación que en materia de gobierno cor-
porativo usan las agencias de calificación crediticia y las principales sociedades consultoría. También es
importante resaltar el aporte de las recomendaciones de la Comisión Andina de Fomento (CAF).

24 Embid, JM. (2017). El significado de la tipología societaria en el derecho de sociedades contem-

poráneo en Embid Irujo, JM.; Navarro Matamoros, L. y Oviedo Albán, J. (Direct.) (2017). “La tipología
de las sociedades comerciales”, Ibañez y Centro de Estudios de Derecho Comparado, Bogotá, pág. 51.
25 Código de Buen Gobierno Corporativo para las Sociedades Peruanas, Procapitales, Lima, 2013,
pág. 7.

73 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

exigía una sanción alguna en caso de incum- grado de cumplimiento de sus prácticas de
plimiento. Al parecer el criterio de sus legisla- buen gobierno corporativo. Mientras que, a su
dores fue de incentivar el involucramiento de turno, las sociedades crean sus propias reglas
las empresas en la práctica del buen gobierno o normas que les permita cumplir con brindar
para mejorar su imagen ante sus accionistas, el reporte de sus prácticas de buen gobierno.
elevar su productividad económica y generar Para tal fin, las empresas pueden guiarse de
un mayor valor económico y social ante el las normas de soft law que provienen de las
mercado. Esta idea queda confirmada cuando recomendaciones dadas por los organismos
menciona que la implementación voluntaria internacionales especializados en la materia
de las prácticas de gobierno societario mejo- como lo es la OECD y la Corporación Andina
rará la competitividad y sostenibilidad de las de Fomento (CAF).
empresas que decidan implementarlas como
parte de su “autodeterminación” y “autorregu- Como complemento de la aplicación de las
lación”26 . normas de autorregulación condicional encon-
tramos la Resolución SMV No 033-SMV-2015-
Esta situación de primacía de la autorregu- SMV/01 que exige a las sociedades inscritas
lación pura que prescribía el actual Código en el Registro Público del Mercado de Valores
de Buen Gobierno Corporativo cambió con la incluir un “Reporte de Sostenibilidad Corpo-
promulgación de la Resolución de Gerencia rativa” como parte de sus Memorias Anuales,
General No 140-2005-EF/94.11, cuyo anexo Reportes Trimestrales y otros documentos in-
fue sustituido por el artículo 1º de la RSMV formativos. Dentro de uno de los consideran-
No 012-2014-SMV/01, que legisla el Reporte dos de la norma se justifica que la inclusión
sobre el Cumplimiento del Código de Buen de dicho reporte obedece a la necesidad de
Gobierno Corporativo para las Sociedades que las empresas con valores inscritos en el
Peruanas. En virtud de esta norma, las em- Registro Público del Mercado de Valores “re-
presas que cuentan con valores inscritos en velen al mercado información acerca de sus
el Registro Público del Mercado de Valores actividades y gestión de riesgos inherentes al
deben difundir sus prácticas de gobernanza desarrollo económico, medioambiental y so-
societaria y, para conseguirlo, deben reportar cial, complementando con ello la información
su adhesión a los principios indicados en el que los emisores difunden actualmente con
Código de Buen Gobierno. De esta manera, respecto a su grado de adhesión a los princi-
toda sociedad comercial que cotiza en el mer- pio de buen gobierno corporativo.
cado de valores debe enviar dicho reporte al
término del 31 de diciembre de año calendario En esa misma dirección, la SMV publicó la
anterior al de su envío. Resolución No 016-2019-SMV/01 que esta-
blece los “Lineamientos para la Calificación de
Con esta norma jurídica, la autorregulación Directores Independientes”. En virtud de esta
pura que promovía las buenas prácticas de norma, se establecen los lineamientos que
buen gobierno cambió a una de tipo condi- califican a los directores independientes con
cional. Mediante este tipo de autorregulación el objetivo de que las empresas emisoras en
condicional, el Estado exige que todas aque- el mercado de valores cuenten con un crite-
llas sociedades comerciales, con valores ins- rio uniforme. Para ello, se establece una serie
critos en el mercado de valores, reporten el de criterios para ser calificado como director

26 Ídem., pág. 7.

Revista de Actualidad Mercantil N 6 74

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

como es contar con formación moral, econó- cribe que las AFP deben incluir otras prácticas
mica y profesional; no contar con vínculo con de buen gobierno corporativo tales como la
la sociedad, sus accionistas y directivos; no revisión de los procesos de selección de los
participar simultáneamente en el cargo de di- sistemas de auditoría externa, de forma pe-
rector en más de 5 sociedades que tengan riódica, en un término máximo de 3 años, así
al menos un valor inscrito en el Registro Pú- como los medios de contratación de los direc-
blico de Mercado de Valores y no contar con tores de las AFP. También se incluyen como
más de diez (10) años continuos o alternados prácticas de buena gobernanza, la obligación
durante los últimos quince (15) años, como di- de rendición de cuentas sobre el estado de la
rector independiente de la sociedad o de algu- gestión, el manejo y la inversión de los fondos
na empresa de su grupo económico. de pensión a los afiliados, la gestión de los
fondos de pensión de acuerdo al interés de
Similar situación sucede en el sector de los afiliados y el cumplimiento de las normas y
las Administradoras de Fondos de Pensión disposiciones del supervisor estatal (Superin-
(AFP). En este escenario se juntan las nor- tendencia de Banca Seguros y AFP).
mas de autorregulación condicional con las
normas imperativas emitidas por el Estado. El Por último, la norma se refiere a las prácticas
texto Único Ordenado de la Ley del Sistema de buen gobierno respecto a la figura del di-
Privado de Administración de Fondos de Pen- rector independiente. Al respecto se establece
sión prescribe en su artículo 18º, tercer párra- que las AFP deben contar con por lo menos
fo, que las AFP deberán adoptar los principios dos directores independientes y establece que
del Buen Gobierno Corporativo para incluirlo el criterio de independencia es la inexistencia
en la administración de los fondos que ofrece de vínculo con la AFP, los accionistas princi-
al público, así como en su actividad propia. pales o el grupo económico predominante.
Para ello cuenta con el soft law que proviene Los directores independientes rigen su con-
de las recomendaciones de gobierno corpora- ducta a los estándares de “responsabilidad”,
tivo de la OECD. “prudencia”, “debida diligencia” y “obligación
de información a los afiliados”, excepto en los
De igual forma, el artículo 21º B resalta la casos de reserva, secreto comercial o confi-
responsabilidad de las AFP que en su con- dencialidad de la información.
dición de inversor institucional deben actuar
de acuerdo a los criterios de “diligencia”, “re- Adicionalmente, los directores independien-
serva”, “prudencia” y “honestidad” en el pro- tes deben remitir un informe cada año al Con-
ceso de toma de decisiones en la gestión de sejo de Participación en Seguridad Social
los aportes de sus afiliados. Para ello, la ley (COPAC) y adjuntando propuestas de mejo-
establece que las AFP deben implementar los ras al Sistema Privado de Pensiones (SPP)
soportes de buen gobierno corporativo y se- para la evaluación de dicha entidad la entidad.
ñala como parte de estas prácticas de buen Por su parte el supervisor estatal se irroga el
gobierno la necesidad de establecer políticas rol de emitir las disposiciones de carácter ge-
internas que sustenten la administración de neral sobre el sistema privado de pensiones y
los fondos de sus afiliados y con los medios sobre los procesos de designación correspon-
de publicidad que se consideren necesarios dientes.
de implementar. Como vemos el uso de las normas de buen
gobierno corporativo han cambiado el tipo de
Adicionalmente, la norma en cuestión pres- normas autorregulatorias: de una de tipo puro

75 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

a otra condicional. Estas normas autorregu- de normas autorregulatorias y de acuerdo a

latorias condicionales han sido incorporadas su libertad de empresa. Por ende, en el caso
para la práctica del gobierno corporativo en de la legislación societaria, se caracterizó por
las empresas inscritas en el registro del mer- promover los medios eficaces para garantizar
cado de valores y en los fondos de pensión la defensa de los intereses de los accionistas
que gestionan los aportes de sus afiliados. minoritarios ante los abusos de la mayoría ac-
Mientras que, en el caso de las sociedades ce- cionarial.
rradas y entidades sin fines de lucro, se conti-
núan utilizando las normas de autorregulación De esta manera, la defensa de los titulares
pura. En todos los casos, la influencia del soft de los derechos de propiedad de las empre-
law, representado en las recomendaciones de sas pasaba por el ejercicio de sus derechos
buen gobierno dadas por los organismos in- de socio y el funcionamiento de los órganos
ternacionales ha sido importante y ha influen- de gobierno (junta general, directorio y geren-
ciado en su uso cada vez más frecuente. cia) de forma eficaz. Sin embargo, mucho an-
tes de la aparición de las reglas promotoras
4. Bases legales del gobierno corpora- de la gobernanza societaria ya existían voces
tivo en el Perú que reclamaban la necesidad de implemen-
tar controles a quienes influenciaban en los
El mercado empresarial peruano se caracte- órganos de gobierno sobre la necesidad de
riza por su elevada concentración de capital proteger los derechos todos los accionistas,
donde el control de las sociedades comercia- minoritarios o mayoritarios. Así, en 1995, De
les se ejerce de forma exclusiva por los accio- Trazegnies28 ya señalaba lo siguiente:
nistas mayoritarios. Este hecho hizo evidente
que las prácticas de buen gobierno corpora- “(…) Recordemos que la sociedad anónima
tivo prioricen la defensa de los intereses de es una forma de captación del dinero del pú-
los accionistas o inversores minoritarios. Este blico. Y esa captación se hace en base a un
conflicto genera la necesidad de elaborar programa de trabajo y a unas reglas de juego
mecanismos legales capaces de resolver los que están conformadas por los Estatutos. Por
conflictos de interés suscitados entre los ac- consiguiente, esas reglas de juego deben ser
cionistas mayoritarios y los minoritarios27 . celosamente respetadas porque, si se permi-
tiera que la mayoría accionaria las cambien
En contraste al uso de las normas de auto- cuando se le ocurra, se habría atraído el ca-
rregulación y la influencia del soft law, la ver- pital del ahorrista prácticamente con engaños,
tiente legislativa del hard law en el país no haciéndole creer que la empresa se va a dedi-
ha sido muy prolífica en la promulgación de car a una cosa para luego modificar ese pro-
normas jurídicas que tengan relación con las pósito y hacer algo completamente diferente
buenas prácticas de gobierno corporativo. El (…)”.
motivo se debe a que el legislador asumió que
su regulación debía de ser por medio del uso Esta visión no solo contemplaba la defensa

27 Reyes Villamizar, [Link]. 2012, pág. 35.

28 De Trazegnies, F. (1995). Proyecto de Informe del Dr. Fernando de Trazegnies para la Vista Oral
del 21 de julio de 1995 en Didi de Arteta (1995). “La administración en las sociedades anónimas: aspec-
tos jurídicos de un debate judicial”, Didi de Arteta, Lima, págs. 253-254.

Revista de Actualidad Mercantil N 6 76

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

de los intereses de los accionistas de una so- distribución de utilidades, entre otros dere-
ciedad sino incluía a los demás grupos de in- chos31 .
terés, aunque de forma indirecta: “(…) Recor-
demos el caso CLAE, que nos da una imagen El Anteproyecto de la Ley General de Socie-
muy vívida de que, en materia de sociedades dades (2018) de forma más clara promueve
y manejo de plata del público, hay que ser muy la práctica del gobierno corporativo por medio
severo y muy riguroso con el cumplimiento de de la integración de normas imperativas y las
las formalidades legales a fin de garantizar a normas de autorregulación condicional. Así
la población (…) 29.” sucede con la propuesta del artículo 230º, in-
ciso 2, que obliga al directorio de una sociedad
La antigua Ley General de Sociedades, anónima abierta a crear un comité, por lo me-
Decreto Legislativo 311, incluía la figura del nos se recomienda que sea uno, y encargarle
Consejo de Vigilancia que tenía la función de las labores de propiciar el cumplimiento de las
fiscalizar y proteger los intereses de los accio- buenas prácticas de gobierno corporativo, de
nistas minoritarios. Sin embargo, este órgano auditoria y de cumplimiento. Para ello, el pro-
fue eliminado en la actual Ley General de So- yecto de norma sugiere que los integrantes de
ciedades. Flores Polo30 argumenta que la ra- dicho comité deberán contar necesariamente
zón se debió porque sus integrantes eran ele- y mínimamente con un director independiente.
gidos por la junta general de accionistas y que
a su vez elegía a los miembros del directorio. Asimismo, la Superintendencia de Banca y
Esto generaba un absurdo ya que se contaba Seguros publicó el Reglamento de Gobierno
con un órgano de control y un órgano de admi- Corporativo y de la Gestión Integral de Ries-
nistración elegidos por los mismos accionistas gos, Resolución S.B.S. No 272-2017, que
y con la misma forma. Como consecuencia, complementó, a su vez, los alcances de la
la sociedad comercial se encontraba ante una Resolución S.B.S. No 6422-2015. El conjun-
“situación espejo” porque contaba con órgano to de estas normas establece que las empre-
de control que no ejercía dicha labor de forma sas que se encuentran al amparo de la Ley
cierta. General del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros se encuentran sujetas a su su-
En su defecto, la actual Ley General de So- pervisión. De acuerdo a esta norma, el super-
ciedades contempló la implementación de visor considera necesario que las entidades
mecanismos de auditoria anual externa, el supervisadas deben desarrollar y establecer
fortalecimiento del ejercicio del derecho de criterios comunes de gobierno corporativo en
impugnación de acuerdos societarios, la dis- aspectos como el director independiente, los
minución en el número de participación em- comités del directorio, el sistema de remune-
presarial para el ejercicio de otros derechos raciones, la conducta del mercado y la gestión
como la solicitud de convocatoria a junta ge- de conflictos de intereses y la gestión integral
neral, el pedido de información, la solicitud de de riesgos. A juicio del supervisor estas prác-

29 De Trazegnies, op. cit. 1995, pág. 254.

30 Flores, P. (1998). Nuevo derecho societario peruano, Cámara de Comercio de Lima, Lima, pág.
116. Asimismo, el autor refiere, que en la realidad del país hubo pocas empresas que llegaron a contar
con un consejo de vigilancia
31 Ídem., pág. 116.

77 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

ticas de buen gobierno permitirán fortalecer el el citado Código fue aprobado por las Juntas
desempeño y responsabilidad de las empre- Generales de Accionistas de las empresas
sas. públicas y encargó a la implementación de
sus normas en sus organizaciones a sus di-
A nivel del sector empresarial estatal se han rectorios.
promulgado una serie de normas imperativas
de promoción del buen gobierno corporati- En síntesis, las prácticas de buen gobierno
vo. En primer lugar, el Decreto Legislativo No corporativo se encuentran en diversas etapas
1031 que promueve la eficiencia de la activi- de implementación en el ámbito jurídico. En
dad empresarial del Estado por medio del uso el ámbito societario, encontramos que no hay
de medios de administración y estructura jurí- implementación de alguna de sus prácticas en
dicos para implementar los principios de efi- los procesos de constitución y funcionamien-
ciencia, transparencia y gobierno corporativo, to de las sociedades comerciales a excepción
entre otros, y un sistema de control adecuado de los medios de protección legal que poseen
de acuerdo al criterio de transparencia. A su los accionistas minoritarios. Sin embargo, es-
vez, su reglamento, el D.S. No 176-EF que tos medios jurídicos no son suficientes para
prescribe, en su artículo 30º, la administración garantizar del todo la protección de sus inte-
de las empresas del estado de acuerdo a los reses y, por extensión, al resto de grupos de
principios de gobierno corporativo, elaborados interés. Ello condice con la inexistencia de un
por el Fondo Nacional de Financiamiento de la órgano de control, o medios de control, a la
Actividad Empresarial del Estado (FONAFE) y administración de la sociedad.
respeto a sus principios éticos.
El Anteproyecto de la Ley General de Socie-
En base a ambas normas, toda empresa dades propone la incorporación de la figura
estatal tiene como obligación contar con su del director independiente y la implementa-
Código de Ética y de Gobierno Corporativo, ción de comités especializados en el ámbito
remitir un informe sobre la situacional en el del directorio en el ámbito de funcionamien-
cumplimiento de sus prácticas de gobernan- to de las sociedades anónimas abiertas. Con
za societaria y publicar dichos informes en la todo, la propuesta de convertir las prácticas
página electrónica de FONAFE. Por último, el de buen gobierno corporativo en normas de
Directorio de esta institución emitió tres docu- cumplimiento obligatorio es incompleto. Con-
mentos referenciales importantes en relación sideramos que el legislador aún prefiere que
a las prácticas de gobierno corporativo. El pri- dichas prácticas se regulen con el concurso
mero es la Resolución de Dirección Ejecutiva de normas autorregulatorias y las reglas soft
No 107-2014-FONAFE que prescribe las po- law.
líticas de gestión de riesgos para mejorar la
gestión de valor de las empresas estatales. El El panorama es diferente en los sectores fi-
segundo documento es el Acuerdo de Directo- nancieros donde el legislador ha optado por
rio No 002-2013/003-FONAFE que aprobó el normativizar la implementación de las prácti-
nuevo Código de Buen Gobierno Corporativo cas de buen gobierno corporativo y ha dejado
para las Empresas bajo el ámbito de FONA- su desarrollo y complemento en manos de la
FE y encargó su implementación en las em- autorregulación condicional. En este caso, el
presas del Estado a la Dirección Ejecutiva de rol de sus administradores es el cumplimiento
FONAFE. Por último, destacamos el Informe de dichas prácticas y cerciorarse de su cum-
No 002-2018/OGR-FONAFE que refiere que plimiento eficiente. Si embargo, no sucede lo

Revista de Actualidad Mercantil N 6 78

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

mismo, en el ámbito de las empresas estata- co neoliberal que se instauro en la Constitu-

les. En este sector, el gobierno corporativo ha ción de 1979 pero que, a diferencia de esta
sufrido un proceso de “administrativización” última, la actual Carta Magna opta por un mo-
de sus prácticas de gestión porque sus nor- delo “ortodoxamente liberal”. Al respecto, To-
mas son obligatorias y reguladas por el Esta- rres y Torres Lara 33 menciona lo siguiente:
do. Por tanto, el buen gobierno societario ya
no se ejerce de forma exclusiva en el ámbito “La fórmula que aparece en el Régimen
del derecho privado (societario) sino en aque- Económico no es una fórmula ideológica que
llos espacios que justifican la intervención del hayamos elegido. No es que el régimen que
Estado en favor de los intereses de los grupos está regulado aquí sea una elección ideoló-
de interés de la sociedad (mercado de valores gica; es decir, que nos haya llevado a pensar
o financiero) o de los suyos (empresas esta- que la mejor manera de convivir en el Perú,
tales). sea la economía de libre mercado. No, es una
elección realista en la que nos hemos puesto
Mención aparte merecen las normas del de acuerdo personas que tenemos diversas
derecho blando (soft law). Estas han sabido concepciones sobre la vida; pero la primera
adaptarse a los cambios que surgieron en la y más importante concepción es pensar que,
práctica del gobierno corporativo o de quienes precisamente, esta economía del mundo es
ejercen dichas prácticas. En la actualidad, una economía abierta”.
existen recomendaciones para cada tipo de
empresa. A manera de ejemplos, la OECD En este sentido, de acuerdo a estas pautas
ha publicado recomendaciones para las em- que constituyen el régimen económico cons-
presas estatales, el Banco Internacional de titucional, al igual que en el resto de normas
Pagos emite recomendaciones en materia de legales, las prácticas de gobernanza societa-
supervisión bancaria y financiera, y la Organi-ria deben circunscribirse al respeto del marco
zación Internacional de Comisiones de Valo- constitucional económico, pero, además, de-
res (IOSCO por sus siglas en inglés) lo hace ben promover el desarrollo de las actividades
en materia de valores. empresariales en el país. De acuerdo al cri-
terio que hemos desarrollado anteriormente,
5. Marco constitucional promotor de el ejercicio del buen gobierno puede funda-
las prácticas del buen gobierno corporati- mentarse en el marco que permite el régimen
vo económico constitucional y en las libertades
económicas que se protegen. De igual, forma
Las características propias del régimen eco- sus normas de buen gobierno no pueden ex-
nómico en la actual Carta Magna lo consti- ceder el marco constitucional existente porque
tuyen su contenido ideológico y social. De irían más allá de sus límites y probablemente
acuerdo a Blume Fortini32 , la Constitución de podrían ser declaradas inconstitucionales. Y
1993 es la continuación del modelo económi- cuando se menciona a las actividades empre-

32 Blume, E. (2012). “La Constitución Económica y el Derecho de la Competencia” en ‘20 Mejores

artículos de derecho de la competencia’, Themis, pp. 1-12, pág. 6.
Para este autor, el modelo neoliberal de la Constitución de 1979 contenía un “componente constitucio-
nal de hondo significado social enmarcado dentro de la tesis del constitucionalismo social flexible”.
33 Torres y Torres Lara, C. (1998). Diario de Debates, Tomo I, pág. 749

79 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

sariales no se discrimina a ninguna empresa terializarán en el ejercicio formal y material de

sino, contrariamente, se promueve el creci- sus derechos que están contenidos en la Car-
miento y desarrollo de todos los tipos de em- ta Magna. Es decir, las reglas de los códigos
presas 34. de buen gobierno deben guardar sustento y
coherencia con la protección de los derechos
Por otro lado, Font Galán, citado por Gutié- del inversor nacional o extranjero. En esa di-
rrez Camacho35 , asume que la Constitución rección, el proceso de creación y adopción de
Económica es aquel conjunto de normas ju- las reglas empresarial deben prestar especial
rídicas constitucionales que, cuentan con un atención a la protección de los intereses del
contenido “socio económico”, sirven para re- inversionista minoritario frente a los del ma-
gular la actividad económica de las personas yoritario. Esta regla debe aplicarse tanto en
y del Estado; y, además, prescribe sus liberta- las grandes empresas como en aquellas pe-
des, derechos, obligaciones y responsabilida- queñas.
des por su ejercicio. Torres y Torres Lara 36
argumenta que sus fines constituyen “el res- Sin embargo, creemos que esta visión pro-
peto de los derechos fundamentales que los tectora de un gobierno corporativo a favor de
inversionistas en cualquier lugar del mundo pi- los intereses del inversionista y, prioritaria-
den y que son internacionalmente aceptados: mente al minoritario, no guarda relación con
como el derecho a la propiedad, a su uso, a su la voluntad del legislador de nuestra Carta
explotación, a su transferencia: el derecho al Magna por cuanto condice con la noción de
uso y transferencia de sus utilidades; y sobre Economía Social de Mercado (ESM). La ESM
todo lleva a un punto que es fundamental: a la postula que el Estado debe desempeñar un
estabilidad contractual. rol regulador de la desigualdad económica
que el libre mercado genera. Y esto lo debe
De acuerdo a estas pautas descritas, las lograr por medio de la búsqueda de la imple-
prácticas de buen gobierno corporativo de mentación restringida de normas que logren
acuerdo con el marco constitucional económi- un equilibrio entre el mercado y sus agentes
co, deben proteger prioritariamente los intere- económicos y, por tanto, prevengan la viola-
ses de los inversores. Estos intereses se ma- ción de sus libertades económicas estableci-

34 Torres y Torres Lara mencionan lo siguiente: “Pero este régimen económico que estamos propo-
niendo tiene, además, contenido social, porque establece una economía social de mercado en los térmi-
nos que aquí se establecen y no en los términos gaseosos que determina la Constitución de 1979, que no
se sabía por dónde iba. Se trata de una economía social de mercado donde se da específica preferencia
a la pequeña empresa; es decir, favorece a un sector generalizado de la economía, pero no se favorece
solamente al sector de la pequeña empresa capitalista, sino a todos los tipos de pequeñas empresas que
puede haber. En consecuencia, se orienta hacía el apoyo de los mecanismos empresariales de aquellos
que son los más débiles” (Diario de Debates, Tomo I, 1998: págs. 749-750).
35 Gutiérrez, W. (2015). Artículo 58. Constitución económica, iniciativa privada y economía social
en Gutiérrez, W. (Director). “La Constitución Comentada. Análisis artículo por artículo: obra colectiva
escrita por 166 destacados juristas del país”, Editorial Gaceta Jurídica, Lima, Tomo II, Lima, pág. 289.
Torres y Torres Lara, op. cit. 1998, pág. 749.

36 Torres y Torres Lara, op. cit. 1998, pág. 749.

Revista de Actualidad Mercantil N 6 80

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

das en la Constitución Política 37. normas que conforman el régimen económico

Por consiguiente, las prácticas del buen go- constitucional, promoción y práctica del buen
bierno deben ser concordantes con los linea- gobierno corporativo promueve la inclusión de
mientos del régimen económico constitucional los intereses de los grupos de interés (stake-
y con las líneas directrices marcadas por la holder value) junto con la preservación de los
ESM: equilibrio e igualdad entre los objetivos intereses del accionista o inversor (stockhol-
“sociales” y los objetivos “económicos” 38. Por der value).
ende, su aplicación muestra la el uso conjunto
de la normatividad constitucional y la autorre- 5.1 Las prácticas del buen gobierno cor-
gulación condicional. porativo según los lineamientos del régi-
men constitucional económico
Adicionalmente, de acuerdo a las ideas de
Clapham, los procesos de generación de vo- De acuerdo a estas pautas y conforme a la
luntad colectiva y la toma de decisiones se normatividad constitucional económica pode-
ejercerán dentro del marco de la “cogestión mos argumentar las siguientes prácticas de
legalmente garantizada”39 . Esto significa que buen gobierno corporativo con sustento cons-
las prácticas de buen gobierno no sólo deben titucional:
implementarse de acuerdo al fin de proteger
los intereses de los inversores o accionistas a. La libre iniciativa privada y la econo-
sino del resto de los grupos de interés que tie- mía social de mercado
nen relación con la empresa.
Conforme al artículo 58º de la Constitución
En otras palabras, presenciamos que con- Política del Perú, la empresa ejerce dos fa-
forme al criterio de la economía social de cultades: la libertad de acceso al mercado por
mercado y en concordancia con el resto de parte de los diversos agentes económicos y

37 “Algunos principios rectores se mantienen, como el de la economía social de mercado, pero esta
vez, perfilados de modo que no sirvan de excusa al intervencionismo estatal en la economía. Se subraya,
en cambio, a la iniciativa privada de toda la población – sin distingos y actuando libremente en merca-
dos competitivos- como la piedra angular para la modernización y democratización real de la econo-
mía nacional, que son condiciones, a su vez, indispensables para la pacificación duradera del país. Esto
implica reconvertir el comportamiento de los agentes económicos, tradicionalmente sesgados hacia el
mercantilismo y el rentismo, en base a nuevas reglas de juego que orienten establemente la asignación
eficiente de los recursos y que debe ser resguardada en forma transparente por un estado solvente y efi-
caz en su acción reguladora de los equilibrios macroeconómicos y subsidiarios del quehacer privado en
representación del bien común” (el resaltado es nuestro). Intervención del Congresista Víctor Joy Way
(Diario de Debates, Tomo I, 1998: pág. 750).
38 Merece resaltar la intervención de Lourdes Flores quien cita la frase de San Juan Pablo II al
referirse al rol de la ESM al mencionar que los “poderes públicos” deben hacer acciones concretas para
prevenir que la economía de mercado no se convierta en algo “absoluto a lo cual se sacrifique todo,
acentuando la desigualdad y la marginación de las grandes mayorías” (Diario de Debates Tomo I 1998:
pág. 772).
39 Rubio Correa, M. (1999). El Sistema Jurídico, Fondo Editorial de la PUCP, Octava Edición,
Lima, pág. 213.

81 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

la libertad de iniciativa o actuación dentro del ser únicamente a permitir el ejercicio de su la-
mercado. Citando la sentencia del Tribunal bor supervisora y correctiva o reguladora de
Constitucional (STC No 3315-2004-AA/TC, acuerdo a la (STC N.º 7320-2005-PA/TC, 8).
16), se menciona a la capacidad de autode- Esto significa que el ejercicio de otro tipo de
terminación de la empresa para ingresar al función estatal en el mercado quedará prohi-
mercado y mantenerse en él conforme a las bido y generará que la empresa pueda cues-
condiciones económicas que en este se es- tionarla ante los órganos jurisdiccionales y so-
tablece. En ese sentido, según este criterio, bre todo a no obedecerla.
las prácticas de gobernanza societaria deben
priorizar la permanencia de la empresa en El siguiente fundamento de las prácticas de
el mercado. Por ende, las decisiones que se buen gobierno corporativo también está dirigi-
adopten en sus órganos de gobierno deben do a la regulación de la actuación del Estado.
priorizar la prevención de cualquier amena- Desde la perspectiva de la gobernanza em-
za que arriesgue el ejercicio de su actividad presarial, la actuación estatal en el mercado
económica. Y además justifica la supervisión debe sustentar que su actuación prioriza su
del trabajo que realizan los órganos de admi- labor de “promoción” frente a otras funciones
nistración (gerencia y directorio) en favor de y priorizar su atención, principalmente, en los
los intereses de los inversores y de los demás sectores de empleo, salud, seguridad, servi-
grupos de interés tal como lo propone la pre- cios públicos e infraestructura. Por ende, el
sencia en un mercado propio de la economía estado debe justificar y demostrar su cumpli-
social de mercado. miento ante la sociedad o justificar.

b. Rol del estado (art. 58º) c. Libertad de empresa, industria y co-

mercio
De acuerdo al régimen constitucional, el Es-
tado asume un protagonismo de orientador Gaspar Ariño40, citado por Navarro Beltrán ,
del desarrollo del país y prioriza su labor en menciona que el desarrollo de la libertad em-
la labor de promoción de empleo, salud, se- presarial implica el ejercicio de las libertades
guridad, servicios públicos e infraestructura. de creación de empresa, de acceso al mer-
De este enunciado constitucional podemos cado, de organización (elección del nombre,
encontrar el fundamento de dos prácticas de del emplazamiento, del modo de organización
buen gobierno. La primera de ellas propone y de composición de los órganos de gobier-
que el Estado interviene en la economía del no). Su práctica se materializa en la facultad
país cuando el mercado funciona de manera de administración de una actividad económica
imperfecta lo cual significa que las prácticas de acuerdo a un modelo de organización eco-
de buen gobierno deben tender a permitir la nómica e institucional y conforme a sus ele-
intervención “subsidiaria” del Estado cuando mentos como son la autonomía de la voluntad
se presente alguna falla en el mercado que y libre contratación, los poderes de adminis-
perjudique la actividad empresarial. Y esta tración empresarial, la libertad de ingreso, tra-
permisividad a la intervención estatal debe bajo y finalización en el mercado41 .

40 Navarro Beltrán, E. (2018). “Libertad económica y su protección constitucional en Chile e His-

panoamérica: especial referencia al caso de Perú”, Revista Derecho & Sociedad, págs. 265-282, pág. 271.
41 Ídem., pág. 271.

Revista de Actualidad Mercantil N 6 82

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

Desde la mirada del buen gobierno corpora- ralidad económica implica el reconocimiento
tivo destacamos la primacía de la autonomía estatal de las diversas formas en que la acti-
privada de quienes constituyen una empresa vidad empresarial puede ser desarrollada 42.
para iniciar una actividad económica y mante-
nerse en el mercado hasta cuando lo conside- También significa el reconocimiento implíci-
ren necesario, salvo cuando las condiciones to de la igualdad de los diversos tipos empre-
económicas fuercen su salida. Consideramos sariales que se han constituido de acuerdo al
un aspecto que debe ser incluido: la garantía marco legal vigente. Esto conlleva una obli-
estatal de esta libertad sugiere que la empresa gación implícita del Estado de garantizar la
debe cumplir con los pasos necesarios que se existencia de un marco jurídico que permita
requieren para ingresar al mercado conforme la creación y funcionamiento de diversos ti-
a los criterios legales que se requieren y que pos empresariales privados. Igual criterio re-
implica el cumplimiento de los procesos de girá para las empresas estatales siempre que
constitución legal propios para que la empre- cuente con autorización expresa por ley.
sa no solo ingrese al mercado sino sea objeto
de protección por parte del Estado. Vale decir Desde una mirada de la gobernanza empre-
que una práctica de buen gobierno corporati- sarial se plantea diversas propuestas de prác-
vo implica el cumplimiento de los criterios jurí- ticas de buen gobierno. La primera de ellas es
dicos para que el Estado garantice y/o brinde que quienes constituyen una empresa pueden
los medios jurídicos de protección para que la hacerlo de acuerdo al tipo empresarial que
empresa inicie sus labores y se mantenga en convenga a los intereses del inversionista, así
el mercado todo el tiempo que estime conve- como del resto de integrantes de la empresa
niente. Lo mismo sucederá para el caso de la (grupos de interés). Es decir, la buena prácti-
industria y el comercio. ca empresarial implica la elección correcta del
tipo de empresa que protegerá los intereses
De igual forma, la libertad de empresa es una de todos sus integrantes. Esto pasa por esco-
práctica idónea de buen gobierno que el Esta- ger el mejor tipo de organización empresarial
do debe cumplir por cuanto tiene el deber de que garantizará el ejercicio correcto de los de-
crear las condiciones legales que garanticen rechos de accionistas, la toma de decisiones
su ejercicio a toda aquella persona natural o correcta en beneficio de los propietarios de
jurídica que decida comenzar sus actividades la empresa, la consideración de los intereses
en el mercado o, incluso, salir de éste. Asi- de todos los grupos de interés, la implemen-
mismo, otra práctica de buen gobierno para el tación de adecuados controles o sistemas de
Estado es el fomento de la creación y desa- auditorías de riesgo, entre otros.
rrollo de las pequeñas empresas como medio
de creación de riqueza en el sector privado Por otro lado, encontramos que la norma tam-
y promover la reducción de desigualdades en bién plantea al estado el ejercicio de buenas
los sectores económicos. prácticas de gobierno destinadas a garantizar
la pluralidad o diversidad de empresas en el
d. Pluralismo económico y principio de país. Esto implica la necesidad de revisar pe-
subsidiaridad (Art. 58º) riódicamente la legislación comercial, de ha-
cer modificaciones o plantear la incorporación
De acuerdo a la Constitución Política, la plu- de nuevos tipos empresariales que fomenten

42 Gutiérrez, op. cit. 2015, pág. 333.

83 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

el ejercicio de la libertad empresarial. gaciones de fomento del ejercicio de la liber-

tad de competencia en el país y de combate a
e. Libertad y promoción de competen- toda práctica que la limite y el abuso de posi-
cia (Art. 61º) ciones dominantes y monopólicas.

La sentencia del Tribunal Constitucional f. Libertad de contratación (art. 62º)

(Exp. No 0018-2003-AI, 26/04/04, P, FJ.2) es-
tableció la existencia de 3 requisitos para el De acuerdo al marco constitucional econó-
ejercicio de la libertad de competencia. Estos mico, la libertad de contratación garantiza la
son la autodeterminación en la adopción de suscripción válida de contratos conforme a las
iniciativas o de ingreso empresarial a la acti- normas vigentes. Esta garantía comprende
vidad económica, la autodeterminación para su inmodificabilidad por leyes u otras dispo-
elegir las circunstancias, modos y formas de siciones de cualquier tipo y su solución en la
ejecutar la actividad económica (calidad, mo- vía arbitral o judicial. El Tribunal Constitucio-
delo, volumen de producción, etc.) y la igual- nal adopta el criterio de considerarlo como la
dad de los competidores ante la ley (la no dis- audeterminación para decidir la celebración
criminación). de contrato, la elección de sus suscriptores y
la adopción de la “materia objeto de regula-
Desde la perspectiva del gobierno corpora- ción contractual” (STC N.º 0008- 2003-AI/TC,
tivo, el ejercicio de la libertad de competen- 26.b).
cia implica, la facultad de quienes constituyen
una empresa de implicarse en su actividad El buen gobierno corporativo de acuerdo a
escogiendo los medios o mecanismos más la pauta de la libertad de contratación plantea
idóneos para realizar su actividad económica una serie de prácticas interesantes. La prime-
siempre en el marco de la lealtad y buena fe ra de ellas consiste en la relevancia de su uso
empresarial. En otras palabras, el ejercicio de para la materialización de su actividad em-
la libre competencia como práctica de buen presarial con lo cual una práctica inadecuada
gobierno consistirá en la adopción de los me- será el no uso de contratos porque perjudi-
jores medios o instrumentos legales y/o eco- caría o limitaría el desarrollo de su actividad
nómicos que se requieran para fomentar el y, por ende, perjudicará los intereses de los
desarrollo de la actividad empresarial. De esta stockholders y stakeholders. Segundo, si en
forma se garantizará la adecuada protección base a este derecho empresarial se plantea
de los intereses de todos los grupos de inte- como la elección de los contratos, entonces
reses. las buenas prácticas estarán dirigidas a imple-
mentar los mecanismos de selección de mo-
Asimismo, el ejercicio de la competencia delos de contratación que mejor convengan a
pasa por la implementación de medios de con- los intereses de la empresa, que servirán para
trol jurídico-empresariales que garanticen su fomentar el desarrollo de la actividad empre-
cumplimiento acorde a las expectativas de los sarial y su sostenibilidad en el tiempo.
accionistas y del resto de grupos de interés.
Esto conlleva a la importancia de que quienes Asimismo, como tercer punto, si el marco
dirigen la empresa justifiquen la naturaleza de constitucional garantiza la suscripción de con-
sus decisiones de acuerdo a la naturaleza de tratos de acuerdo a la legislación vigente, en-
este derecho. De igual modo, las prácticas de tonces una correcta práctica corporativa será
buen gobierno le imponen al Estado las obli- el uso de aquellos medios tendentes a pro-

Revista de Actualidad Mercantil N 6 84

El rol de la autorregulación en el gobierno corporativo: aspectos jurídicos societarios y consti-
tucionales en el marco legal peruano

hibir la suscripción de contratos ajenos a la deben enfocarse a la prevención y/o al com-

legislación vigente. Por último, si se prescribe bate de todo acto de obtener beneficio eco-
que las controversias surgidas en la práctica nómico o legal a su favor o en perjuicio de
contractual sean resueltas sea en la vía arbi- aquellas organizaciones empresariales que
tral o judicial, entonces, en el marco de bue- cuentan con inversionistas nacionales o es-
nas prácticas, resulta sumamente importante tán conformadas en su mayoría por estos. De
escoger la vía jurisdiccional. igual forma, las empresas con capitales nacio-
nales deben tener como práctica la prohibición
Mención aparte merecen el estudio de los de exigir al Estado o recibir de este beneficios
Contratos Ley. Son mecanismos generadores legales o económicos que incumplan con el
de garantías y otorgamiento de seguridades criterio de igualdad de trato. De igual forma, el
legales; y son inmodificables legislativamente. Estado debe implementar mecanismos lega-
Las pautas de gobernanza societaria promue- les que prevengan o prohíban que se promul-
ven que su proceso de selección y otorga- gue cualquier beneficio perjudicial tanto para
miento sean hechos acordes a los intereses las inversiones nacionales o extranjeras.
de la empresa y de sus integrantes con lo cual
cualquier acto de corrupción que se cometa h. Protección al consumidor (art. 65º)
perjudica los intereses de sus stakeholders.
El marco constitucional económico promue-
g. Igualdad de trato entre la inversión ve la defensa del interés de los consumido-
extranjera y nacional (Art. 63º) res y usuarios por medio de la garantía del
derecho a la información sobre los bienes y
El régimen constitucional económico plantea servicios que se encuentran a su disposición
un régimen de igualdad de condiciones en- en el mercado y en especial aquellos vincu-
tre la inversión extranjera o nacional. Según lados a los servicios de la salud y a la seguri-
Bjorklund, citado por Santistevan de Noriega y dad. El Tribunal Constitucional establece que
Loredo Romero43 , la garantía de tratamiento el Estado tiene las funciones de “a) Reconoce
tiene como fin “neutralizar” cualquier medida y efectiviza un conjunto de garantías para ga-
proteccionista de parte del Estado a favor de rantizar el goce de las libertades económicas,
los inversores y productores nacionales.} los derechos laborales y el derecho de propie-
dad de los agentes económicos; b) Defiende
Si bien en este punto, la obligación corres- el interés de los consumidores y usuario como
ponde de cumplir al Estado a favor del inver- consecuencia de las relaciones asimétricas
sionista extranjero, lo cierto es que, también, con el poder fáctico de las empresas provee-
plantea el deber estatal de no perjudicar la in- doras” (STC No 0018-2003-AI/TC, 2).
versión nacional.
Desde la perspectiva de la gobernanza em-
Por ende, las buenas prácticas de gobierno presarial, la defensa de los intereses de los
empresarial en una empresa conformada por consumidores y usuarios también constituye
inversionistas extranjeros, o en su mayoría, un fin a alcanzar en la empresa. Conforman

43 Santiestevan de Noriega, J. y Loredo Romero, A. (2015). Artículo 63 Igualdad de trato entre la

inversión extranjera y nacional. Solución de controversias en Gutiérrez, W. (Director), “La Constitución
comentada. Análisis artículo por artículo: obra colectiva escrita por 166 destacados juristas del país”,
Editorial Gaceta Jurídica, Lima, Tomo II, Lima, págs. 415-428, pág. 416.

85 Revista de Actualidad Mercantil N 6

 Edison Tabra Ochoa

parte de los grupos de interés en base a los la discusión acerca del fin que deben alcan-
cuales los órganos de gobierno adoptan sus zar: protección de los intereses de los pro-
decisiones. Como parte de sus buenas prácti- pietarios de la empresa (stockholders) o de
cas y en concordancia con esta norma consti- aquellos que no lo son, pero tienen interés en
tucional, los órganos de administración deben ella (stakeholders).
“balancear” los intereses de los inversores y
de los demás grupos de interés como es de - De un estudio hecho en el ámbito so-
los consumidores. Como consecuencia, ellos cietario, con alcances en el caso de mercados
serán proclives a ejercer sus libertades eco- de valores y financiero, y constitucional; he-
nómicas (información y elección) en todos los mos encontrado que las prácticas de buen go-
sectores empresariales. bierno corporativo buscan la protección de los
intereses de los grupos de interés (stakehol-
El Estado también tiene buenas prácticas der value). Las referencias a prácticas como
que cumplir en favor de la defensa del interés la implementación de la figura del director
de los consumidores y usuarios. Estas prác- independiente, la protección de los intereses
ticas consistirán en el deber de garantizar la de los accionistas minoritarios, la protección
información sobre los bienes y servicios en de los intereses de los derechos del consu-
especial aquellos relacionados a la salud y la midor y usuario, entre otros son muestra que
seguridad de la población. las buenas prácticas privilegian la inclusión y
resguardo de todos aquellos ligados a la em-
6. Conclusiones presa de forma directa o indirecta.

- En el presente trabajo hemos desarro- - La noción de economía social de mer-

llado la noción y aporte de la autorregulación cado merece ser estudiada como marco para
en la práctica del gobierno corporativo y he- el desarrollo de la actividad empresarial y,
mos referenciado el caso peruano. Uno de los además, de aquellas prácticas de gobierno.
puntos más resaltantes es la evolución que ha Consideramos que su inclusión como parte
experimentado la naturaleza de las normas del régimen constitucional económico de la
autorregulatorias. De pasar de un tipo de au- Carta Magna de 1993 privilegia la búsqueda
torregulación pura donde el Estado no inter- del equilibrio entre lo económico y lo social con
viene en la creación y cumplimiento obligato- lo cual se prioriza la atención del aspecto de
rio de normas de gobernanza empresarial; a lo social. Se incluye la noción de “sociedad”,
otra de tipo condicional donde convergen la los “intereses sociales” y el “bien común”. Con
legislación y las normas autorregulatorias a ello no cabe duda que el marco constitucional
modo de desarrollo o complemento. genera las bases legales de que las buenas
prácticas empresariales deben propender al
- Esta convergencia de normas de dife- resguardo de los grupos de interés.
rente naturaleza es muestra de la existencia
de las normas de hard law y del soft law. Am- * * * *
bos tipos de normas hacen posible la prácti-
ca del gobierno corporativo en la empresa y
promueven la protección eficiente de los in-
tereses tanto del inversionista como del resto
grupos de interés. De igual modo las buenas
prácticas de gobierno siempre han tendido a

Revista de Actualidad Mercantil N 6 86

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