UNIDAD II: EMPRESA

1. EMPRESA, EMPRESARIO Y ESTABLECIMIENTO MERCANTIL. LOS NUEVOS PARADIGMAS DE LA EMPRESA.

2. TRANSFERENCIA DEL FONDO DE COMERCIO.
3. CONTABILIDAD : NORMAS DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL; RENDICIÓN DE CUENTAS. REGISTRO PÚBLICO.
4. AGENTES AUXILIARES DEL EMPRESARIO. LA REPRESENTACIÓN APARENTE.

1. EMPRESA
Concepto jurídico – nuestro ordenamiento no la define, ni la considera como sujeto de derecho, ni le reconoce
personalidad jurídica, esto se debe a que la empresa es un fenómeno exclusivamente económico  concepto
económico: surge en el campo de la economía para designar cierta organización de los factores de producción; se la
puede definir desde este punto como una organización de producción de bienes o de servicios destinados a ser vendidos,
con la esperanza de realizar beneficios.
Vitolo la define como conjunto de elementos de la más variada condición y naturaleza, los cuales bajo un régimen de
organización, establecido por el empresario, se afectan funcionalmente a una determinada actividad económica,
consistente en la producción, comercialización o intercambio de bienes y servicios para el mercado.
Características de la empresa: organización de factores de la producción, intermediación en el trabajo ajeno, actividad
económica, producción de bienes y servicios para el mercado, asunción del riesgo, propósito de lucro, profesionalidad,
autonomía patrimonial.
Empresa y sociedad – Sociedad es un sujeto de derecho con personalidad jurídica diferenciada (conf. Art 2 Ley de
sociedades); una sociedad puede ser titular de una empresa, pero no la empresa misma, es decir, toda empresa tiene un
titular que la organiza denominado empresario, que puede ser una persona humana o jurídica.
Elementos de la empresa –

- Elemento objetivo: el fondo de comercio (también llamado hacienda o establecimiento), integrado por elementos
materiales e inmateriales organizados para llevar a cabo la explotación empresaria.
- Elemento subjetivo: conformado por los propietarios, administradores y trabajadores de la empresa.
- Elemento dinámico: se refiere a la actividad llevada a cabo por los miembros de la empresa (no hay empresa si no
hay actividad); este elemento dinámico es lo que diferencia a la empresa del fondo de comercio.

Principio de conservación de la empresa – en la actualidad la empresa cumple un rol fundamental en los siguientes
sentidos: como fuente de trabajo y empleo, como productora de bienes y prestadora de servicios, como dadora y
tomadora de créditos. De esta forma aparece a lo largo del articulado del CCC por ejemplo en los arts.: 243; 1010; 2330.
Este principio también se ve plasmado en la Ley General de Sociedades y en la Ley de Concursos y Quiebras.
Clases de empresas – las empresas pueden ser clasificadas de acuerdo a los siguientes parámetros:

- Por su actividad: primaria, secundaria, terciaria.

- Por su tamaño: grandes, medianas, pequeñas y microempresas.
- Por el carácter de sus socios: empresas privadas, públicas o mixtas.
- Por la apertura del acceso al capital: empresas cerradas o abiertas (que cotizan sus acciones en el mercado de
capitales).
- Por los vínculos entre sus integrantes: familiares o no familiares.
- Por el ámbito territorial de sus actividades: locales, nacionales, internacionales (exportadoras) o multinacionales.
- Por el destino de sus resultados: con fines de lucro (sociedades), sin fines de lucro (asociaciones, fundaciones,
mutuales: su titular no busca obtener ganancias, sino que éstas se reinvierten en la empresa), o beneficiosas (el fin
de lucro tiene como objetivo determinadas mejoras sociales).
- Por su forma jurídica: empresas informales (unipersonales o sociedades de la Sección IV de la Ley General de
Sociedades) o formales (sociedad, cooperativa, asociación civil, mutual, fundación).

Naturaleza jurídica de la empresa; teorías –

1. Teoría subjetiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones. La empresa tendría una personalidad jurídica distinta a la de su titular o empresario. Esta teoría es
 inaplicable en nuestro país, ya que ninguna ley reconoce a la empresa como sujeto de derecho, ni le otorga
capacidad para adquirir derechos o contraer obligaciones.
2. Teoría objetiva: considera a la empresa como un objeto de derecho compuesto por un conjunto de elementos
materiales e inmateriales que conforman una “universalidad”. Según esta teoría, el empresario seria el sujeto de
derecho y la empresa, el objeto que aquel organiza.
3. Teoría negatoria (o atomista): según esta teoría la empresa no es sujeto, ni objeto de derecho, ya que en realidad no
constituye una categoría jurídica. Esta teoría es denominada “atomista” porque considera que la empresa es un
agregado de elementos que mantienen su individualidad, sin formar una unidad jurídica. Es por ellos que cada
elemento de la empresa, por ejemplo: trabajo, inmuebles, derechos industriales, impuestos a pagar, etc., está
regido por la ley que le es propia.

Formas de descentralización de la empresa – cuando una empresa comienza a ampliarse, muchas veces necesita abrir
nuevos centros de actividad en distintos lugares para lograr sus objetivos, es así como surgen distintas formas de
descentralizar la actividad empresarial:

- Sucursal: es un establecimiento secundario que depende de la casa central. Dicha dependencia es jurídica, ya que la
sucursal no tiene personalidad jurídica propia, y también económica, ya que tampoco tiene patrimonio propio. La
sucursal está a cargo de un encargado que responde a las directivas de la casa central, por ejemplo: las sucursales de
un Banco dependen de la casa central.
- Agencia: es una simple oficina administrativa que no está facultada para realizar negocios. Solo puede administrar
los negocios ya celebrados por la empresa o facilitar la celebración de nuevos negocios, por ejemplo: recibir pedidos,
entregar mercadería, cobrar, etc.
- Filial: a diferencia de la sucursal y de la agencia, la filial es una sociedad. Esta sociedad es jurídicamente
independiente de la sociedad madre, ya que cada una tiene su propia personalidad jurídica, su propio patrimonio,
etc., pero es económicamente dependiente de ella, ya que la sociedad madre posee una cantidad de acciones
suficientes de la filial, como para imponer sus decisiones.

2. FONDO DE COMERCIO Concepto – es el conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados por el

empresario para el ejercicio de su actividad.
Diferencia con local - al hablar de establecimiento podemos notar que existen dos conceptos sobre el mismo: uno de
uso corriente y otro jurídico. Según el concepto de uso corriente, el establecimiento seria el lugar físico donde se
desarrollan las actividades de la empresa (local, oficina, edificio, etc.). Pero según el concepto jurídico, la noción de
establecimiento es mucho más amplia y abarca tanto bienes materiales como inmateriales (clientela, nombre comercial,
etc.).
Diferencia con empresa – mientras la empresa es “actividad organizada”, la hacienda es “un conjunto de bienes”;
encontramos en la empresa un elemento dinámico que es la actividad, que no existe en la hacienda. La empresa seria la
hacienda en movimiento.
Elementos del fondo de comercio – los elementos del fondo de comercio están enunciados en el art. 1 de la ley 11.867
(sobre transmisión de establecimientos comerciales), la jurisprudencia ha determinado que dicha enunciación no es
taxativa, sino ejemplificativa; se distingue entre elementos materiales e inmateriales:

1. Elementos materiales: varían según el tipo de empresa:

- Instalaciones: ej. Conexiones eléctricas
- Muebles: ej. Escritorios
- Maquinas: ej. Impresoras
- Materias primas: ej. Resmas de papel en una editorial
- Mercaderías: ej. Libros en una editorial
2. Elementos inmateriales
- Nombre comercial: es el nombre que sirve para individualizar un establecimiento mercantil determinado. Puede ser:
a. Nombre de fantasía
b. Estar formado por el nombre del empresario
c. Por la razón social o denominación de la sociedad titular del establecimiento.
 El nombre comercial se adquiere simplemente con su uso, sin necesidad de registrarlo, y sólo con relación al ramo
en el que es utilizado, por ejemplo: puede haber una heladería llamada “Almagro” al lado de una librería con el
mismo nombre.
El derecho al uso exclusivo del nombre comercial con relación a un rubro determinado sólo puede ejercerse dentro
de la “zona de influencia” del establecimiento, que según la magnitud de éste podrá ser una zona, un barrio, una
provincia; por eso, quien quiera tener el uso exclusivo en todo el territorio del país, deberá registrar el nombre
comercial como una marca, por ejemplo: si yo tengo un bar llamado “El Fermentador” nadie podrá abrir un bar con
el mismo nombre a dos cuadras, pero sí podrá abrirlo en otra provincia, salvo que yo haya registrado el nombre “El
Fermentador” como marca, dentro del rubro bares.

- Emblema: es el signo grafico que caracteriza al establecimiento; generalmente es una letra o una sigla, por ejemplo
la M de McDonald’s. al igual que el nombre comercial, el emblema suele ser registrado como marca para obtener su
uso exclusivo en todo el país.
- Enseña: es la inscripción o figura que se coloca en el frente del local con el fin de identificar al establecimiento, por
ejemplo: un letrero que dice “Almacén Don Sebastián”
- Distinciones honorificas: son las medallas, premios y diplomas otorgados por instituciones públicas o privadas al
establecimiento o a sus productos. Quedan excluidas aquellas otorgadas al empresario por su labor personal.
- Valor llave: consiste en la aptitud del establecimiento de producir ganancias futuras. Dicha aptitud está dada por la
clientela, la ubicación del negocio, el prestigio, la organización de los factores de producción, etc. Aunque la ley no
enumera al valor llave entre los elementos del fondo de comercio, en la práctica esa aptitud de producir ganancias
futuras, tiene un valor económico que es tenido en cuenta al momento de transferir un establecimiento. En nuestro
país se utiliza este término incorrectamente, para referirse a un monto de dinero que suele abonarse al momento de
alquilar un local.
- Clientela: es el conjunto de personas que habitualmente concurren al establecimiento para consumir los bienes o
servicios ofrecidos en él. La clientela tiene un valor incuestionable, es enumerada por la ley 11.867 entre los
elementos del fondo de comercio y es uno de los factores que se tienen en cuenta para determinar el valor llave del
establecimiento.
- Derecho al local: se refiere al derecho que tiene el adquirente del fondo de comercio, a usar y gozar del local donde
éste funciona. De esta forma, si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez, propietario del local, deberá
otorgarle al adquirente del fondo, un contrato de locación. Si el que transfiere el fondo no es propietario, sino
locatario del local, deberá cederle al adquirente del fondo su contrato de locación o subalquilarle el local, si su
contrato con el propietario así lo permite. El elemento del fondo de comercio es el derecho al uso y goce del
inmueble, y no el derecho a la transmisión de la propiedad del mismo.
- Derechos industriales: las marcas, las patentes de invención y los modelos y diseños industriales son elementos del
fondo de comercio.
- Programas informáticos (software): la jurisprudencia ha incluido dentro de los elementos inmateriales del fondo de
comercio a los programas informáticos diseños especialmente para la empresa.
- Contratos de trabajo: el trabajo de los empleados es un factor muy importante para el funcionamiento de un
establecimiento. Si bien la ley 11.867 no los enumera como elementos del fondo de comercio, la Ley de Contrato de
Trabajo (ley 20.744, art. 225) se encarga de ellos al disponer que en caso de transferencia del establecimiento, no se
extinguirán los contratos de trabajo, sino que éstos continuaran con el adquirente, conservando el trabajador la
antigüedad y los derechos que tuviere al momento de la transmisión.

Caso de los créditos y deudas: ni los créditos ni las deudas están incluidos en los elementos que conforman el fondo de
comercio, por lo tanto la transmisión del fondo de comercio no implica la transmisión de sus créditos y sus deudas,
excepto pacto expreso en contrario.

TRANSFERENCIA DEL FONDO DE COMERCIO la transferencia del fondo de comercio por cualquier titulo
(venta, donación, etc.) se encuentra regulada en la ley 11.867. Si bien los elementos pueden ser transferidos uno por
uno a distintas personas, lo que ésta ley regula es la transferencia del fondo de comercio en bloque y funcionando, para
evitar el cierre y reapertura de la empresa.
Procedimiento de transferencia – establecido por la ley 11.867:
- Nomina de acreedores: en primer lugar, el enajenante debe entregar al eventual adquirente una nomina de los
acreedores, indicando montos y fechas de vencimiento.
- Publicación: la ley exige la publicación de la intención de transferir el fondo de comercio, por 5 días en el boletín
oficial de la capital federal o provincia respectiva y en otro diario de gran circulación, para que los acreedores tomen
conocimiento de la situación.
- Oposición: a partir de la última publicación, los acreedores afectados por la transferencia tendrán 10 días para
oponerse y exigir que se retenga del precio de la transferencia, la suma necesaria para el pago de sus créditos. Si se
comprueba la existencia de los créditos, habrá que retener y depositar dichas sumas.
- Inscripción: transcurrido el plazo sin que existan oposiciones, o si habiendo existido, se hubiera retenido y
depositado el dinero, podrá otorgarse el documento de transmisión, el que, para producir efectos con relación a
terceros, deberá inscribirse en el Registro Público.
- Finalidad: este procedimiento tiene como fin proteger los derechos de los acreedores del fondo de comercio,
evitando que a través de la transferencia del establecimiento se burlen sus derechos. En miras a ese fin, la ley
establece que no podrá enajenarse un establecimiento, por un precio menor al del pasivo.

Sistema de transferencia – en la ley 11.867 podemos distinguir dos sistemas: transferencia privada; transferencia por
subasta pública.
Si bien el procedimiento de transferencia es similar en ambos sistemas, en el caso de las transferencias por subasta
pública es necesario cumplir con la confección de inventario. En el caso de transferencias privadas puede pactarse, o no,
que el vendedor realice un inventario sobre las cosas muebles y mercaderías. Pero en el caso de las transferencias por
remate, el inventario constituye una obligación a cargo del martillero actuante.

3. CONTABILIDAD: NORMAS DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL Los obligados contables – el CCC no da
una definición de “comerciante”, sin embargo, al determinar en su art. 320 quienes son los obligados a llevar la
contabilidad, establece una diferenciación entre dos clases de personas: aquellas que estarán obligadas a llevar una
contabilidad y aquellas que no. Algunos autores consideran que estos nuevos “obligados contables” serian los “nuevos
sujetos comerciales” de acuerdo al CCC.
La contabilidad debe ser llevada en forma clara, veraz, exacta, uniforme y con documentación que respalde los asientos
contables. A partir de la Ley 27.444, las sociedades ya no están obligadas a llevar los libros societarios y contables de la
forma que establecen los arts. 320 y siguientes del CCC, sino que pueden hacerlo mediante “registros digitales”.
Personas jurídicas privadas - conforme al art. 148 del CCC son:

a. Sociedades
b. Asociaciones civiles
c. Simples asociaciones
d. Fundaciones
e. Iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas
f. Mutuales
g. Cooperativas
h. Consorcio de propiedad horizontal
i. Toda otra contemplada por el CCC u otras leyes.

Se entiende que respecto a las personas jurídicas privadas, solo las sociedades son auténticos “sujetos mercantiles”, por
ser las únicas que tienen como objeto especifico el fin de lucro. Las demás personas jurídicas enunciadas serán
consideradas sujetos mercantiles pero sólo al efecto de cumplir con sus obligaciones contables.

Quienes realizan una actividad económica organizada: se puede identificar a estas personas con el antiguo comerciante.
Son aquellas personas que, sin llegar a ser empresarios, realizan una intermediación en los cambios con fines de lucro,
actuando por cuenta propia y en forma profesional y habitual.

Quienes son titulares de una empresa: es decir, los empresarios, aunque no cuenten con un establecimiento; podemos
definir a los empresarios como los titulares de una empresa entendida como actividad organizada de los factores de la
producción para producir bienes o servicios destinados al mercado.
Quienes son titulares de un establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios: algunos autores
consideran que empresa y establecimiento son sinónimos, otros sostienen que no lo son, ya que por ejemplo: puede
haber empresa sin establecimiento o establecimiento sin empresa.

Actividades excluidas por la ley: salvo que leyes especiales establezcan lo contrario, no están obligadas a llevar
contabilidad las personas humanas que desarrollan profesiones liberales, por ejemplo un abogado, ni quienes realicen
actividades agropecuarias y conexas. Excepto que se lleven a cabo en forma de empresa.

Actividades excluidas por jurisdicciones locales: las jurisdicciones locales podrán eximir de esta obligación a ciertas
actividades cuyo volumen de giro no justifique el llevado de libros (hay actividades que presentan gran magnitud en
algunas jurisdicciones y no en otras).

Otros obligados contables – también deberán llevar contabilidad los agentes auxiliares del comercio (corredores,
martilleros, despachantes de aduana, agentes de seguros, etc.) y ciertos entes organizados sin personalidad jurídica que
están expresamente obligados por la ley a llevar contabilidad (agrupaciones de colaboración, uniones transitorias,
consorcios de cooperación).

REGISTRO PÚBLICO Concepto – los registros son instrumentos de publicidad legal cuya función consiste en dar a
conocer a terceros, determinados actos y documentos, de forma tal que aquellos actos y documentos inscriptos en ellos
se presumen conocidos por todos.
Reg. Publico en el CCC – con la reforma de la Ley 26.994, el Código de Comercio y los artículos del 34 al 42 que
regulaban al registro público de comercio fueron derogados y ninguna norma ha venido a reemplazar expresamente a
dicho instituto. Sin embargo podemos ver que el nuevo Código hace referencia a un “registro público” a secas, en
diversos artículos: 323, 329, arts. 5 y 6 de la ley general de sociedades modificados por la ley 26.994.
Reg. Público en la Ley General de Sociedades – el art. 5 de la L.G.S establece que el acto administrativo constitutivo, su
modificación y el reglamento, si lo hubiese, se inscribirán en el registro público del domicilio social y en el registro que
corresponda al asiento de cada sucursal. Recientemente la ley 27.444 dispuso que los registros nacionales serán de
consulta pública y por medios informáticos.
¿Para qué sirve la inscripción? Sirve como medio de publicidad, para dar a conocer a terceros la existencia y
características de la sociedad. Una vez inscriptos en el registro público, estos actos se presumen conocidos por todos; es
por ello que la inscripción los toma oponibles a terceros, por ejemplo si un tercero contrata con una sociedad anónima
cuyo contrato fue inscripto en el registro público, luego no podrá pretender que los socios respondan con su patrimonio
personal, alegando que creía que se trataba de una sociedad colectiva.
¿Qué actos y documentos deben inscribirse?
El contrato social: el contrato constitutivo de la sociedad debe estar inscripto en el registro público no sólo para tornar el
acto oponible ante terceros, sino también para que la sociedad sea considerada regularmente constituida, si no se
inscribe la sociedad pasará a estar regulada por las disposiciones de la sección IV de la ley 19.550.
Las modificaciones del contrato social: las modificaciones que se le efectúen al contrato social también deben ser
inscriptas en el registro público para que puedan ser oponibles a terceros, por ejemplo: remoción de administradores,
transformación en otro tipo societario, etc.
El reglamento: es un documento que detalla el funcionamiento de los órganos sociales, y establece todos los derechos
de los socios que no fueron incorporados en el contrato constitutivo. La falta de inscripción del reglamento provoca que
sus clausulas no puedan hacerse valer ante terceros y ni siquiera entre los socios.
Naturaleza del control en materia societaria – de acuerdo al art. 6 de la L.G.S, el control que efectúa el registro público
es un mero control de formalidades. Es decir que en principio no se requiere que el registro realice un “control de
legalidad” sobre los actos y documentos presentados a registro, excepto en el caso de las sociedades anónimas, art. 167
de la ley 19.550.