1 Osvaldo Campos Ortega

TEMA VI. - Derecho a juicio público.

- Derecho a juicio oral. Dentro de este se ana-
ASPECTOS GENERALES SOBRE
liza:
EL PROCESO PENAL. ♦ El principio de inmediación.
♦ Los principios de continuidad y concentra-
I. PRINCIPIOS Y GARANTÍAS DEL PRO- ción.
CESO PENAL CHILENO.
Hay que distinguir entre principios y garant- II.- PRINCIPIO ACUSATORIO.
ías. Esta distinción se justifica porque no to- Impone la distribución de los poderes de per-
dos los principios que determinan un sistema secución penal y, por ello, de las funciones
procesal penal pueden ser elevados a garant- asociadas a su ejercicio, implicando una triple
ías. Buena parte de ellos obedecen a las nece- separación entre las funciones de investiga-
sidades de la organización de poder de perse- ción, acusación y enjuiciamiento.
cución penal de un Estado y son, por tanto, Así, este principio puede descomponerse en
opciones políticas que no tienen una dimen- dos aspectos:
sión garantista. a) Distribución de las funciones de acusación y
El reconocimiento de garantías procesales decisión.
obedece a la "constitucionalización de los pro- Este principio impone una distribución de los
cesos penales", es decir, de aquellas que pro- poderes que se despliegan en la etapa del jui-
tege la CPR. cio, impidiendo que quien acusa y juzga sean
Así dentro de los principios de la persecución una misma persona, como es, por el contrario,
penal destacan: el principio inquisitivo. En resumen, se exige
- Principio de oficialidad. la presencia de un acusador, que sostiene la
- Principios de investigación oficial y aporta- acusación, y de un juez, que decide sobre ella.
ción de parte.
- Principio acusatorio. b) Distribución de las funciones de investigación y
- Principio de legalidad y oportunidad. decisión.
En el sistema chileno las funciones de investi-
Respecto a las garantías, estas se estructuran gar y acusar están entregadas a un organismo
de la siguiente forma: autónomo, el Ministerio Público, mientras que
a) Garantías de la organización judicial. la función de decidir es entregada a un órgano
- Derecho al juez independiente. jurisdiccional colegiado, integrado por tres
- Derecho al juez imparcial. jueces, el Tribunal Oral en lo Penal (en adelan-
- Derecho al juez natural. te “TOELP”). Por su parte, la función de con-
b) Garantías Generales del procedimiento. trolar el respeto a las garantías individuales
- Derecho al juicio previo. durante la etapa de investigación se enco-
- Derecho a ser juzgado dentro de un plazo mendó al Juez de Garantía, que es un tribunal
razonable. unipersonal distinto del llamado a decidir la
- Derecho de Defensa. controversia, a quien se le priva de facultades
- Derecho a la presunción de inocencia. de persecución penal y se le encomienda la
- Inadmisibilidad de la persecución penal etapa de preparación del juicio oral.
múltiple.
c) Garantías del juicio.

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III. PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y tido por un funcionario en el ejercicio de sus

OPORTUNIDAD. funciones.
a) Principio de legalidad. De esta forma, el CPP recoge este principio de
El Ministerio Público está obligado a iniciar y forma restringida. Sin embargo, deben com-
sostener la persecución penal de todo delito prenderse como aplicaciones de este principio
que llegue a su conocimiento, sin que pueda la suspensión condicional del procedimiento y los
suspenderla, interrumpirla o hacerla cesar en acuerdos reparatorios.
su mero arbitrio.
Su fundamento radica en el principio de IV. GARANTÍAS INDIVIDUALES ANTE
igualdad ante la ley. Por él se pretende que la LA PERSECUCIÓN PENAL.
persecución penal no quede sujeta al arbitrio A. GARANTÍAS DE LA ORGANIZACIÓN
de un órgano estatal, cuya decisión de perse- JUDICIAL.
guir o no un delito podría ser discriminatoria. Diversos Tratados Internacionales ratificados
Critica: por Chile y vigentes reconocen tres garantías
La aplicación estricta de este principio impide individuales de que gozan las personas de
la existencia de un adecuado sistema de selec- cara a la organización judicial del Estado que
ción formal de los casos que son procesados son:
por el sistema, generándose entonces sistemas a) Derecho al juez independiente.
de selección informal que redundan en un La independencia del juez no sólo es respecto
direccionamiento de la persecución penal del Poder Judicial (independencia orgánica),
hacia los sectores socialmente desprotegidos, sino que de la persona misma del juez (inde-
lo cual provoca desigualdades. pendencia personal). Se trata éste de que el
Esta crítica deriva en el principio de oportu- juez no puede estar subordinado a ninguna
nidad. otra autoridad del Estado (independencia
externa) ni sea dependiente del algún orga-
b) Principio de oportunidad. nismo superior del Poder Judicial (indepen-
El Ministerio Público, ante la noticia de un dencia interna).
hecho punible o la existencia de prueba com-
pleta de la perpetración de un delito, está au- b) Derecho al juez imparcial.
torizado para no iniciar, suspender, interrum- Tradicionalmente se ha estudiado este dere-
pir o hacer cesar el curso de la persecución cho a propósito de las implicancias y las recu-
penal, cuando así lo aconsejan motivos de saciones. Mas, éste debe ser analizado desde
utilidad o razones político-criminales. un prisma más generoso.
El Art. 170 CPP se refiere a este principio, - Concentración de las funciones de investigar y
permitiendo a los fiscales del Ministerio decidir: Esta función se independiza del juez
Público no iniciar la persecución penal o mismo con la creación del Ministerio Público
abandonar la ya iniciada, cuando se trate de como órgano investigador y autónomo y la
un hecho que no compromete gravemente el función de decisión a cargo del TOELP.
interés público y el delito tuviere asignada - Concentración de las funciones de acusar y deci-
una pena mínima que no excediere de presi- dir. La facultad de acusar pertenece al Minis-
dio o reclusión menores en su grado mínimo terio Publico, con lo cual nuestro sistema se
y siempre que no se tratare de un delito come- ajusta al procedimiento acusatorio formal,
conforme al cual el Estado procede a desdo-

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blar sus competencias de acusación y decisión aunque instrumental del derecho a la tutela, y
en dos órdenes de funcionarios, pertenecien- que se dirige frente a los órganos del Poder
tes al mismo Estado, pero distintos entre sí. Judicial (aun cuando en su ejercicio han de
estar comprometidos todos los demás poderes
c) Derecho al juez natural. del Estado), creando en ellos la obligación de
Se trata de la prohibición de juzgar a una per- actuar en un plazo razonable el ius puniendi o
sona a través de comisiones especiales (órga- de reconocer y, en su caso, restablecer inme-
nos no jurisdiccionales, que se han creado diatamente el derecho a la libertad.
especialmente por algún otro poder estatal), el Nuestro sistema no ha declarado el derecho a
cual debe estar predeterminado por la ley con ser juzgado dentro de un plazo razonable a
anterioridad al hecho objeto del proceso. Se nivel de principios, pero contiene numerosas
encuentra establecido en el Art. 19.1º nº 3.4º disposiciones que conllevan a su aplicación,
CPR. tales como el plazo de dos años para el cierre
de la investigación desde su formalización y
B. GARANTÍAS GENERALES DEL PRO- la facultad de toda persona que se sienta afec-
CEDIMIENTO. tada por una investigación no formalizada
a) Derecho al Juicio Previo. para solicitarle al juez de garantía que fije pla-
Artículo 1º. Juicio previo y única persecución. zo al fiscal para que la formalice.
Ninguna persona podrá ser condenada o penada, A ello se añade la existencia de plazos breves
ni sometida a una de las medidas de seguridad para la realización de la audiencia de prepa-
establecidas en este Código, sino en virtud de una ración de juicio oral y la de juicio oral pro-
sentencia fundada, dictada por un tribunal impar- piamente tal.
cial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo,
oral y público, desarrollado en conformidad con las c) Derecho de defensa.
normas de este cuerpo legal (…). Establecida en el Art. 19 nº 3.5º CPR. Esta ga-
Este artículo ha reconocido los dos alcances rantía se traduce en que toda persona tiene el
asociados a la idea de juicio previo: derecho de solicitar y conseguir la interven-
- Derecho a la sentencia judicial de condena como ción de un abogado para la defensa de sus
fundamento de la pena. Se exige una sentencia derechos, actuación que debe permitirse no
judicial de condena firme como requisito para solamente ante los Tribunales de Justicia, sino
la imposición de una pena. que ante cualquier órgano jurisdiccional o
- Derecho a un proceso previo legalmente tramita- autoridad.
do. Exigencia de un procedimiento previo a la Pareciera ser que la intención de los redacto-
sentencia, es decir, "toda sentencia de un res de la Constitución fue limitar la garantía
órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse sólo a la defensa técnica (“intervención del
en un proceso previo legalmente tramitado" letrado”). Sin embargo, del propio tenor lite-
(Art. 19.1º nº 3.5º CPR). ral de la norma se desprende que el contenido
de esta garantía es, necesariamente, mucho
b) Derecho ser juzgado dentro de un plazo razona- más amplio. Concretamente, el propio co-
ble. mienzo de la norma transcrita habla de que el
Derecho subjetivo constitucional, que asiste a derecho de toda persona es a la “defensa jurí-
todos los sujetos que hayan sido parte en un dica”, la que abarca más que la mera defensa
procedimiento penal, de carácter autónomo,

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técnica de un letrado, el cual, según el propio público, con todas las consecuencias que ello
CPP debe ser de un abogado. conlleva.

d) Derecho a la presunción de inocencia. a) Derecho a un juicio público.

Derecho de rango constitucional y un princi- Aunque en nuestra CPR debiéramos entender
pio básico del nuevo proceso penal en su Art. implícita la consagración del derecho a un
4: “Presunción de inocencia del imputado. Ningu- juicio público dentro de las garantías de un
na persona será considerada culpable ni tratada justo y racional procedimiento (art. 19 Nº
como tal en tanto no fuere condenada por una sen- 3º.5º), lo cierto es que no hay en ella referencia
tencia firme.” explícita al principio de publicidad.
Consecuencias de este derecho: En el CPP, en cambio, la publicidad se consa-
- La carga probatoria corresponde al Estado. Se gra como uno de los principios básicos del
trata de una regla de enjuiciamiento, es decir, procedimiento y una de las garantías funda-
significa que si el Estado no logra satisfacer el mentales del juicio. Así, el Art. 1.1º, 2ª parte,
estándar probatorio impuesto por la ley pro- declara: "Toda persona tiene derecho a un juicio
cesal penal, la consecuencia necesaria del in- previo, oral y público, desarrollado en conformidad
cumplimiento de esa carga es la absolución con las normas de este cuerpo legal". El Art. 376
del acusado. letra d) concreta esta garantía considerando
El grado necesario para construir la culpabili- que es motivo absoluto de nulidad y, en con-
dad se encuentra descrito en el Art. 340 CPP: secuencia, el juicio y la sentencia serán siem-
"Convicción del tribunal. Nadie podrá ser conde- pre anulados "cuando en el juicio oral hubieren
nado por delito sino cuando el tribunal que lo juz- sido violadas las disposiciones establecidas por la
gare adquiriere, más allá de toda duda razonable, la ley sobre publicidad y continuidad del juicio".
convicción de que realmente se hubiere cometido el La garantía de publicidad, tal como aparece
hecho punible objeto de la acusación y que en él tratada en nuestro CPP, se satisface con el
hubiere correspondido al acusado una participa- acceso público a la Sala de Audiencias. Con-
ción culpable y penada por la ley. forme al Art. 320 inciso final los medios de
El tribunal formará su convicción sobre la base de comunicación social podrán fotografiar, fil-
la prueba producida durante el juicio oral. “ mar o transmitir alguna parte de la audiencia
- El imputado debe ser tratado como inocente. Si el cuando el tribunal así lo determine.
imputado no puede ser considerado culpable Dicha posibilidad no rige si ambas partes se
en tanto no sea condenado en la sentencia, de opusieren a ello, pero si sólo una lo hiciere, el
ninguna manera podría ser tratado como cul- tribunal deberá resolver.
pable, esto es, imponérsele por anticipado las El principio de publicidad no es absoluto,
consecuencias propias de la sentencia conde- razón por la cual cede ante la necesidad de
natoria y entre ellas, por supuesto, la priva- proteger la intimidad, el honor o la seguridad
ción de libertad. de cualquier persona que debiere tomar parte
en el juicio y de evitar la divulgación de un
C. GARANTÍAS DEL JUICIO. secreto protegido por la ley. En estos casos, la
El juicio reserva para sí dos características ley faculta al tribunal para disponer, a peti-
ineludibles, que tienen un carácter claramente ción de parte y por resolución fundada, una o
garantista y que definen en sí mismo el proce- más de las siguientes medidas: a) impedir el
so penal: debe tratarse de un juicio oral y acceso u ordenar la salida de personas deter-

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minadas de la sala donde se efectuare la au- siva la investigación de los hechos constituti-
diencia, y b) impedir el acceso del público en vos de delito, los que determinen la participa-
general u ordenar su salida para la práctica de ción punible, y los que acrediten la inocencia
pruebas específicas. del imputado; ejercer cuando corresponda la
acción penal pública y disponer, también
b) Derecho a un juicio oral. cuando corresponda, la adopción de las me-
Está reconocido con rango legal en el Art. 1 y didas destinadas a la protección de las vícti-
cuya vigencia se entiende como una garantía mas y los testigos.
indisolublemente asociada a la garantía de
publicidad. b) Principios Organizacionales del MP: unidad,
El derecho a un juicio oral impone la exigen- jerarquía e independencia funcional.
cia de que "el fundamento de una sentencia El MP se organiza unitaria y jerárquicamente.
sólo puede provenir de un debate público e En consecuencia, cada fiscal representa al MP
inmediato". Lo anterior significa que el nivel en las actuaciones procesales que realice con
donde la oralidad funciona como garantía, sujeción a la ley (art. 2.1º LOCMP) y cada uno
por excelencia, es la etapa del juicio oral. de los eslabones inferiores de la institución
El principio de oralidad aplicado al juicio se debe obediencia a los superiores hasta llegar
encuentra consagrado en el Art. 291 del CPP, al Fiscal Nacional, jefe máximo del servicio.
conforme al cual esta audiencia se desarro- La uniformidad y la objetividad se obtienen a
llará en forma oral, tanto en lo relativo a las través del sistema de instrucciones, y la efi-
alegaciones y argumentaciones de las partes ciencia a través de mecanismos que confieran
como a las declaraciones del acusado, a la flexibilidad y racionalidad a la actividad de
recepción de las pruebas y, en general, a toda los fiscales, tales como los que se contemplan
intervención de quienes participaren en ella. en el Art. 40 LOCM.
Las resoluciones serán dictadas y fundamen- La forma en que las autoridades superiores
tadas verbalmente por el tribunal y se enten- del MP ejercen el principio jerárquico es a
derán notificadas desde el momento de su través de la dictación de normas generales
pronunciamiento, debiendo constar en el re- relativas al funcionamiento administrativo y
gistro del juicio. El tribunal no admitirá la operativo de la institución. En este sentido, el
presentación de argumentaciones o peticiones Fiscal Nacional puede dictar las instrucciones
por escrito durante la audiencia del juicio generales que estime necesarias para el ade-
oral. cuado cumplimiento de las tareas de dirección
A ello se añaden otras manifestaciones nor- de la investigación de los hechos punibles, el
mativas, tal como la prohibición de sustituir ejercicio de la acción penal y protección de las
las declaraciones de testigos y peritos por la víctimas y testigos, o dictar los reglamentos
lectura de registros u otros documentos, en que correspondan en virtud de la superinten-
particular las de los policías. dencia directiva, correccional y económica
que le confiere la CPR. Por su parte, los fisca-
V. SUJETOS PROCESALES. les regionales pueden dictar, conforme a las
i.- El Ministerio Público (en adelante MP). instrucciones generales del Fiscal Nacional,
a) Concepto. las normas e instrucciones necesarias para la
El MP es un organismo autónomo y jerarqui- organización y funcionamiento de la Fiscalía
zado, cuya función es dirigir en forma exclu- Regional y para el adecuado desempeño de

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los fiscales adjuntos en los casos en que debi- ro, como veremos, sí recae sobre el MP la res-
eren intervenir. ponsabilidad del diseño de una forma de
Sin embargo, la subordinación jerárquica de abordar la etapa de investigación, obrando
los fiscales no es absoluta. Así, los fiscales, en conjuntamente con los agentes policiales, y
los casos que tengan a su cargo, dirigirán la enfocar lo que se obtenga, dándole un “sustra-
investigación y ejercerán la acción penal to” jurídico, hacia la realización de un juicio
pública con el grado de independencia, auto- oral o la adopción de otra forma de término
nomía y responsabilidad que establece la ley. del procedimiento. Es, como se ha dicho, una
El Fiscal Nacional no puede dar instrucciones “dirección funcional”.
particulares, ni ordenar realizar u omitir la El MP estatuido en el nuevo procedimiento
realización de determinadas actuaciones, ex- penal libera a los jueces de la investigación,
cepto cuando el propio Fiscal Nacional asuma logrando que la controle y tome las decisiones
personalmente la persecución penal de de- netamente jurisdiccionales.
terminados delitos en que "la investidura de las - Ejercer la acción penal pública, en su caso, según
personas involucradas como imputados o víctimas" la ley. En principio podríamos aludir a un
haga necesaria tal medida "para garantizar que “monopolio” de tal acción penal por parte del
dichas tareas se cumplirán con absoluta indepen- organismo; sin embargo, no podemos olvidar
dencia y autonomía". que, dentro del nuevo procedimiento penal,
Por su parte, los fiscales regionales sí pueden se ha mantenido la figura del querellante, que
dirigir instrucciones particulares a los fiscales puede adherirse al libelo de acusación del
adjuntos con respecto a un caso que les hubie- fiscal o presentar acusación particular (inclu-
re sido asignado, sin perjuicio de su facultad so, en el evento de que el Fiscal respectivo no
para objetarlas cuando estimen que tales ins- desee acusar, puede lograr del Juez de Ga-
trucciones son manifiestamente arbitrarias o rantía que remita los antecedentes a los supe-
que atentan contra la ley o la ética profesional. riores de aquél a fin de que se acuse o, si el
MP insiste en su posición de no hacerlo, pue-
c) Funciones del MP. de lograr tomar el lugar de éste).
Éstas se regulan en el Art. 1º LOCMP. Según - Adoptar medidas para proteger a las víctimas y a
estas normas las funciones principales del MP los testigos. En relación a la víctima, el Art. 78
son: que impone tal obligación, señalando a título
- Dirigir en forma exclusiva la investigación en ejemplar una serie de actividades que debe
materia penal, investigación que se extiende a los realizar el MP para el logro de estos fines. Esta
hechos constitutivos de delito, los que determinen función refleja la tendencia, cada vez mayor
la participación punible y los que acrediten la ino- en el mundo, de poner a la víctima y a sus
cencia del imputado. intereses como elemento fundamental del
La primera de las funciones señaladas consa- procedimiento penal, otorgándole el carácter
gra el hecho claro de que la etapa de investi- de sujeto procesal por el solo hecho de ser
gación del nuevo procedimiento penal chileno directamente afectada por el delito. Por otro
está a cargo en forma exclusiva del fiscal de- lado, busca asegurar que la víctima colabore
signado en cada caso. Obviamente y salvo con el procedimiento y comparezca al mismo.
alguna excepción, los fiscales no serán los que, En lo referido a los testigos, el Art. 308.2º se-
directamente, realicen la labor técnica de in- ñala que el organismo referido, de oficio o a
vestigación; para ello existe la policía. Empe- petición de parte, adoptará las medidas que

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fueren procedentes para conferir al testigo, penal pública, formular la acusación y soste-
antes o después de prestadas sus declaracio- nerla en el juicio oral.
nes, la debida protección. Asimismo, tiene ♦ Los supuestos en que el juez de garantía
atribuciones en esta materia el tribunal res- acceda al forzamiento de la acusación, esto es,
pectivo, pudiendo obviamente solicitar las aquellos casos en que el ejercicio y sosteni-
medidas el fiscal correspondiente, u obrar miento de la acción penal pública correspon-
el órgano jurisdiccional de propia iniciativa. da al querellante particular.

f) Principios orientadores de la actividad del MP. - Principio de legalidad.

Conjunto de principios que orientan las fun- Una vez promovida la persecución penal de
ciones de este organismo público. un hecho que reviste caracteres de delito, el
- Principio de oficialidad. MP está obligado a investigarlo y, si existe
El Estado tiene la atribución privativa del fundamento suficiente, debe formular la co-
ejercicio de la acción penal pública para el rrespondiente acusación contra la o las perso-
esclarecimiento y sanción de los delitos, sin nas que aparezcan como responsables del
necesidad de esperar la excitación de la vícti- mismo sin que pueda suspender, interrumpir
ma o de un tercero. La víctima puede denun- o hacer cesar su curso salvo en los casos pre-
ciar el delito o intervenir en el procedimiento vistos en la ley.
como testigo, pero nada de ello es necesario
para que tenga lugar el correspondiente pro- - Principio de objetividad.
ceso penal. El fundamento de este principio es Los fiscales del MP deberán, en el ejercicio de
la existencia de un interés público por que los su función, adecuar sus actos a un criterio
hechos punibles sean siempre perseguidos objetivo, velando únicamente por la correcta
penalmente, incluso en ausencia o contra la aplicación de la ley. Reafirma este principio el
voluntad de la víctima. Art. 77.
Limitaciones a este principio: Se precisa que, en conformidad a este criterio,
♦ La existencia de delitos de acción penal deberán investigar con igual celo no sólo los
pública previa instancia particular. En estos hechos y circunstancias que funden o agraven
casos no puede procederse de oficio sin que, a la responsabilidad penal del imputado, sino
lo menos, el ofendido por el delito haya de- también los que le eximan de ella, la extingan
nunciado el hecho a la justicia, el MP o la po- o la atenúen.
licía.
♦ La existencia de delitos para cuya persecu- -Principio de eficiencia.
ción se exige el cumplimiento de una condi- El Art. 6 LOCMP impone a los fiscales y fun-
ción objetiva de procesabilidad, como en el cionarios del MP la obligación de eficiencia en
caso de los delitos tributarios (que requieren dos ámbitos:
denuncia del SII o del Consejo de Defensa del a) En la administración de los recursos y bie-
Estado), los delitos aduaneros, los contenidos nes públicos, y
en la Ley de Control de Armas, etc. b) En el cumplimiento o desempeño de las
Excepciones a este principio: funciones.
♦ Los delitos de acción penal privada, conte- Art. 6º LOCMP: “Los fiscales y funcionarios del
nidos en el Art. 55, respecto de los cuales sólo Ministerio Público deberán velar por la eficiente e
la víctima puede promover la persecución idónea administración de los recursos y bienes

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públicos y por el debido cumplimiento de sus fun- que se podrá denegar la entrega de documen-
ciones. tos o antecedentes si fueren requeridos, por
Los fiscales deberán cumplir sus cometidos coordi- causales expresas (como la reserva o secreto
nadamente y propender a la unidad de acción, establecido por ley, la oposición de terceros, el
evitando la duplicación o interferencia de funcio- que la divulgación o entrega afecte sensible-
nes. mente los derechos o intereses de terceras
Los procedimientos del Ministerio Público deberán personas, según calificación que hará el Fiscal
ser ágiles y expeditos, sin más formalidades que las Regional respectivo o, en su caso, el Fiscal
que establezcan las leyes y procurarán la simplifi- Nacional, etc.).
cación y rapidez de sus actuaciones”. Amén de lo anterior, deben tenerse presente
los Art. 21 y 36 de la LOCMP, que establecen
- Principios de transparencia y probidad. la obligación de rendir cuenta pública anual
Contenido en el Art. 8º y 9º de la LOCMP. de su gestión para el Fiscal Nacional y los
La primera de dichas normas señala que: “los Fiscales Regionales.
fiscales y los funcionarios del Ministerio Público Finalmente, y en forma lógica, se preceptúa
deberán observar el principio de probidad adminis- que “la publicidad, divulgación e información de
trativa”. Según la definición legal este princi- los actos relativos a o relacionados con la investi-
pio, “consiste en observar una conducta funciona- gación, el ejercicio de la acción penal y la protec-
ria intachable y un desempeño honesto y leal de la ción de víctimas y testigos, se regirán por la Ley
función o cargo, con preeminencia del interés ge- Procesal Penal” (Art. 8º, inciso final LOCMP).
neral sobre el particular”.
Consecuente con el establecimiento del prin- - Principio de responsabilidad.
cipio, el Art. 9º LOCMP obliga a todos los Se refiere a los casos en que los fiscales deben
fiscales a efectuar una declaración jurada de responder por los ilícitos civiles y criminales
intereses, según el procedimiento allí señala- que cometan en ejercicio de sus cargos.
do. Cualquier persona puede obtener copia de Además, se refiere a otros supuestos.
ella. En conformidad a las normas de la ley Nº ♦ Responsabilidad política: La cual se concretiza
19.653 antes citada, esta declaración “contiene en la remoción y, por ende, puede afectar al
la individualización de las actividades profesiona- Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales, co-
les y económicas” del funcionario. mo ya se revisó;
En lo que respecta a la transparencia, el art. 8º ♦ Responsabilidad penal: La forma en que se
de la LOCMP refiere que “la función pública se plasma ésta se contiene en el art. 46 de la
ejercerá con transparencia, de manera que permita LOCMP, que regula quién debe dirigir las
y promueva el conocimiento de los procedimientos, actuaciones del procedimiento destinado a
contenidos y fundamentos de las decisiones que se perseguir la responsabilidad penal del fun-
adopten en ejercicio de ella”. cionario. Ello dependerá del rango de este
Para concretizar aún más el principio antes último. Si se trata del Fiscal Nacional, actuará
citado se señala, en la misma norma del Art. un Fiscal Regional designado mediante sor-
8º, un criterio de publicidad y de acceso a los teo, en sesión del Consejo General, especial-
antecedentes, diciendo que: “son públicos los mente convocada y presidida por el Fiscal
actos administrativos del Ministerio Público y los Regional más antiguo; si aparece involucrado
documentos que les sirvan de sustento o comple- un Fiscal Regional, su par que designe el Fis-
mento directo y esencial”. Con todo, se expresa cal Nacional, oyendo previamente al Consejo

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General, y si se tratase de un fiscal adjunto, el el Art. 12. Aunque tiene el carácter de auxiliar
Fiscal Regional que designe el Fiscal Nacional. o de órgano colaborador en las tareas de in-
Si se tratase de perseguir delitos cometidos vestigación criminal, no cabe duda de que su
por un fiscal en el ejercicio de sus funciones, el función es central en la fase de investigación
fiscal a cargo de la investigación deducirá, si preparatoria de los delitos.
procediere, la respectiva querella de capítulos, Se impone al MP el deber de supervigilar las
según las normas del CPP. actuaciones de la policía, sobre todo cuando
♦ Responsabilidad civil: Se debe analizar el art. ellas puedan afectar derechos fundamentales
5º de la LOCMP. En efecto, dicha norma seña- de las personas, por ejemplo, a través de la
la que el Estado será responsable por las con- revisión de la detención por delito flagrante y
ductas injustificadamente erróneas o arbitra- antes de que el detenido sea puesto a disposi-
rias del MP. Se establece que la acción para ción del tribunal.
perseguir este tipo de responsabilidad patri-
monial prescribirá en cuatro años, contados Funciones, atribuciones y deberes en el nuevo pro-
desde la fecha de la actuación dañina. En todo ceso penal.
caso, lo anterior no obsta a la responsabilidad - Auxiliar del MP en las funciones de investiga-
que pudiese afectar al fiscal o funcionario que ción. La Policía de Investigaciones será auxi-
produjo el daño y, cuando haya mediado cul- liar del MP en las tareas de investigación de
pa grave o dolo de su parte, al derecho del los delitos, debiendo llevar a cabo las diligen-
Estado para repetir en su contra. cias necesarias para dar cumplimiento a los
♦ Responsabilidad disciplinaria. Se hará efectiva fines del proceso penal. Se añade que Carabi-
mediante la aplicación de los Art. 48 a 52 de la neros de Chile, con el mismo carácter auxiliar,
LOCMP. El principio básico se recoge en el deberá desempeñar las tareas de investigación
art. 48, que señala que la responsabilidad dis- cuando el fiscal a cargo del caso así lo dispon-
ciplinaria de los fiscales por los actos realiza- ga. Gendarmería estará obligada a investigar
dos en el ejercicio de sus funciones podrá y denunciar los delitos que se cometieren en
hacerse efectiva por la autoridad superior recintos que estén a su cargo.
respectiva, de acuerdo con el procedimiento - Subordinación funcional al MP y actuaciones
regulado en los artículos que le siguen. Así, el autónomas. Los funcionarios policiales ejecu-
art. 49 LOCMP establece las sanciones que tarán sus tareas bajo la dirección y responsabi-
pueden imponerse (amonestación privada, lidad de los fiscales del MP, y de acuerdo a las
censura por escrito, multa, suspensión y re- instrucciones que éstos les impartan para los
moción). La más grave de todas, la remoción, efectos de la investigación, sin perjuicio de su
se regla en el art. 51 (esta sanción sólo se apli- dependencia de las autoridades de la institu-
ca a los fiscales adjuntos u otros funcionarios, ción a la que pertenecieren. La ley establece la
que no sean el Fiscal Nacional o algún Fiscal subordinación únicamente funcional de la
Regional). Se detallan las hipótesis en que policía al MP, dejando incólume su depen-
procedería tal castigo. Finalmente, el art. 52 dencia orgánica a la superioridad del respec-
regula el procedimiento para la aplicación. tivo cuerpo policial. Esta situación tiene re-
percusiones inmediatas en el nivel de la res-
ii.- La policía. ponsabilidad disciplinaria, del control y apli-
Es un sujeto procesal no interviniente del pro- cación de sanciones sobre los funcionarios
cedimiento penal, al tenor de lo que establece policiales.

Tema VI
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Respecto a las facultades de actuación autó- - Necesidad de control sobre la actividad policial.
noma, fueron limitadas por el CPP fundamen- El CPP no establece normas específicas sobre
talmente al ámbito de los delitos flagrantes, a control y poder disciplinario sobre la policía.
la protección de las víctimas y recepción de Como sabemos, el Art. 80 CPP confiere al MP
denuncias, a las actuaciones voluntarias de la dirección funcional de los efectivos policia-
testigos e imputado, y al sitio del suceso (art. les que cumplan tareas de investigación cri-
83). En este último caso, la policía tendrá la minal "sin perjuicio de su dependencia de las au-
facultad para resguardar el sitio del suceso y toridades de la institución a la que pertenecieren".
para llevar a cabo la recogida, identificación y Existen disposiciones del CPP orientadas a
conservación bajo sello de la evidencia. fortalecer el control de los fiscales sobre la
- Levantamiento, recogida, manejo y custodia de la actuación de la policía a través del estableci-
evidencia hasta su presentación en el Juicio oral. miento de deberes de información. En esta
Cadena de custodia de la prueba. Responsabili- dirección se encuadra la norma que obliga a la
dad que cabe a las autoridades de persecución policía a informar al MP la recepción de de-
penal de garantizar la indemnidad de la evi- nuncias y la realización de cualquier actua-
dencia hasta el momento de realización del ción sin orden previa de los fiscales, a los efec-
juicio oral pues sólo allí, y en la medida que tos que correspondan (art. 84 CPP). Especial-
sea introducida válidamente, adquirirá el es- mente relevante es el deber de informar al
tatus de prueba. El nuevo procedimiento im- MP, dentro de un plazo máximo de 12 horas,
plica no sólo la conservación de las especies la detención de una persona en situación de
que constituyen la evidencia hasta su presen- flagrancia (art. 131.2º). Por otro lado y en caso
tación en el juicio, sino también la introduc- que un policía se encuentre imposibilitado,
ción de reglas claras y objetivas que garanti- por cualquier causa, de cumplir con una or-
cen la corrección de los procedimientos de su den del fiscal, la ley le impone el deber de
levantamiento, sellado, manejo y conserva- comunicar de inmediato tal circunstancia a
ción hasta la etapa del juicio, y que consideren éste y al superior jerárquico de la institución a
el factor responsabilidad de los funcionarios que perteneciere. En tales casos, el fiscal
policiales que intervengan en ellos. podrá sugerir o disponer las modificaciones
- Peligro de burocratización de la actividad poli- que estimase convenientes para su debido
cial. El CPP establece normas que se orientan cumplimiento, o reiterar la orden, si en su
hacia una desformalización de las relaciones concepto no existiere imposibilidad (art. 82
entre fiscales y policías, como presupuesto de CPP). Finalmente, se faculta al MP para re-
una investigación más rápida, racional y efi- querir, en cualquier momento, los registros o
ciente. La más importante es la que ordena constancias de las actuaciones de la policía
que las comunicaciones entre los funcionarios (Art. 88).
de ambas instituciones deba realizarse en la
forma y por los medios más expeditos posi- iii.- Los tribunales.
bles (art. 81). Este precepto legal tiene por - Juez de Garantía.
propósito ratificar la informalidad de la inves- Se entrega a un tribunal unipersonal, el Juez
tigación y, por otra, respaldar a la policía en el de Garantía, la labor de decidir sobre la pro-
sentido que las órdenes verbales de los fisca- cedencia de todas aquellas intervenciones del
les son válidas, asumiendo la responsabilidad sistema penal en los derechos básicos de todo
el funcionario que las emite. ciudadano, tanto respecto de aquellas deriva-

Tema VI
11 Osvaldo Campos Ortega

das de la investigación misma –allanamiento, ♦ Audiencia de formalización de la investiga-

intercepción de correspondencia, etc. – como ción (art. 232 CPP);
de aquellas medidas cautelares que se recaben ♦ Audiencia de resolución sobre solicitud de
respecto del imputado (detención, prisión suspensión condicional del procedimiento y
preventiva y otras menos gravosas). En defi- acuerdos reparatorios (art. 245 CPP);
nitiva, el Juez de Garantía es un tercero que ♦ Audiencia de resolución sobre solicitud de
no investiga y, por ende, está en una posición sobreseimiento definitivo, temporal o de co-
que le permite evaluar en forma imparcial la municación del fiscal de no perseverar en el
labor del Ministerio Público y también, según procedimiento (art. 249 CPP);
se explicó, la de los funcionarios policiales. ♦ Audiencia de preparación del juicio oral;
Así la fase de investigación se “judicializa” en ♦ Audiencia de juicio en procedimiento sim-
cuanto a su control, se evitan abusos y se plificado, y
presta pronto auxilio a los imputados ante los ♦ Audiencia de juicio en procedimiento por
eventuales excesos o desequilibrios que se delito de acción penal privada.
pudieren producir. Además este tribunal tiene c) Dictar la sentencia, cuando corresponda, en
otras competencias, tales como dictar senten- el procedimiento abreviado que contemple la
cia en el llamado “procedimiento abreviado”; ley procesal penal.
tiene a su cargo la tarea de preparar el juicio d) Conocer y fallar las faltas penales de con-
oral y la de dictar una serie de otras resolu- formidad con el procedimiento contenido en
ciones que se le encomiendan. la ley procesal penal. La ley se refiere al pro-
Competencia de los tribunales. cedimiento simplificado o monitorio.
Competencia material. e) Hacer ejecutar las condenas criminales y las
Art. 14 COT, a los jueces de garantía corres- medidas de seguridad, y resolver las solicitu-
ponde: des y reclamos relativos a dicha ejecución, de
a) Asegurar los derechos del imputado y de- conformidad a la ley procesal penal.
más intervinientes en el proceso penal, de f) Conocer y resolver todas las cuestiones y
acuerdo a la ley procesal penal. asuntos que el Código y la ley procesal penal
b) Dirigir personalmente las audiencias que les encomienden.
procedan, de acuerdo a la ley procesal penal. Competencia territorial.
Para ello, se confieren al juez de garantía las La competencia territorial de los jueces de
mismas facultades que se entregan, durante garantía especializados se señala en el Art. 16
las audiencias, al presidente de la sala o al COT. Será competente para conocer de un
tribunal de juicio oral en lo penal y que se delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere
contienen en el párrafo 3 del Título III del Li- cometido el hecho que da motivo al juicio,
bro Segundo del CPP (art. 71 CPP). Tales au- entendiéndose por tal "el lugar donde se hubiere
diencias son las siguientes: dado comienzo a su ejecución". El juzgado de
♦ Audiencia de control de la detención (art. garantía del lugar de comisión del hecho in-
132 CPP); vestigado conocerá de las gestiones a que di-
♦ Audiencia de declaración judicial del impu- ere lugar el procedimiento previo al juicio
tado (art. 98 CPP); oral, esto es, la etapa preparatoria e interme-
♦ Audiencia para decretar o decidir la modifi- dia.
cación o revocación de la prisión preventiva
(Art. 142,144 y 145.2º CPP); iv.- El imputado y el defensor.

Tema VI
12 Osvaldo Campos Ortega

a) Calidad de Imputado. - El derecho a probar los hechos que él mismo

El imputado es aquel interviniente "contra invoca para excluir o atenuar la reacción pe-
quien se dirige la pretensión punitiva del Estado”. nal;
Conforme al Art. 7.1º del CPP, una persona - El derecho de valorar la prueba producida y
adquiere la calidad de tal desde "la primera exponer las razones, fácticas y jurídicas, para
actuación del procedimiento dirigido en su contra obtener del tribunal una sentencia favorable,
y hasta la completa ejecución de la sentencia". y
- El derecho a defenderse personalmente o, si
b) Posición del imputado dentro del proceso. esto no le fuera permitido, elegir un defensor
El Código establece como principio básico del para que lo represente o asista.
nuevo proceso penal el derecho que tiene el El derecho de defensa del imputado com-
imputado para hacer valer sus facultades, prende, en consecuencia, tanto la defensa ma-
derechos y garantías constitucionales y legales terial como la defensa técnica. La defensa mate-
desde el momento mismo en que se le atribu- rial consiste en el ejercicio de los derechos que
ya participación en un hecho punible. En con- la Constitución y las leyes le confieren duran-
secuencia, a partir de entonces el imputado es te el procedimiento y que, en general, atingen
sujeto de derechos dentro del proceso penal y en forma personal al imputado. El Código
esta posición proviene de la consideración admite la posibilidad de autodefensa, esto es,
estricta del principio de presunción de ino- que el imputado asuma personalmente su
cencia o de no culpabilidad. El imputado tiene defensa, excepto cuando la misma sea perju-
derecho a guardar silencio (Art. 93 letra g)) y dicial para el propio interesado. En caso con-
a que, en el evento que consienta en declarar, trario, deberá designar libremente a un defen-
ella sólo sea entendida como un medio de sor de su confianza y, si carece de él, tendrá
defensa (Art. 98). derecho a uno proporcionado por el Estado
(defensor penal público).
c) El derecho de defensa. La defensa técnica consiste en el derecho a ser
Facultad del imputado de intervenir en el asistido o defendido por un letrado desde la
procedimiento penal que se dirige en su con- primera actuación del procedimiento.
tra para poner en evidencia, ya sea la falta de - Derecho de defensa material: derecho del impu-
fundamento de la pretensión punitiva estatal tado a "formular los planteamientos y alegaciones
o de cualquier circunstancia que la excluya o que considerare oportunos, así como a intervenir
atenúe. en todas las actuaciones judiciales y en las demás
El derecho a defensa comprende genérica- actuaciones del procedimiento”. Asimismo, esta-
mente los siguientes derechos: blece deberes e impone ciertos límites a la
- El derecho a ser oído, lo que supone el dere- actividad de los órganos estatales que inter-
cho a conocer el contenido de los cargos que vienen en la persecución penal y el enjuicia-
se le imputan y los antecedentes que los fun- miento, a fin de garantizar la intangibilidad
dan, a objeto de ejercer adecuadamente su del derecho de defensa del imputado, su dig-
derecho a defenderse y a formular los plan- nidad y autonomía personal. Comprende los
teamientos y alegaciones que convengan a su siguientes derechos:
defensa; ♦ Derechos de información: Constituyen el
- El derecho a controlar y controvertir la presupuesto necesario para que el imputado
prueba de cargo; pueda ser oído (derecho de audiencia) y de-

Tema VI
13 Osvaldo Campos Ortega

fenderse de los cargos que se le imputan o, ♦ Derechos que imponen un deber de absten-
derechamente, inhibir la persecución penal. ción por parte de los órganos que intervienen
La recepción de esta garantía en el CPP se en la persecución penal y el enjuiciamiento. Se
traduce en: trata de que tales órganos se abstengan de
a) El derecho a ser informado de forma es- afectar los derechos del imputado, ya porque
pecífica y clara acerca de los hechos que se le se encuentran teleológicamente conectados
imputan y sobre los derechos que le otorgan con su derecho de defensa o ya porque ema-
la CPR y las leyes. Encontrándose el imputado nan del principio de la dignidad humana.
en libertad, corresponde cumplir con este de- Estos derechos del imputado son:
ber cuando se allane a prestar declaración a) A guardar silencio o, en caso de consentir
voluntaria ante el fiscal (art. 194.1º) o al mo- en prestar declaración, a no hacerlo bajo ju-
mento de procederse a la formalización de la ramento;
investigación (Art. 229). b) A no ser sometido a tortura ni a otros tratos
b) El imputado privado de libertad tiene dere- crueles, inhumanos y degradantes;
cho, además, a que se le informe específica y c) A no ser juzgado en ausencia;
claramente el motivo de su privación de liber- d) Prohibición de exceder, en la sentencia, del
tad y, salvo el caso de delito flagrante, a que contenido de la imputación (principio de con-
se le exhiba la orden que la dispone. gruencia), y
♦ Derechos de intervención en el procedi- e) Prohibición de reformatio in peius. Consiste
miento. El CPP establece genéricamente los en la prohibición que pesa sobre el tribunal
siguientes derechos: que revisa una resolución jurisdiccional por la
a) Solicitar a los fiscales diligencias de investi- interposición de un recurso de modificarla en
gación que desvirtúen los cargos formulados perjuicio del imputado, cuando ella sólo
(art. 93 c)). Si con ocasión de la declaración hubiese sido recurrida por él o por otra per-
judicial, el imputado o su defensor solicitan la sona autorizada por la ley, en su favor.
práctica de diligencias, el juez podrá reco-
mendar al MP la realización de las mismas, - Derecho de defensa técnica. La CPR establece el
cuando lo considere necesario para el ejercicio derecho a la defensa jurídica y la prohibición
de la defensa y el respeto del principio de de que alguna autoridad o individuo impida,
objetividad; restrinja o perturbe la debida intervención del
b) Solicitar al juez la citación a una audiencia, letrado si ella hubiere sido requerida. Asi-
para concurrir solo o con su abogado, con el mismo, establece un mandato al legislador en
fin de prestar declaración sobre los hechos orden a arbitrar los medios "para otorgar aseso-
materia de la investigación; ramiento y defensa jurídica a quienes no puedan
c) Solicitar que se active la investigación y procurárselos por sí mismos". Entre estos dere-
conocer su contenido, salvo en los casos en chos destacan:
que ella haya sido declarada secreta y por el a) La autodefensa técnica. Posibilidad de que
tiempo en que se prolongue dicha declara- el imputado pueda defenderse personalmen-
ción, y te, aunque con una importante limitación so-
d) Solicitar el sobreseimiento definitivo de la bre cuya existencia debe pronunciarse el juez
causa y recurrir contra la resolución que lo de garantía: que ella no perjudique la eficacia
rechace. de la defensa (Art. 102 inciso final).

Tema VI
14 Osvaldo Campos Ortega

b) Designación y sustitución de defensor. El posible que el defensor actúe sin la presencia

derecho comprende la posibilidad que el im- simultánea del imputado; desde luego, ello
putado designe un letrado de su confianza y, ocurrirá cada vez que voluntariamente no
si no lo tiene o no puede tenerlo, a que se soli- asista a alguna actuación del procedimiento y
cite por el MP o se decrete de oficio por el su presencia no sea exigida por la ley.
tribunal la designación de un defensor penal e) Renuncia y abandono de la defensa. Se ad-
público en los términos de la ley respectiva. mite la renuncia del defensor a la representa-
La ley penal sanciona con nulidad las actua- ción del imputado en el procedimiento. Sin
ciones que se realicen en ausencia del defen- embargo, ella no libera al abogado de su de-
sor cuando la ley exija expresamente su pre- ber de realizar todos los actos inmediatos y
sencia (Art. 103). Estas hipótesis son: urgentes que fueren necesarios para impedir
- La audiencia en que se ventile la solicitud de la indefensión del imputado. En caso de re-
suspensión condicional del procedimiento; nuncia formal del defensor o de simple aban-
- La audiencia de preparación del juicio oral, dono de hecho de la defensa, el tribunal de-
sin perjuicio de la facultad del tribunal de berá designar de oficio un defensor penal
declarar el abandono de la defensa y la desig- público que la asuma, a menos que el impu-
nación de un defensor de oficio, y; tado se procurare antes un defensor de su
- La audiencia del juicio oral, también sin per- confianza. Tan pronto este defensor hubiere
juicio de la facultad del tribunal de declarar el aceptado el cargo, cesará en sus funciones el
abandono de la defensa y la designación de designado por el tribunal.
un defensor de oficio. f) Defensa de varios imputados en un mismo
c) Oportunidad procesal en que surge la obli- proceso. El Código autoriza que la defensa de
gación del Estado de proporcionar un defen- varios imputados sea asumida por un defen-
sor. El Art. 8 establece que "el imputado tendrá sor común, siempre que las posiciones que
derecho a ser defendido por un letrado desde la cada uno de ellos sustente en el procedimien-
primera actuación del procedimiento dirigido en su to no sean incompatibles entre sí.
contra", el Art. 102 establece que "la designación
del defensor debe tener lugar antes de la realización v.- La víctima y el querellante.
de la primera audiencia a que fuere citado el impu- - La víctima.
tado". Ante esta contradicción se puede decir Funciones de control sobre el proceso penal por
que la facultad del imputado a obtener la de- parte de la víctima.
signación de un defensor penal público asiste El papel de la víctima dentro del procedi-
desde la primera actuación del procedimiento miento penal es el ejercicio de las funciones de
y la obligatoriedad de la defensa técnica pro- control externo y contrapeso sobre las actua-
porcionada por el Estado a partir de la prime- ciones del MP y de la policía. Pueden anali-
ra audiencia a que sea citado el imputado. zarse estas funciones de control en diversas
d) Derechos y facultades del defensor. El de- etapas del procedimiento:
fensor podrá ejercer todos los derechos y fa- α.- En relación al inicio del procedimiento. Se
cultades que la ley reconoce al imputado, a admite el control administrativo y jurisdiccio-
menos que expresamente se hubiere reserva- nal de la víctima para evitar el archivo abusi-
do su ejercicio a este último en forma perso- vo o ilegal de la causa. Así ocurre, por ejem-
nal, lo cual no excluye la actuación simultánea plo, con las facultades de archivo provisional
de imputado y defensor. En algunos casos es (art. 167) o de no iniciar investigación (art.

Tema VI
15 Osvaldo Campos Ortega

168) que se atribuyen al MP. La posición de la e) El adoptado o adoptante.

víctima también se encuentra reforzada frente Para el perjudicado civil.
al ejercicio discrecional, por parte de los fisca- De la comisión de un ilícito penal puede sur-
les, del principio de oportunidad gir la obligación de reparar los daños patri-
β.- En relación a la dirección de la investigación. moniales ocasionados por el hecho punible.
.La víctima puede solicitar o proponer dili- Sin embargo, las personas perjudicadas sólo
gencias al órgano investigador pero éste civilmente por el delito, esto es, que no fueren
podrá rechazarlas, quedándole a salvo la po- al mismo tiempo víctimas en el sentido de la
sibilidad de reclamación ante las autoridades ley procesal penal no podrán intervenir en el
superiores del MP. Con el otorgamiento tan procedimiento penal para obtener la repara-
sólo de un recurso administrativo se quiere ción del daño sufrido. El Art. 59.3º establece
preservar, por un lado, el carácter estricta- que con la sola excepción indicada en el inciso
mente jurisdiccional de la función del juez de primero del precepto legal señalado, que se
garantía y, por otro, reforzar la posición del refiere a la acción civil interpuesta para obte-
MP frente a la del querellante en la dirección ner la restitución de la cosa objeto del delito,
de la investigación de los delitos. las otras acciones encaminadas a obtener la
γ.- En relación con la suspensión condicional del reparación de las consecuencias civiles del
procedimiento. En la etapa intermedia la vícti- hecho punible cuya titularidad corresponda a
ma posee un importante control sobre esta personas distintas de la víctima deberán plan-
salida alternativa, por cuanto tiene derecho el tearse ante el tribunal civil competente con-
querellante a ser oído por el tribunal antes de forme a las reglas generales. La misma regla
decidir sobre la misma, siempre que se en- se hace aplicable a las acciones civiles que
cuentre presente en la respectiva audiencia. quisiesen intentarse en contra de personas
distintas del imputado, como el tercero civil-
Concepto. mente responsable.
Para efectos de la ley procesal penal. La colectividad como víctima.
Según el art. 108 CPP, se entenderá que lo es Conjunto de personas que pueden verse afec-
el (directamente) ofendido con el delito. Si el tadas o son perjudicadas en sus intereses o
delito tuvo como resultado la muerte del bienes sociales por la comisión de un delito. El
ofendido o si éste no pudiere ejercer los dere- Código no prevé expresamente la posibilidad
chos que le otorga el Código, se considera de intervención, en calidad de víctima, de
víctima a diversas personas. El orden en que personas, instituciones o asociaciones inter-
se enumeran éstas en el Código determina su medias que representen intereses colectivos
preferencia para ser considerada como vícti- afectados por un delito. Sin embargo, y con-
ma, de manera que si interviene una o más forme lo dispuesto en el Art.111, no cabe duda
personas de una categoría en el proceso, que- de que tales instituciones podrán interponer
da, inmediatamente, excluida la que le sigue querella en tales casos aunque, en sentido
en la enumeración. Las personas y el orden de estricto, no sean portadoras del bien jurídico
prelación referidos son: concretamente perjudicado.
a) El o la cónyuge y los hijos;
b) Los ascendientes; Derechos de la víctima.
c) El conviviente; Las víctimas tienen, entre otros, los siguientes
d) El o los hermanos, y derechos:

Tema VI
16 Osvaldo Campos Ortega

a) A solicitar medidas de protección frente a podrán interponer querella cuando las respectivas
probables hostigamientos, amenazas o aten- LOC les otorguen expresamente las potestades
tados en contra suya o de su familia; correspondientes.
b) Presentar querella;
c) Ejercer contra el imputado acciones ten- Clases de querellante.
dientes a perseguir las responsabilidades civi- Es posible distinguir tres clases de participa-
les provenientes del hecho punible; ción del querellante en el procedimiento pe-
d) Ser oída, si lo solicitare, por el fiscal antes nal: el querellante conjunto adhesivo, el que-
de que éste pidiere o se resolviere la suspen- rellante conjunto autónomo, cuya interven-
sión del procedimiento o su terminación anti- ción se plantea en los delitos de acción penal
cipada; pública y el querellante privado, en los delitos
e) Ser oída, si lo solicitare, por el tribunal an- de acción penal privada. En las dos primeras,
tes de pronunciarse acerca del sobreseimiento el querellante interviene en el proceso junto
temporal o definitivo u otra resolución que con el MP; sus diferencias radican en el grado
pusiere término a la causa, y de autonomía que tienen respecto del acusa-
f) Impugnar el sobreseimiento temporal o dor público. Por el contrario, el querellante
definitivo o la sentencia absolutoria, aun privado tiene el dominio exclusivo de la per-
cuando no hubiere intervenido en el procedi- secución penal de ciertos delitos.
miento. ♦ Querellante conjunto adhesivo: Una de las
La ley establece una limitación absoluta para formas en que el ofendido puede participar en
el ejercicio estos derechos: ellos no podrán ser el procedimiento por delito de acción penal
ejercidos por quien fuere imputado del delito pública es como colaborador y control externo
respectivo, sin perjuicio de los derechos que le del MP. Su intervención es, en consecuencia,
correspondan en tal calidad (art. 109 CPP). siempre accesoria de la persecución penal
oficial. Así, si el fiscal no acusa o no interpone
- El querellante. recursos en contra de la sentencia, al quere-
Es la víctima, su representante legal o su llante adhesivo le está vedado hacerlo. En
heredero testamentario, así como las personas cuanto control externo del MP se encuentra
que se individualizan en el Art. 111.2º y 3º autorizado para desencadenar mecanismos de
CPP, que al interponer querella en el proce- control judicial o administrativo jerárquico
dimiento penal y mientras ella se encuentre cuando aparezca comprometida la legalidad
vigente tienen los derechos y facultades que la de alguna actuación del acusador oficial.
ley procesal penal les acuerda. ♦ Querellante conjunto autónomo: este acusador
El Art. 111.2º CPP establece que se podrá tiene atribuciones semejantes a las del MP y
querellar "cualquier persona capaz de parecer en las ejerce de modo paralelo y autónomo. El
juicio domiciliada en la provincia, respecto de querellante puede acusar aunque el MP no lo
hechos punibles cometidos en la misma que consti- haga; en efecto, posee "plena autonomía no
tuyeren delitos terroristas o delitos cometidos por sólo formal sino material, esto es, representa-
un funcionario publico que afectaren derechos de ción y procuración plena de la pretensión pu-
las personas garantizados por la Constitución o nitiva (estatal), ejercida también por él, sin
contra la probidad pública". limitación alguna".
El inciso tercero de la norma en comento pre- ♦ Querellante privado: Es acusador exclusivo y
ceptúa que los órganos y servicios públicos sólo excluyente en los denominados delitos de

Tema VI
17 Osvaldo Campos Ortega

acción penal privada. Se plantea en aquellos La regla general es que los delitos sean de
casos en que el componente de interés priva- acción penal pública, excepto que su persecu-
do prevalece sobre el interés público al casti- ción esté sometida a una regla especial. En
go, lo que permite que la autonomía de la tales casos se encuentran los delitos de acción
voluntad y el poder de decisión del ofendido penal pública previa instancia particular y los
jueguen un papel preponderante en el inicio, delitos de acción penal privada.
desarrollo y desenlace del procedimiento. Las Por regla general, estos delitos dan origen al
acciones penales privadas suelen estar vincu- procedimiento ordinario por crimen o simple
ladas a delitos de escasa gravedad o en que la delito.
afección al bien jurídico es insignificante, por
lo que su persecución penal se deja entregada ii.- Acción penal pública previa instancia
a la voluntad del titular del bien vulnerado. particular.
En los delitos de acción penal pública previa
VI. ACCIONES EN EL SISTEMA PROCE- instancia particular no podrá procederse de
SAL PENAL. oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el
De todo delito nace una acción penal para su delito o a quien la ley confiera la facultad de
persecución procesal. Conforme al Art. 53 del actuar por él, hubiere denunciado el hecho a
CPP la acción penal puede ser pública o pri- la justicia, al MP o a la policía. Efectuada la
vada según el régimen de persecución penal denuncia exigida por la ley, el procedimiento
al que esté sometido el correspondiente delito. se tramitará conforme a las reglas generales
El Art. 58.1º CPP dispone que la acción penal, relativas a los delitos de acción pública (Art.
cualquiera que sea, no puede entablarse sino 54.1º y final CPP).
contra las personas responsables del delito. Tales delitos son:
Sin embargo, la responsabilidad penal sólo se a) Las lesiones previstas en los artículos 399 y
establece en la sentencia definitiva. 494 N3 del Código Penal;
Únicamente se puede entablar una acción b) La violación de domicilio;
penal en contra de personas naturales, no en c) La violación de secretos prevista en los artí-
contra de personas jurídicas. Estas últimas sí culos 231 y 247.2º Código Penal;
pueden tener responsabilidad civil. d) Las amenazas previstas en los artículos 296
y 297 del Código Penal;
i.- Acción penal pública. e) Los previstos en la Ley Nº 9.039, que esta-
La acción penal es pública cuando el delito de blece normas aplicables a los privilegios in-
que se trate pueda ser perseguido de oficio dustriales y protección de los derechos de
por el MP, sin perjuicio que pueda ser ejerci- propiedad industrial;
da, además, por las personas que determine la f) La comunicación fraudulenta de secretos de
ley (art. 53.2º CPP). la fábrica en que el imputado hubiere estado o
Se establece, además, que se concede siempre estuviere empleado, y
acción penal pública para la persecución de g) Los que otras leyes señalaren en forma ex-
los delitos cometidos contra menores de edad. presa. En tal situación están, por ejemplo, los
Esta norma tiene relevancia en los delitos de delitos sexuales contemplados en los Art. 361
acción penal pública previa instancia particu- a 366 quater del Código Penal.
lar y en los delitos de acción penal privada
cometidos contra menores de edad. Personas que pueden accionar por el ofendido.

Tema VI
18 Osvaldo Campos Ortega

A falta del ofendido por el delito, podrán de- formidad a lo previsto en el Art. 189. Ahora
nunciar las personas a quienes el Código re- bien, esta última norma se refiere a las “re-
conoce la calidad de víctima, cuando la misma clamaciones o tercerías” que se relacionan con
no pueda ejercer sus derechos en el proceso, los objetos recogidos o incautados, acción que
en la forma establecida en la ley (art. 54.3º y debe intentarse siempre ante el Juez de Ga-
Art. 108.2º CPP). Si el ofendido se encuentra rantía, dándosele tramitación incidental. La
imposibilitado de realizar libremente la de- resolución que falla el mentado incidente “se
nuncia, o cuando quienes pueden formularla limitará a declarar el derecho del reclamante sobre
por él se encuentren imposibilitados de hacer- dichos objetos, pero no se efectuará la devolución
lo o aparezcan implicados en el delito, el MP de éstos sino hasta después de concluido el proce-
podrá proceder de oficio. dimiento, a menos que el tribunal considerare in-
necesaria su conservación”.
iii.- Delitos de acción privada. El Art. 189.2º dispone: “Lo dispuesto en el inciso
Este régimen de persecución excluye el ejerci- precedente no se extenderá a las cosas hurtadas,
cio de la acción penal por otra persona que no robadas o estafadas, las cuales se entregarán al
sea la víctima. En estos casos, existe un interés dueño en cualquier estado del procedimiento, una
privado preponderante que impide la inter- vez comprobado su dominio por cualquier medio y
vención del órgano oficial. establecido su valor”. A continuación se agrega
Los delitos de acción penal privada previstos que: “En todo caso, se dejará constancia mediante
en el art. 55 del CPP son los siguientes: fotografías u otros medios que resultaren conve-
a) La calumnia y la injuria; nientes de las especies restituidas o devueltas en
b) La falta prevista en el Nº 1 del Art. 496 del virtud de este artículo”.
Código Penal; Consecuencia de lo dicho es que titulares de
c) La provocación al duelo y el denuesto o esta clase de acción civil serán los intervinien-
descrédito público por no haberlo aceptado, y tes o ciertos terceros.
d) El matrimonio del menor llevado a efecto
sin el consentimiento de las personas desig- b) Indemnizatorias. En el CPP se ha dado prefe-
nadas por la ley y celebrado de acuerdo con el rencia a la víctima al establecer, en el Art.
funcionario llamado a autorizarlo. 59.2º que, asimismo, “durante la tramitación del
procedimiento penal la víctima podrá deducir res-
iv.- Acción civil en el procedimiento penal. pecto del imputado, con arreglo a las prescripcio-
En relación con esta materia, habrá que dife- nes de este Código, todas las restantes acciones que
renciar entre las distintas clases de acciones tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades
civiles que pueden plantearse. Distinguire- civiles derivadas del hecho punible. La víctima
mos: podrá también ejercer esas acciones civiles ante el
a) Restitutoria: es aquella acción civil que tiene tribunal civil correspondiente. Con todo, admitida
por objeto la restitución de la o las “cosas” a tramitación la demanda civil en el procedimiento
objeto material de los delitos respectivos, o los penal, no se podrá deducir nuevamente ante un
instrumentos destinados a cometerlos. El art. tribunal civil”.
59 del CPP señala que la acción civil que tu- Por ende, la víctima del delito puede deducir
viere por objeto únicamente la restitución de la acción propiamente indemnizatoria, amén
la cosa, deberá interponerse siempre durante de otras (como las llamadas “reparatorias”). En
el respectivo procedimiento penal, de con- cambio, aunque sean titulares de estas accio-

Tema VI
19 Osvaldo Campos Ortega

nes, los terceros deben regirse por lo precep- - Fumus boni iuris o apariencia ("humo")
tuado en el inciso final del Art. 59 CPP. Es de buen derecho.
decir, no pueden interponer estas acciones en - Periculum in mora o peligro de retardo.
sede penal y deberán plantearse ante el tribu-
nal civil. Las medidas cautelares personales.
La demanda civil en el procedimiento penal Aquellas medidas restrictivas o privativas de
deberá interponerse en la oportunidad previs- la libertad personal que puede adoptar el tri-
ta en el artículo 261 (vale decir hasta 15 días bunal en contra del imputado en el proceso
antes de la Audiencia de Preparación del Jui- penal, con el objeto de asegurar la realización
cio Oral), por escrito y cumpliendo con los de los fines penales del procedimiento.
requisitos exigidos por el artículo 254 del
Código de Procedimiento Civil. Principios que deben operar.
- Legalidad: reserva legal para el reconocimien-
La demanda civil del querellante deberá de- to de las medidas coercitivas que implican
ducirse conjuntamente con su escrito de ad- formas de restricción o privación de libertad.
hesión o acusación (art. 60 CPP). De lo ex- Art. 5 CPP: "No se podrá citar, arrestar, detener,
puesto se desprende que pueden presentar someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier
demanda civil la víctima y/o el querellante otra forma de privación o restricción de libertad a
habilitado para ello. Asimismo, deberá conte- ninguna persona, sino en los casos y en la forma
ner la indicación de los medios de prueba, en señalados por la Constitución y las leyes".
los mismos términos expresados en el Art. 259 - Jurisdiccionalidad: las medidas cautelares per-
(que regula los requisitos del libelo de acusa- sonales sólo pueden ser adoptadas por el
ción). órgano jurisdiccional competente.
- Excepcionalidad e instrumentalidad: El princi-
VII. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL pio de excepcionalidad afirma que las medidas
PROCESO PENAL. cautelares tienen un carácter eventual: deben
Las medidas cautelares en el proceso penal decretarse sólo cuando resulten indispensa-
son aquellas "resoluciones motivadas del órgano bles; el principio de instrumentalidad, por su
jurisdiccional, que pueden adoptarse contra el pre- parte, califica dicha excepcionalidad, deter-
sunto responsable de la acción delictuosa por las minando que ellas no constituyen un fin por
que se limita provisionalmente la libertad o la libre sí mismo, sino que son instrumentales: están
disposición de sus bienes con el fin de garantizar orientadas a la consecución de fines de carác-
los efectos, penales y civiles, de la sentencia.” ter procesal. Art. 122: "las medidas cautelares
Atendida a su objeto, estas se clasifican en personales sólo serán impuestas cuando fueren
medidas cautelares personales (aquellas que im- absolutamente indispensables para asegurar la
ponen limitaciones del derecho a la libertad realización de los fines del procedimiento...".
personal) y medidas cautelares reales (impo- - Provisionalidad: las medidas cautelares deben
nen limitaciones a la libre administración o mantenerse sólo mientras subsista la necesi-
disposición de los bienes del imputado). dad de su aplicación y permanezca pendiente
Los requisitos para su interposición son: el procedimiento penal al que instrumental-
- Que sea estrictamente necesaria su in- mente sirven. Art. 122, parte final: “(…) sólo
terposición para asegurar el resultado durarán mientras subsistiera la necesidad de su
de la sentencia. aplicación”.

Tema VI
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- Proporcionalidad: las medidas cautelares per- motivo de su comparecencia. Al mismo tiem-

sonales que se adopten en el curso de un pro- po se le advertirá que la no comparecencia
ceso penal deben estar en relación proporcio- injustificada dará lugar a que sea conducido
nal con la finalidad del procedimiento que se por medio de la fuerza pública, que quedará
persigue cautelar y con la gravedad del hecho obligado al pago de las costas que causare y
que se investiga. que pueden imponérsele sanciones. También
se le deberá indicar que, en caso de impedi-
Clases de medidas cautelares personales. mento, deberá comunicarlo y justificarlo ante
Nuestro CPP agrupa, bajo la noción de medi- el tribunal con anterioridad a la fecha de la
das cautelares personales, las siguientes insti- audiencia, si fuere posible (art. 33 CPP).
tuciones:
2. La detención.
1. La citación. El CPP no define la detención, sino que con-
Nuestro CPP, conoce tres formas diferentes de sagra tres tipos de ella, atendida la autoridad
citación, que denomina de la siguiente mane- o persona que la decreta o realiza. Estas son:
ra: citación del MP (art. 23 CPP), citación judi- la detención judicial (art. 127 CPP); la deten-
cial (Art. 33 CPP) y citación como medida ción decretada por cualquier tribunal (art. 128
cautelar personal (art. 123 y 124 CPP). Esta CPP) y la detención en caso de flagrancia, por
última, sólo puede recaer sobre el imputado y la policía o por cualquier persona (art. 129
en relación con los delitos de menor gravedad CPP).
que la ley específicamente establece. El principio fundamental de procedencia se
Son órdenes de comparecencia que se practi- establece en el art. 125 que expresa: “Ninguna
can en la forma prevista por el art. 33 CPP persona podrá ser detenida sino por orden de fun-
(art. 123 CPP). cionario público expresamente facultado por la ley
La citación como medida cautelar personal es y después que dicha orden le fuere intimada en
procedente, en los siguientes casos: forma legal, a menos que fuere sorprendida en deli-
a) Cuando fuere necesaria la presencia del to flagrante y, en este caso, para el único objeto de
imputado ante el tribunal. ser conducida ante la autoridad que correspondie-
b) Cuando la imputación se refiriere a alguno re”.
de los siguientes delitos: a) Detención Judicial. Es la ordenada por el
i. Faltas; tribunal, es decir, aquella que emana del Juez
ii. Delitos que la ley no sancionare con penas de Garantía por lo general, atendido que, ex-
privativas ni restrictivas de libertad, y cepcionalmente, podría decretarla el Tribunal
iii. Delitos que la ley sancionare con penas de Juicio Oral en lo Penal, que conocerá del
privativas o restrictivas de libertad que no juicio oral. Se regula en el art. 127 CPP, que
excedieren las de presidio o reclusión meno- dispone que, a menos que se trate de uno de
res en su grado mínimo. los casos señalados en el art. 124 (citación), el
La citación se practicará notificando al impu- tribunal puede ordenar la detención del im-
tado de la resolución que ordena su compare- putado para ser conducido a su presencia, sin
cencia, comunicándosele, en el mismo acto, el previa citación, cuando de otra manera la
tribunal ante el cual debe comparecer, su do- comparecencia pudiera verse demorada o
micilio, la fecha y hora de la audiencia, la dificultada. También se puede decretar la de-
identificación del proceso de que se trate y el tención del imputado cuya presencia en una

Tema VI
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audiencia judicial fuere condición de ésta y que gozan de fuero constitucional. Art. 417:
que, legalmente citado, no comparezca sin “Si el aforado fuere detenido por habérsele sor-
causa justificada. prendido en delito flagrante, el fiscal lo pondrá
b) Detención decretada por otros tribunales. inmediatamente a disposición de la Corte de Ape-
Todo tribunal, aunque no ejerza jurisdicción laciones respectiva. Asimismo, remitirá la copia del
en lo criminal, puede dictar órdenes de deten- registro de las diligencias que se hubieren practi-
ción contra las personas que, dentro de la sala cado y que fueren conducentes para resolver el
de su despacho, cometan algún crimen o sim- asunto”.
ple delito. ♦ Detención en flagrancia de autoridades judi-
c) Detención en caso de flagrancia. [Según la ciales y del Ministerio Público: Para hacer
doctrina procesal clásica “puede decirse que efectiva la responsabilidad de los jueces, fisca-
se sorprende en un delito in fraganti, cuando les judiciales y fiscales del Ministerio Público,
se coge al autor en el mismo instante de come- se debe realizar el procedimiento previo de la
ter el delito o inmediatamente después de “querella de capítulos”. Sin perjuicio de ello,
cometido”]. Esta detención puede revestir las en relación con la detención in fraganti de
siguientes formas: estas personas, se aplica el art. 426 CPP, que
♦ Por un civil: Cualquier persona puede dete- reza: “Si un juez, un fiscal judicial o un fiscal del
ner a quien sorprenda en delito flagrante, de- Ministerio Público fuere detenido por habérsele
biendo entregar inmediatamente al aprehen- sorprendido en delito flagrante, el fiscal lo pondrá
dido a la policía, al MP o a la autoridad judi- inmediatamente a disposición de la Corte de Ape-
cial más próxima. laciones respectiva. Asimismo, remitirá la copia del
♦ Por la policía: En cuanto a la detención rea- registro de las diligencias que se hubieren practi-
lizada por los agentes policiales, el CPP, en el cado y que fueren conducentes para resolver el
Art. 129.2º y 4º, señala que ellos están obliga- asunto”.
dos a detener a todo individuo a quien sor- ♦ Situación de flagrancia. Según el Art. 130
prendan in fraganti en la comisión de un deli- CPP, se entiende que se encuentra en situa-
to, al sentenciado a penas privativas de liber- ción de flagrancia:
tad que hubiere quebrantado su condena y al - El que actualmente se encontrare cometien-
que se fugare estando detenido o en prisión do el delito;
preventiva. - El que acabare de cometerlo;
♦ Delitos sexuales: En relación con la deten- - El que huyere del lugar de comisión del deli-
ción, en caso de flagrancia, no obsta a que la to y fuere designado por el ofendido u otra
policía practique la detención la circunstancia persona como autor o cómplice;
de que la persecución penal requiera instancia - El que, en un tiempo inmediato a la perpe-
particular previa, si el delito flagrante fuere tración de un delito, fuere encontrado con
de aquellos previstos y sancionados en los objetos procedentes de aquél o con señales, en
Art. 361 a 366 quáter del Código Penal (tam- sí mismo o en sus vestidos, que permitieren
bién se aplica esta norma a la detención en sospechar su participación en él, o con las
caso de flagrancia realizada por un particu- armas o instrumentos que hubieren sido em-
lar). pleados para cometerlo, y
♦ Detención en flagrancia de personas sujetas - El que las personas asaltadas, heridas o
a fuero: El CPP, en los Art. 416 y siguientes víctimas de un robo o hurto que reclamaren
regula el procedimiento relativo a personas

Tema VI
22 Osvaldo Campos Ortega

auxilio, señalaren como autor o cómplice de do ante la autoridad judicial en el plazo indi-
un delito que acabare de cometerse. cado.

Plazos de la detención. Para determinar el 3. Otras medidas cautelares personales.

plazo de duración de la detención bajo la vi- Las medidas cautelares personales de carácter
gencia del nuevo procedimiento, deberemos general son medidas restrictivas de la libertad
distinguir si ella fue practicada por el agente personal de aplicación preferente a la medida
de policía con o sin una orden judicial. de prisión preventiva, que pueden ser decre-
tadas durante la sustanciación de un proceso
♦ Detención policial con orden judicial: De penal, con el objeto de asegurar los fines del
acuerdo al art. 131 CPP, cuando la detención procedimiento.
se practica en cumplimiento de una orden Se trata de medidas cautelares personales que
judicial, los agentes policiales que la realizan tienden a garantizar fines procesales, cuya
o el encargado del recinto de detención con- aplicación es de carácter general y preferente
ducirán inmediatamente al detenido a presen- a la medida de prisión preventiva.
cia del juez que hubiere expedido la orden. Si Según el art. 155 CPP son las siguientes:
ello no es posible por no ser hora de despa- a) La privación de libertad, total o parcial, en
cho, el detenido podrá permanecer en el recin- su casa o en la que el propio imputado señala-
to policial o de detención hasta el momento de re, si aquélla se encontrare fuera de la ciudad
la primera audiencia judicial, por un período asiento del tribunal;
que en caso alguno excederá las veinticuatro b) La sujeción a la vigilancia de una persona o
horas. institución determinada, las que informarán
Requisitos de la orden de detención periódicamente al juez;
Toda orden de detención o prisión preventiva c) La obligación de presentarse periódicamen-
debe expedirse por escrito por el tribunal y te ante el juez o ante la autoridad que él de-
contener las menciones a que alude el art. 154 signare;
CPP. d) La prohibición de salir del país, de la loca-
lidad en la cual residiere o del ámbito territo-
♦ Detención sin orden judicial rial que fijare el tribunal;
Está regulada por el Art. 131.2º que dispone e) La prohibición de asistir a determinadas
que cuando la detención se practique en vir- reuniones, recintos o espectáculos públicos, o
tud de los artículos 129 (detención en caso de de visitar determinados lugares;
flagrancia) y 130 (situación de flagrancia), el f) La prohibición de comunicarse con perso-
agente policial que la realice o el encargado nas determinadas, siempre que no se afectare
del recinto de detención deben informar de el derecho a defensa, y
ella al MP dentro de un plazo máximo de do- g) La prohibición de aproximarse al ofendido
ce horas. El fiscal puede dejar sin efecto la o su familia y, en su caso, la obligación de
detención u ordenar que el detenido sea con- abandonar el hogar que compartiere con
ducido ante el juez dentro de un plazo máxi- aquél.
mo de veinticuatro horas, contado desde que El tribunal puede imponer una o más de estas
la detención se hubiere practicado. Si el fiscal medidas según lo estime adecuado al caso.
nada dice, la policía debe presentar el deteni- Los requisitos de las medidas cautelares gene-
rales son los mismos que el art. 140 CPP esta-

Tema VI
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blece para la prisión preventiva conforme a la doctrina y por que en nuestro país los fines
remisión del art. 155 inciso final CPP. reconocidos a nivel legal de esta institución
no resultan del todo consistentes con los esta-
4.- La Prisión Preventiva. blecidos por la CPR. Estudiaremos estos fines
a) Concepto. en orden de complejidad.
Medida cautelar personal, que consiste en la • El peligro de obstaculización de la inves-
privación temporal de la libertad ambulatoria tigación: Como fin se establece expresamente
de una persona, mediante su ingreso a un en el CPP, pues el Art. 140.2º dispone que: “se
centro penitenciario, durante la sustanciación entenderá que la prisión preventiva es indispensa-
de un proceso penal y con el objeto de asegu- ble para el éxito de la investigación cuando existie-
rar los fines del procedimiento. re sospecha grave y fundada de que el imputado
Se trata de una medida cautelar personal de pudiere obstaculizar la investigación mediante la
carácter excepcional, que sólo procede cuando destrucción, modificación, ocultación o falsifica-
las demás medidas cautelares previstas por la ción de elementos de prueba; o cuando pudiere
ley fueren insuficientes para asegurar las fina- inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros
lidades del procedimiento (art. 139.2º). para que informen falsamente o se comporten de
manera desleal o reticente.
b) Requisitos. • El peligro de fuga: la finalidad perse-
Los requisitos se estudian en relación a aque- guida con la prisión preventiva es "mantener
llos que se exigen a toda medida cautelar: la presencia del imputado en el proceso decla-
- Fumus boni iuris. La exigencia de fumus boni rativo y asegurar su presencia a los efectos de
iuris establecida para la prisión preventiva la ejecución de la pena que en su caso se dic-
comprende la obligación del solicitante de tara". Para el CPP no constituye fundamento
"acreditar" (art. 140.1º letras a) y b) CPP): de la prisión preventiva, sino de las medidas
a) Que existen antecedentes que justificaren la cautelares generales.
existencia del delito que se investigare; y • El peligro para la seguridad de la socie-
b) Que existen antecedentes que permitieren dad: la prisión preventiva se utiliza como ins-
presumir fundadamente que el imputado ha trumento de prevención y de defensa social,
tenido participación en el delito como autor, motivado por la necesidad de impedir al im-
cómplice o encubridor. putado la ejecución de otros delitos. Está re-
conocida legalmente en el Art. 140.3º, estable-
- Periculum in mora (peligro de demora). La exi- ciendo además los criterios que se deben con-
gencia de fumus boni iuris establecida para la siderar para considerar al imputado como
prisión preventiva, comprende la obligación peligroso para la sociedad: (i) la gravedad de
del solicitante de "acreditar": (Art. 140.1º letra la pena asignada al delito cometido; (ii) el nº
c)): "Que existen antecedentes calificados que per- de delitos que se le imputare y el carácter de
mitieren al tribunal considerar que la prisión pre- los mismos; (iii) la existencia de otros proce-
ventiva es indispensable para el éxito de diligen- sos penales; (iv) el hecho de encontrarse sujeto
cias precisas y determinadas de la investigación, o a alguna medida cautelar personal, en libertad
que la libertad del imputado es peligrosa para la condicional o gozando de algunos de los be-
seguridad de la sociedad o del ofendido". Tiene un neficios alternativos a la ejecución de las pe-
carácter conflictivo porque como fundamento nas privativas o restrictivas de libertad con-
de una medida cautelar no hay consenso en templados en la ley; (v) la existencia de con-

Tema VI
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denas anteriores cuyo cumplimiento se encon- sión preventiva. La presencia del imputado y
trare pendiente, atendiendo a la gravedad de su defensor en esta audiencia es un requisito
los delitos de que trataren, y; (vi) el hecho de de validez de la misma. En la audiencia, el
haber actuado en grupo o pandilla. fiscal o el querellante que han presentado la
• El peligro para la seguridad del ofendi- solicitud deben comenzar exponiendo los
do. El art. 140.4º precisa que "se entenderá que fundamentos de la misma. El solicitante debe
la seguridad del ofendido se encuentra en peligro acreditar que se cumplen los requisitos del
por la libertad del imputado cuando existieren Art. 140, exhibiendo los antecedentes que sir-
antecedentes calificados que permitieren presumir van a tal efecto. A continuación, el tribunal
que éste realizará atentados graves en contra de debe oír al defensor, a los demás intervinien-
aquél, o en contra de su familia o de sus bienes". tes que estuvieren presentes y quisieran hacer
uso de la palabra, y al imputado.
c) Procedimiento.
Resolución: La resolución que se pro-
El procedimiento para que se decrete la pri- nuncia sobre la solicitud de prisión preventiva
sión preventiva de una persona debe cumplir debe ser fundada, expresándose claramente
con las siguientes etapas: en ella los antecedentes calificados que justifi-

La formalización de la investigación. El caren la decisión. En el caso que el tribunal
primer paso en el procedimiento para la resuelva decretar la medida, está obligado a
adopción de la prisión preventiva, lo consti- expedir por escrito una orden de prisión pre-
tuye la formalización de la investigación, ya ventiva, la que debe contener las mismas
que éste es un requisito sin el cual dicha me- menciones de la orden de detención, mencio-
dida no puede decretarse. El control de cum- nadas con anterioridad. Los encargados de
plimiento de esta exigencia, por el tribunal, establecimientos penitenciarios tienen prohi-
deberá comprender la verificación de que el bición legal de aceptar el ingreso de personas
delito que fundamenta la solicitud de prisión en calidad de presos si no es en virtud de esta
preventiva coincida y se encuentre descrito orden.
con el grado de determinación suficiente en la
Renovación de la discusión en torno a la
formalización de la investigación. procedencia de esta medida. La discusión en tor-

Solicitud de parte. La prisión preventiva no a la procedencia de la medida puede reno-
debe solicitarse por el querellante o el MP, varse de diferentes maneras en el procedi-
nunca de oficio por el tribunal. La solicitud de miento. Ello puede ocurrir tanto para obtener
que se decrete la prisión preventiva puede un nuevo pronunciamiento en torno a una
plantearse verbalmente, en la misma audien- solicitud de prisión preventiva previamente
cia de formalización de la investigación, en la rechazada, como para revisar la mantención
audiencia de preparación del juicio oral o en de una medida de prisión preventiva previa-
la audiencia del juicio oral (Art. 142.1º), o por mente decretada. En el primer caso, esto es,
escrito en cualquier etapa de la investigación, sólo puede procederse a petición de parte, y la
caso en el cual el juez debe citar a los intervi- nueva solicitud debe necesariamente fundarse
nientes a una audiencia para la resolución de en antecedentes diversos de los que tuvo en
la solicitud (Art. 142.2º). consideración el tribunal al rechazar la medi-

Audiencia: La realización de una au- da. Si el interviniente no invoca nuevos ante-
diencia constituye un requisito procedimental cedentes que, a juicio del tribunal, justifiquen
ineludible para que pueda decretarse la pri- discutir nuevamente su procedencia, éste

Tema VI
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puede rechazar la solicitud de plano; de lo mine la terminación automática de la prisión

contrario, debe llamar a una audiencia en la preventiva. El transcurso del plazo sólo de-
que se procederá a la discusión de la medida. termina mecanismos obligatorios de revisión
En el segundo caso, su mantención puede de la medida. La terminación de la prisión
discutirse de oficio, o a petición del imputado. preventiva está íntimamente ligada a sus ca-
La revisión de oficio puede producirse en racterísticas de excepcionalidad, instrumenta-
cualquier momento en que el juez lo estime lidad, provisionalidad y proporcionalidad,
pertinente, pero el tribunal está obligado a expresadas a través de las siguientes modali-
citar de oficio a una audiencia para discutir su dades.
cesación o prolongación en dos casos: ♦ Formas de terminación de la prisión preventiva:
• Cuando hubieren transcurrido seis - Terminación normal: La prisión preventiva
meses desde el último debate oral en termina, naturalmente, por haberse puesto
que ella se hubiere decidido, y término al procedimiento cuyos fines ha pro-
• Cuando la duración de la prisión pre- curado cautelar. Esta es una consecuencia del
ventiva hubiere alcanzado la mitad de principio de instrumentalidad de las medidas
la pena privativa de libertad que se cautelares personales.
pudiere esperar en el evento de dictar- - Revocación: La revocación de la prisión pre-
se sentencia condenatoria, o de la que ventiva es la forma de terminación de la me-
se hubiere impuesto existiendo recur- dida que procede, por resolución judicial,
sos pendientes. cuando ya no subsisten los requisitos que la
La revisión provocada por una solicitud autorizan, o los motivos que la hubieren justi-
de revocación del imputado puede ser recha- ficado. La revocación de la prisión preventiva
zada de plano por el tribunal o puede este puede ser decretada de oficio o a petición de
último, alternativamente, citar a todos los parte en cualquier estado del procedimiento y
intervinientes a una audiencia, con el fin de supone el cumplimiento de los fines para los
abrir debate sobre la subsistencia de los requi- cuales se decretó la medida, o la alteración de
sitos que autorizan la medida. En todo caso, el los antecedentes o circunstancias que se tuvie-
tribunal está obligado a citar a audiencia si ron a la vista al decretarla.
hubieren transcurrido dos meses desde el Una modalidad especial de revocación de la
último debate oral en que se hubiere ordena- medida es la que establece el Art. 153 CPP, al
do o mantenido la prisión preventiva. imponer al tribunal el deber de poner término

Impugnación de las resoluciones relativas a la prisión preventiva cuando se haya dicta-
a la prisión preventiva. La resolución que orde- do sentencia absolutoria y decretado sobre-
na, mantiene, niega lugar o revoca la prisión seimiento definitivo o temporal, aunque di-
preventiva es apelable cuando ha sido dictada chas resoluciones no se encuentren ejecuto-
en una audiencia. Cuando, excepcionalmente, riadas.
la ley autoriza al tribunal para resolver de - Sustitución por una medida cautelar perso-
plano, la resolución no es susceptible de re- nal de carácter general. Mecanismo mediante
curso alguno (Art. 149 CPP). el cual las finalidades perseguidas por la pri-
sión preventiva pasan a cumplirse, en lo suce-
d) Duración de la prisión preventiva. sivo, por una medida cautelar general que se
♦ Inexistencia de un límite temporal absoluto. No dicta en su reemplazo.
existe un plazo que, una vez vencido, deter-

Tema VI
26 Osvaldo Campos Ortega

Si una vez decretada la prisión preventiva se

constata la posibilidad de que la finalidad
perseguida pueda ser cumplida eficientemen-
te mediante una medida menos gravosa para
la libertad del imputado, la sustitución puede
ser decretada, ya sea de oficio o a petición de
parte. El art. 153 CPP contempla una modali-
dad especial de sustitución que opera cuando
el tribunal haya dictado sentencia absolutoria
y decretado sobreseimiento definitivo o tem-
poral, aunque dichas resoluciones no se en-
cuentren ejecutoriadas. La sustitución, sólo
puede operar cuando las medidas cautelares
generales tienden a satisfacer los mismos fines
que justificaron la prisión preventiva.
- Reemplazo por una caución económica. El
reemplazo de la prisión preventiva por una
caución económica opera cuando ésta hubiere
sido o debiere ser impuesta para garantizar la
comparecencia del imputado al juicio y a la
eventual ejecución de la pena. La caución
económica debe ser calificada por el juez co-
mo suficiente, correspondiéndole a éste fijar
su monto. Puede consistir en el depósito por
parte del imputado u otra persona de dinero o
valores, la constitución de prendas o hipote-
cas, o la fianza de una o más personas califi-
cadas por el tribunal (art. 146 CPP). La forma
de ejecución y, en su caso, de cancelación de
la caución, está regulada por los Art. 147 y 148
CPP, respectivamente.

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