EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

PROYECTO DE DECRETO LEGISLATIVO QUE MODIFICA LA LEY DEL IMPUESTO A

LA RENTA

Mediante Ley Nº 30823, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en
materia de gestión económica y competitividad, de integridad y lucha contra la corrupción, de
prevención y protección de personas en situación de violencia y vulnerabilidad y de
modernización de la gestión del Estado 1, el Congreso de la República ha delegado en el
Poder Ejecutivo, por un plazo de sesenta (60) días calendario, la facultad de legislar en
materia tributaria y financiera.

En ese sentido, conforme a los literales a) y k) del numeral 1 del artículo 2 del citado
dispositivo legal el Poder Ejecutivo está facultado para legislar en materia tributaria y
financiera a fin de modificar la Ley del Impuesto a la Renta2 respecto a la determinación
del impuesto a la renta de personas naturales, las retenciones y pagos a cuenta del
impuesto por rentas de segunda categoría, las normas de precios de transferencia y
adecuar la legislación nacional a las mejores prácticas internacionales para la lucha contra
la elusión y evasión fiscal, respectivamente, con la finalidad de simplificar el sistema
tributario, reducir la evasión y elusión tributaria y fomentar el uso de comprobantes de
pago;

Así, en ejercicio de dichas facultades, se modifica la LIR a efecto de:

1. Derogar la deducción de gastos por intereses de créditos hipotecarios para primera

vivienda.

2. Establecer la obligación de realizar pagos a cuenta por las rentas de segunda

categoría obtenidas por la enajenación de valores, que no estén sujetas a retención.

3. Modificar el tratamiento aplicable a los Países o Territorios de Baja o Nula Imposición.

4. Modificar el tratamiento aplicable a las operaciones de exportación o importación de

bienes en el ámbito de precios de transferencia.

DEROGACIÓN DE LA DEDUCCIÓN DE GASTOS POR INTERESES DE CRÉDITOS

HIPOTECARIOS PARA PRIMERA VIVIENDA

l. FUNDAMENTO

a) Situación Actual

El artículo 1 de la LIR dispone que el impuesto a la renta grava, entre otros, las
rentas que provengan del capital, del trabajo y de la aplicación conjunta de
ambos factores, entendiéndose como tales aquellas que provengan de una
fuente durable y susceptible de generar ingresos periódicos.

El artículo 22 de la LIR califica las distintas rentas de fuente peruana en cinco

(5) categorías, correspondiendo a las rentas que provienen del trabajo las
siguientes:

- Cuarta Categoría: Rentas del trabajo independiente.

Publicada el 19.7.2018.
2
Cuyo Texto Único Ordenado (TUO) fue aprobado por el Decreto Supremo N° 179-2004-EF, publicado el 8.12.2004
y normas modificatorias. En adelante, LIR.

/t/
 - Quinta Categoría: Rentas del trabajo en relación de dependencia, y otras
rentas del trabajo independiente expresamente señaladas por la LIR.

Conforme al artículo 45 de la LIR, para establecer la renta neta de cuarta

categoría, el contribuyente podrá deducir3 de la renta bruta del ejercicio
gravable, por concepto de todo gasto, el veinte por ciento (20%) de la misma,
hasta el límite de veinticuatro (24) Unidades Impositivas Tributarias4.

Además, el artículo 465 de la LIR señala que de las rentas de cuarta y quinta
categorías podrá deducirse anualmente, un monto fijo equivalente a siete (7)
UIT6•

Asimismo, establece que también se podrá deducir como gasto los importes
pagados por los conceptos señalados en dicho artículo o los que se incluyan
mediante decreto supremo7.

Añade que estos gastos se deducirán en el ejercicio en que se paguen y que

en conjunto no podrán exceder de tres (3) UIT por cada ejercicio".

Agrega que estos gastos serán deducibles9, siempre que:

- Estén sustentados en comprobantes de pago que otorguen derecho a

deducir gasto y sean emitidos electrónicamente y/o en recibos por
arrendamiento que apruebe la SUNAT, según corresponda":

- El pago del servicio, incluyendo el Impuesto General a las Ventas y el

Impuesto de Promoción Municipal que grave la operación, de corresponder,
se realice utilizando los medios de pago establecidos en el artículo 5 de la
Ley Nº 28194 - Ley para la Lucha contra la Evasión y para la Formalización
de la Economía11, independientemente del monto de la contraprestación12.

Ahora bien, entre los conceptos cuya deducción se admite se encuentran los
siguientes:

(i) Arrendamiento y/o subarrendamiento de inmuebles situados en el país

que no estén destinados exclusivamente al desarrollo de actividades que
generen rentas de tercera categoría. Solo será deducible como gasto el
treinta por ciento (30%) de la renta convenida 13.

Esta deducción no es aplicable a las rentas recibidas por el desempeño de las funciones de director de empresas,
síndico, mandatario, gestor de negocios, albacea y actividades similares, incluyendo el desempeño de las
funciones del regidor municipal o consejero regional, por las cuales perciban dietas.
En delante, "UIT'
Modificado por el artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 1258, publicado el 8.12.2016, vigente a partir del 1.1.2017.
Los contribuyentes que obtengan ambos tipos de rentas solo podrán deducir el monto fijo de siete (7) UIT por una
vez
El Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) mediante decreto supremo puede incluir otros gastos, o excluir
cualquier gasto señalado en este artículo, considerando como criterios la evasión y formalización de la economía.
Los contribuyentes que obtengan rentas de cuarta y quinta categorías solo podrán deducir el monto que
corresponda a estos gastos por una vez.
Estos requisitos para la deducibilidad del gasto no operan tratándose de las aportaciones al Seguro Social de Salud
(ESSALUD) que se realicen por los trabajadores del hogar.
10
No será deducible el gasto sustentado en comprobante de pago emitido por un contribuyente que a la fecha de
emisión: ·
- Tenga la condición de no habido, según la publicación realizada por la administración tributaria, salvo que, al 31
de diciembre del ejercicio, el contribuyente haya cumplido con levantar tal condición.
- La SUNAT le haya notificado la baja de su inscripción en el Registro Único de Contribuyentes.
11 Publicada el 26.3.2004 y normas modificatorias. En delante, "Ley Nº 28194".
12 Cuando parte de la contraprestación sea pagada utilizando formas distintas a la entrega de sumas de dinero, se
exigirá la utilización de medios de pago únicamente por la parte que sea pagada mediante la entrega de sumas de
dinero.
13 Para tal efecto, se entiende como renta convenida:
- Al íntegro de la contraprestación pagada por el arrendamiento o subarrendamiento del inmueble, amoblado o no,
incluidos sus accesorios, así como el importe pagado por los servicios suministrados por el locador y el monto de
los tributos que tome a su cargo el arrendatario o subarrendatario y que legalmente corresponda al locador; y,
2

¡5
 (li) Intereses de créditos hipotecarios para primera vivienda, considerándose
para tales efectos como: (a) crédito hipotecario para vivienda al tipo de
crédito establecido en el numeral 4.8 del Capítulo I del Reglamento para
la Evaluación y Clasificación del Deudor y la Exigencia de Provisiones
aprobado por la Resolución SBS Nº 11356-200814 o norma que la
sustituya, siempre que sea otorgado por una entidad del sistema
financiero o una cooperativa de ahorro y crédito15; y, (b) primera vivienda
a la establecida en el literal mm) del artículo 2 del Reglamento para el
Requerimiento de Patrimonio Efectivo por Riesgo de Crédito, aprobado
por la Resolución SBS Nº 14354-200916 o norma que la sustituya17.

Se permitirá la deducción de los intereses de un solo crédito hipotecario

para primera vivienda por cada contribuyente.

(iii) Honorarios profesionales de médicos y odontólogos por servrcios

prestados en el país, siempre que califiquen como rentas de cuarta
categoría. Son deducibles los gastos efectuados por el contribuyente para
la atención de su salud, la de sus hijos menores de 18 años, hijos
mayores de 18 años con discapacidad18, cónyuge o concubina (o), en la
parte no reembolsable por los seguros. Solo será deducible como gasto el
treinta por ciento (30%) de los honorarios profesionales.

(iv) Servicios prestados en el país cuya contraprestación califique como

rentas de cuarta categoría, excepto los referidos en el inciso b) del
artículo 33 de la LIR. Solo será deducible como gasto el treinta por ciento
(30%) de la contraprestación de los servicios. Mediante el Decreto
Supremo Nº 399-2016-EF19 se establecieron las profesiones y oficios que
dan derecho a esta deducción considerando como criterios la evasión y
formalización de la economía (abogados, arquitectos, enfermeros,
ingenieros, psicólogos, etc.).
'
(v) Las aportaciones al Seguro Social de Salud - ESSALUD que se realicen
por los trabajadores del hogar de conformidad con el artículo 18 de la Ley
Nº 27986, Ley de los Trabajadores del Hogar o norma que la sustituya.

De otro lado, el artículo 49 de la LIR dispone que de la renta neta del trabajo-",
se podrá deducir lo siguiente:

- El Impuesto a las Transacciones Financieras establecido por la Ley Nº

28194.

Esta deducción tiene como límite un monto equivalente a la renta neta de

- El Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal que grave la operación, de
corresponder.
14 Publicada el 21.11.2008 y normas modificatorias.
15 Mediante el artículo 10 de la Ley Nº 30822, publicada el 19.7.2018, se modificó el segundo párrafo del inciso b) del
segundo párrafo del artículo 46 de la LIR, a fin de incorporar como gasto deducible a los intereses de créditos
hipotecarios para primera vivienda otorgados por las cooperativas de ahorro y crédito que solo operan con sus
socios y que no están autorizadas a captar recursos del público u operar con terceros, inscritas en el Registro
Nacional de Cooperativas de Ahorro y Crédito no Autorizadas a Captar Recursos del Público. Esta norma entraría
en vigencia a partir del 1.01.2019.
16
Publicada el 04.11.2009 y normas modificatorias.
17 No se consideran créditos hipotecarios para primera vivienda a los créditos otorgados para la refacción,
remodelación, ampliación, mejoramiento y subdivisión de vivienda propia, los contratos de capitalización
inmobiliaria y los contratos de arrendamiento financiero.
18
Para tal efecto, se considera persona con discapacidad aquella que tiene una o más deficiencias físicas,
sensoriales, mentales o intelectuales de carácter permanente que, al interactuar con diversas barreras actitudinales
y del entorno, no ejerza o pueda verse impedida en el ejercicio de sus derechos y su inclusión plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de condiciones que las demás.
19
Publicado el 31.12.2016.
20
Según este artículo es la suma de las rentas netas de cuarta y quinta categorías.
3
 cuarta categoría.

- El gasto por concepto de donaciones otorgadas en favor de las entidades y

dependencias del Sector Público Nacional, excepto empresas, y de
entidades sin fines de lucro cuyo objeto social comprenda uno o varios de
los siguientes fines: (i) beneficencia; (ii) asistencia o bienestar social; (iii)
educación; (iv) culturales; (v) científicos; (vi) artísticos; (vii) literarios; (viii)
deportivos; (ix) salud; (x) patrimonio histórico cultural indígena; y otros de
fines semejantes; siempre que dichas entidades y dependencias cuenten
con la calificación previa por parte de la SUNAT. La deducción no podrá
exceder del diez por ciento (10%) de la suma de la renta neta del trabajo y
la renta de fuente extranjera.

Como puede observarse, a partir del 1.1.201721, resulta posible deducir de las
rentas del trabajo, los importes pagados por los conceptos previamente
mencionados o los que se incluyan mediante decreto supremo, siempre que
se cumpla con los requisitos previstos para ello, y no superen el límite global
de 3 UIT por ejercicio, contemplándose como uno de esos conceptos
deducibles, los intereses de créditos hipotecarios para primera vivienda.

b) Problemática

El objetivo de esta disposición es que los trabajadores (dependientes y/o

independientes) exijan comprobantes de pago a fin de reducir los índices de
evasión e informalidad que existen en los sectores asociados a los gastos que
pueden deducirse22.

Esta medida resulta idónea considerando que existen 1,5 millones de

trabajadores que tendrían incentivos para cumplir su deber de solicitar
comprobantes de pago en los sectores de la economía donde existe un alto
grado de evasión e informalidad, fortaleciendo además la cultura tributaria de
exigir dichos documentos.
,
Ahora bien, entre los gastos deducibles se incluyó a los intereses de créditos
hipotecarios para primera vivienda, aun cuando el sector financiero no tiene
altos índices de evasión e informalidad, a fin de no afectar la neutralidad del
sistema tributario en el entendido que si se permitía la deducción de los
montos pagados por concepto de arrendamientos y subarrendamientos con el
tope del treinta por ciento (30%) de la renta convenida, y no se permitía la
deducción del gasto por intereses hipotecarios para primera vivienda, las
personas naturales tendrían una razón adicional para preferir arrendar o
subarrendar inmuebles en lugar de adquirirlos mediante un crédito hipotecario.

En efecto, en la exposición de motivos del Decreto Legislativo Nº 1258 se

señala lo siguiente: "Si bien el sector financiero se encuentra formalizado se
permite la deducción de intereses de créditos hipotecarios para primera
vivienda a fin de no generar distorsiones en el sector inmobiliario. De este
modo, se busca que la decisión de comprar o alquilar un inmueble no sea
afectada por el tratamiento tributario que se aplica a dichas operaciones,
preservando la neutralidad del sistema tributario".

Sin embargo, se ha verificado que el objetivo de esta medida no se está

cumpliendo cabalmente, debido a que la deducción de los intereses de
créditos hipotecarios para primera vivienda compite con las otras deducciones
de sectores informales. En efecto, se ha advertido que el límite de 3 UIT

21
Fecha en que entró en vigencia el Decreto Legislativo Nº 1258, que modificó el artículo 46 de la LIR a efecto de
incorporar nuevas deducciones aplicables a las rentas del trabajo.
22
Tal como se indica en el artículo 1 del Decreto Legislativo Nº 1258 y su correspondiente exposición de motivos.
4

11
 aplicable a los gastos deducibles es cubierto mayormente por dichos
intereses, por lo que, los trabajadores no tienen incentivos para solicitar la
emisión 'de comprobantes de pago asociados a los otros gastos deducibles
que sí se encuentran vinculados a sectores donde existe informalidad y/o
evasión (médicos independientes, alquileres de inmuebles, abogados, etc.).

Durante el ejercicio 2017, el 87% de los gastos cuya deducción ha sido

solicitada por los trabajadores fue por intereses de créditos hipotecarios, aun
cuando no existen problemas de informalidad y/o evasión en este sector, tal
como se puede apreciar en el siguiente cuadro:

Gastos solicitados según tipo y deducciones totales según rangos de

renta bruta, 2017
(Millones de Soles)
Gastos acreditados
Rentas Brutas Intereses de . servclos Aportaciones a EsSalud Teta Deducciones
(UIT) créditos Alquileres profesionales (trabajadores del hogar) I
hipotecarios
7-10 4,7 1,7 0,2 0,3 6,9 6,7
10-15 73,7 9,8 0,8 0,9 85,1 72,4
15-20 85,3 9,0 0,8 0,7 95,9 76,8
20-30 150,7 13,9 1,2 1,3 167,2 125,6
30-40 98,8 9,3 0,8 1,0 109,9 75,6
40-50 63,0 6,3 0,5 0,8 70,6 45,3
50-100 104,6 14,8 1,5 1,9 122,8 70,2
+ de100 33,7 12,3 1,7 2,6 50,3 22,7
Total 614,6 77,.1 7,5 9,5 708,8 495,4
Notas:
Los gastos solicitados corresponden a lo reportado por los contribuyentes en sus declaraciones
juradas.
Las deducciones consideran que de los gastos solicitados por contribuyente se deduce un máximo de 3
UIT.
Fuente: SUNAT.

Por lo señalado, es necesario eliminar la deducción de los gastos de intereses

de créditos hipotecarios para primera vivienda otorgados por las entidades del
sistema financiero y las Cooperativas de Ahorro y Crédito.

Nótese que la eliminación de esta deducción no afectará el crecimiento del

mercado de créditos hipotecarios puesto que existen otras medidas que han
sido implementadas por este gobierno que coadyuvan a su crecimiento. Al
respecto, conforme al Informe de Actualización de Proyecciones
Macroeconómicas 2018-2021 del MEF23, el crédito hipotecario se recuperó a
partir del cuarto trimestre de 2017 y creció 7.9% a enero de 2018, en gran
parte debido a las medidas · tomadas por el gobierno para impulsar las
hipotecas, tales como:

- La ampliación del valor de las viviendas para el acceso al Bono del Buen
Pagador (BBP).

- El incremento del BBP en algunos rangos de valor de vivienda.

- El menor requerimiento regulatorio para créditos a segunda vivienda.

c) Propuesta

De acuerdo con la problemática detallada el Decreto Legislativo prevé eliminar

la deducción de gastos de intereses de créditos hipotecarios para primera
vivienda otorgados por las entidades del sistema financiero y las Cooperativas
de Ahorro y Crédito de las rentas del trabajo.

23
De fecha 27.4.2018. Pág. 63.
5

/!
 d) Efecto de la norma sobre la legislación nacional

El Decreto Legislativo deroga el inciso b) del segundo párrafo del artículo 46

de la LIR.

11. ANÁLISIS COSTO - BENEFICIO

El Decreto Legislativo no genera gastos adicionales al Presupuesto del Sector

Público y permitirá coadyuvar a la reducción de la evasión e informalidad.

2. PAGOS A CUENTA POR RENTAS DE SEGUNDA CATEGORÍA OBTENIDAS POR

LA ENAJENACIÓN DE VALORES

l. FUNDAMENTO

a) Situación Actual

El artículo 1 de la LIR dispone que el impuesto a la renta grava, entre otros, las
rentas que provengan del capital, trabajo y de la aplicación conjunta de ambos
factores y las ganancias de capital.

De acuerdo con el inciso a) del segundo párrafo del artículo 2 de la LIR, entre
las operaciones que generan ganancias de capital, se encuentran la
enajenación, redención o rescate de acciones y participaciones
representativas del capital, de acciones de inversión, certificados, títulos,
bonos y papeles comerciales, valores representativos de cédulas hipotecarias,
certificados de participación en fondos mutuos de inversión en valores,
obligaciones al portador u otros valores al portador y otros valores mobiliarios.

Por su parte, el primer párrafo del artículo 6 de la LIR establece que las
personas naturales, sucesiones indivisas y sociedades conyugales que
optaron por tributar como tales domiciliadas en el país24-25-26 tributan por la
totalidad de sus rentas gravadas, es decir por sus rentas de fuente peruana y
de fuente extranjera.

Al respecto, el inciso h) del artículo 9 de la LIR prevé que, en general y

cualquiera sea la nacionalidad o domicilio de las partes que intervengan en las
operaciones y el lugar de celebración o cumplimiento de los contratos, se
considera renta de fuente peruana las obtenidas, entre otros, por la
enajenación, redención o rescate de acciones y participaciones
representativas de capital, acciones de inversión, certificados, títulos, bonos y
papeles comerciales, valores representativos de cedulas hipotecarias,
obligaciones al portador u otros valores al portador y otros valores mobiliarios
cuando las empresas, sociedades, Fondos de Inversión, Fondos Mutuos de
Inversión en Valores o Patrimonios Fideicometidos que los hayan emitido
estén constituidos o establecidos en el Perú.

De otro lado, el artículo 20 de la LIR señala que la renta bruta está constituida
por el conjunto de ingresos afectos al impuesto que se obtenga en el ejercicio
gravable y que cuando tales ingresos prover,gan de la enajenación de bienes
la renta bruta estará dada por la diferencia existente entre el ingreso neto total

24
Para determinar si las personas naturales se consideran domiciliadas o no en el país, debe tenerse en cuenta lo
previsto en los artículos 7 y 8 de la LIR y el articulo 4 del Reglamento de la LIR aprobado por el Decreto Supremo
N.° 122-94-EF, publicado el 22.9.1994. En adelante, el "Reglamento".
25
Según el numeral 5 del inciso a) del artículo 4 del Reglamento, las sucesiones indivisas se consideran domiciliadas
en el país cuando el causante hubiera tenido la condición de domiciliado en el país a la fecha de su fallecimiento.
26
Conforme al numeral 4 del inciso a) del artículo 4 del Reglamento, las sociedades conyugales se consideran
domiciliadas en el país cuando cualquiera de los cónyuges domicilie en el país, en el caso que se hubiese ejercido
la opción a que se refiere el artículo 16 de la LIR.

6
 proveniente de dichas operaciones y el costo computable de los bienes
enajenados, siempre que dicho costo esté debidamente sustentado con
comprobante de pago.

Así, el artículo 21 de la LIR dispone la forma cómo se determina el costo

computable, tratándose, entre otros, de la enajenación, redención o rescate de
acciones, participaciones y otros valores rnobiliarios-":".

Conforme al artículo 24 de la LIR son rentas de segunda categoría, entre

otras:

• Las ganancias de capital (inciso j).

• Las rentas producidas por la enajenación, redención o rescate, según sea

el caso, que se realice de manera habitual, de acciones y participaciones
representativas del capital, acciones de inversión, certificados, títulos,
bonos y papeles comerciales, valores representativos de cédulas
hipotecarias, certificados de participación en fondos mutuos de inversión
en valores, obligaciones al portador u otros al portador y otros valores
mobiliarios (inciso 1).

Por su parte, el artículo 36 de la LIR, señala, entre otros, que para establecer
la renta neta de segunda categoría se deducirá por todo concepto el veinte por
ciento (20%) del total de la renta bruta29.

Agrega que, las pérdidas de capital originadas en la enajenación de los bienes

a que se refiere el inciso a) del artículo 2 de la LIR30 se compensarán contra la
renta neta anual originada por la enajenación de valores mobiliarios y que
dichas pérdidas se compensarán en el ejercicio y no podrán utilizarse en los
ejercicios siguientes.

Asimismo, dispone que no será deducible la pérdida de capital originada en la

enajenación de valores mobiliarios cuando:

• Al momento de la enajenación o con posterioridad a ella, en un plazo que

no exceda los treinta (30) días calendario, se produzca la adquisición de
valores mobiliarios del mismo tipo que los enajenados u opciones de
compra sobre los mismos.

• Con anterioridad a la enajenación, en un plazo que no exceda los treinta

(30) días calendario, se produzca la adquisición de valores mobiliarios del
mismo tipo que los enajenados, o de opciones de compra sobre los
mismos. Añade que esta regla no se aplicará si, luego de la enajenación,
el enajenante no mantiene ningún valor mobiliario del mismo tipo en

27
Este artículo contiene reglas para determinar cuál será el costo computable en diversas situaciones, por ejemplo,
cuando los valores fueron adquiridos a título gratuito u oneroso y cuando el contribuyente tiene acciones o
participaciones de una sociedad, todas con iguales derechos que fueron adquiridas o recibidas por él en diversas
formas y oportunidades. El artículo 11 del Reglamento también contempla reglas sobre el particular, entre las
cuales se puede mencionar aquella que señala la forma en la que se procederá tratándose de enajenación de
bienes a plazo efectuada por una persona natural, sucesión indivisa o una sociedad conyugal que optó por tributar
como tal que percibe rentas de segunda categoría.
28
Entre las reglas mencionadas en la nota a pie de página anterior, cabe mencionar la prevista en el numeral 21.4 de
dicho artículo, según la cual el costo computable de los valores mobiliarios cuya adquisición hubiese dado lugar a
la no deducibilidad de las pérdidas de capital a que se refiere el numeral 1 del artículo 36 de la LIR, será
incrementado por el importe de la pérdida de capital no deducible. Agrega que, el costo computable de los valores
mobiliarios que el contribuyente mantenga en su propiedad después de la enajenación que generó la pérdida de
capital no deducible a que se refiere el numeral 2 del artículo 36 de la LIR, será incrementado por el importe de la
pérdida de capital no deducible.
29
Añade que dicha deducción no es aplicable para las rentas de segunda categoría a que se refiere el inciso i) del
artículo 24 de la LIR (dividendos).
30
En adelante, en lugar de hacer referencia a los bienes a que se refiere el inciso a) del artículo 2 de la LIR, se hará
alusión a "valores mobiliarios".
7
 propiedad. No obstante, si se produce una posterior adquisición se
aplicará lo dispuesto en el punto anterior31.

Adicionalmente, el artículo 49 de la LIR indica que las rentas previstas en el

artículo 36 de la LIR se denominan rentas del capital y que la renta neta de
segunda categoría a que se refiere el segundo párrafo del artículo 36 de la
LIR 32, se determinará anualmente.

De otro lado, el artículo 52-A de la LIR establece que el impuesto a cargo de

las personas naturales, sucesiones indivisas y sociedades conyugales que
optaron por tributar como tales, domiciliadas en el país, se determina
aplicando la tasa del seis coma veinticinco por ciento (6,25%) sobre sus rentas
netas de capital33.

En cuanto a la regla de imputación de la renta al ejercicio gravable, cabe

mencionar que el artículo 57 de la LIR dispone que las rentas de la segunda
categoría se imputan al ejercicio gravable en que se perciban.

Por su parte, el segundo párrafo del artículo 72 de la LIR dispone que en el

caso de rentas de segunda categoría originadas por la enajenación, redención
o rescate de valores mobiliarios, solo procederá la retención del Impuesto
correspondiente cuando tales rentas sean atribuidas, pagadas o acreditadas
por las sociedades administradoras de los fondos mutuos de inversión en
valores y de los fondos de inversión, las sociedades titulizadoras de
patrimonios fideicometidos, los fiduciarios de fideicomisos bancarios y las
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones -por los aportes voluntarios
sin fines previsionales. ·

Agrega que esta retención se efectuará con carácter de pago a cuenta del
Impuesto que en definitiva le corresponderá por el ejercicio gravable aplicando
la tasa de seis coma veinticinco por ciento (6;25%) sobre la renta neta.

Por su parte, conforme al acápite ii) del literal c) del numeral 1 del artículo 39-A
del Reglamento, no procederá la retención del impuesto en caso de las rentas
de segunda categoría percibidas por contribuyentes domiciliados en el país,
provenientes de la enajenación de valores mobiliarios, excepto en los
supuestos establecidos en el segundo párrafo del artículo 72 y en el artículo
73-C de la LIR.

De otro lado, el artículo 73-C de la LIR establece, entre otros, que en caso de
la enajenación de valores mobiliarios o derechos sobre estos, efectuada por

31
El referido artículo también señala que para la determinación de la citada pérdida de capital no deducible se tendrá
en cuenta lo siguiente:
• Si se hubiese adquirido valores mobiliarios u opciones de compra en un número inferior a los valores
mobiliarios enajenados, la pérdida de capital no deducible será la que corresponda a la enajenación de valores
mobiliarios en un número igual al de los valores mobiliarios adquiridos y/o cuya opción de compra hubiera sido
adquirida.
• Si la enajenación de valores mobiliarios del mismo tipo se realizó en diversas oportunidades, se deberá
determinar la deducibilidad de las pérdidas de capital en el orden eri que se hubiesen generado.
Para tal efecto, respecto de cada enajenación se deberá considerar únicamente las adquisiciones realizadas
hasta treinta (30) días calendario antes o después de la enajenación, empezando por las adquisiciones más
antiguas, sin incluir los valores mobiliarios adquiridos ni las opciones de compra que hubiesen dado lugar a la
no deducibilidad de otras pérdidas de capital.
• Se entenderá por valores mobiliarios del mismo tipo a aquellos que otorguen iguales derechos y que
correspondan al mismo emisor.
Asimismo, establece que la no deducibilidad de las mencionadas pérdidas de capital no resulta de aplicación
respecto de las generadas a través de los fondos mutuos de inversión en valores, fondos de inversión, fondos de
pensiones, y fideicomisos bancarios y de titulización.
32
En este segundo párrafo se alude a la renta neta anual originada por la enajenación de valores mobiliarios.
33
Agrega que, tratándose de la renta neta de capital originada por la enajenación de valores mobiliarios, la tasa a que
se refiere el párrafo anterior se aplicará a la suma de dicha renta neta y la renta de fuente extranjera a que se
refiere el segundo párrafo del artículo 51 de la LIR.
8
 una persona natural, sucesión indivisa o sociedad conyugal que optó por
tributar como tal, domiciliada en el país, que sea liquidada por una institución
de compensación y liquidación de valores (ICLV)34 o quien ejerza funciones
similares, constituida en el país, se deberá realizar la retención a cuenta del
impuesto por rentas de fuente peruana y de fuente extranjera, en el momento
en que se efectúe la liquidación en efectivo, aplicando la tasa del cinco por
ciento (5%) sobre la diferencia entre el ingreso producto de la enajenación y el
costo computable registrado en la referida institución.

Agrega que la ICLV o quien ejerza funciones similares, constituida en el país,

deberá liquidar la retención mensual que corresponde a cada contribuyente de
acuerdo con el procedimiento establecido en el reglamento, el cual deberá
considerar la deducción de las pérdidas de capital originadas en la
enajenación de valores mobiliarios35.

Como se puede apreciar de las normas glosadas:

• El impuesto a la renta grava las ganancias de capital (se consideran entre

estas, las rentas que provienen de la enajenación no habitual de valores
mobiliarios), así como las rentas generadas por la enajenación de valores
mobiliarios que se realice en forma habitual.

• Las rentas que provienen de la enajenación de valores mobiliarios emitidos

por empresas, sociedades, fondos de inversión, fondos mutuos de inversión
en valores o patrimonios fideicometidos constituidos o establecidos en el
Perú califican como rentas de fuente peruana.

• Si las rentas a que se refiere el punto anterior son obtenidas por personas
naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que optaron por
tributar como tales califican como rentas de segunda categoría36.

• Las rentas a las que se alude en el punto anterior se imputan al ejercicio en

que se perciben y el impuesto a la renta que les corresponde se determina
en forma anual.

• Sobre las rentas de segunda categoría por enajenación de valores

mobiliarios obtenidas por personas naturales, sucesiones indivisas y
sociedades conyugales que optaron por tributar como tales, domiciliadas en
el Perú solo procede efectuar retenciones a cuenta del impuesto a la renta
cuando:

- Son atribuidas, pagadas o acreditadas por las sociedades

administradoras de los fondos mutuos de inversión en valores y de los
fondos de inversión, las sociedades titulizadoras de patrimonios
fideicometidos, los fiduciarios de fideicomisos bancarios y las
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones -por los aportes
voluntarios sin fines previsionales; o,

Son liquidadas por la ICLV o quien ejerza funciones similares,

constituida en el país.

No se ha establecido la obligación de practicar retenciones en supuestos

34
En el Perú, actualmente la ICLV es CAVALI ICLV S.A. Las ICLV están reguladas, entre otros, en la Ley de Mercado
de Valores y en el Reglamento de Instituciones de Compensación y Liquidación de Valores a que se refiere el
Titulo VIII de dicha Ley, aprobado por la Resolución CONASEV Nº 031-99-EF-94.1 O, publicada el 5.3.1999 y
normas modificatorias.
35
Añade, entre otros, que de las rentas de fuente peruana compensará las pérdidas de capital originadas en la
enajenación de valores mobiliarios emitidos por sociedades constituidas en el país que tuviera registradas.
36
El articulo 49 de la LIR denomina a estas rentas como rentas de capital.
9
 distintos a los antes previstos ni de efectuar pagos a cuenta del impuesto a la
renta por concepto de dichas rentas.

b) Problemática

De la descripción del tratamiento legal vigente, se observa que las personas

naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que optaron por
tributar como tales, domiciliadas en el país, que obtienen rentas por la
enajenación de valores mobiliarios37 efectúan la determinación y pago del
impuesto a la renta que corresponde a dichas rentas en forma anual y cuando
dichas rentas no son liquidadas por la ICLV o quien ejerza función similar,
constituida en el país, ni son atribuidas, pagadas o acreditadas por las
sociedades administradoras de los fondos mutuos de inversión en valores y de
los fondos de inversión, las sociedades titulizadoras de patrimonios
fideicometidos, los fiduciarios de fideicomisos bancarios y las Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones, no existe un mecanismo que permita
efectuar pagos anticipados del impuesto conforme los contribuyentes van
percibiendo los ingresos.

Ahora bien, no resulta conveniente concentrar el pago del impuesto a la renta

que corresponde por las rentas antes mencionadas al momento de la
liquidación anual, pues ello puede generar que las personas naturales,
sucesiones indivisas y sociedades conyugales que optaron por tributar como
tales, incurran en dificultades financieras para cumplir con el pago de dicho
impuesto, pues tendrían que abonar en una sola oportunidad el monto total del
impuesto. ·

De la información contenida en el Formulario Virtual Nº 160538 de los ejercicios

2015 al 2017, así como de los Formularios Virtuales Nº 701, 703 y 70539
recibidos por la SUNAT, se aprecia que del total de personas naturales que
realizaron transferencias directas de acciones y/o participaciones no cotizadas
en Bolsa, la mayoría de ellas no presentó declaración jurada anual del
Impuesto a la Renta por segunda categoría, tal como se muestra en el cuadro
siguiente:

Cuadro Nº1
2015 2016 2017
DESCRIPCIÓN CANT. RENTA BRUTA CANT. RENTA BRUTA CANT. RENTA BRUTA
CONTRIB. (S/)(1) CONTRIB. (S/)(1I CONTRJB. (5/) 111
PRESENTARON DJ
147 6% 2,695 millones 121 5% 288 millones 106 6% 645 millones
ANUAL IR.2DA CAT
NO PRESENTARON DJ
2,472 94% 2,370 95% 1,698 94%
ANUAL IR 2DA CAT

TOTAL(2) 2,619 100% 2,491 100% 1,804 100%

(1) Forrrulario Virtual N. • 701, 703 y 705 - CasiDa 350 (Renta Bruta por Ganancia de Capüal Enaj. valores rrobiiarios). Fuente de Renta: arectarrente Fuera de la Bolsa
de Valores de Lima
(2) Total de personas naturales que según la inforrración del Forrrulario Virtual N.' 1605 realzaron transferencias directas de acciones y/o participaciones no
cotizadas en Bolsa.

De la información antes detallada se aprecia que -en promedio- solo el 6% de

los contribuyentes que realizaron transferencias de acciones y participaciones
cumplieron con efectuar la declaración jurada correspondiente, siendo que el
94% restante no la efectuó, por lo que la Administración Tributaria deberá
verificar, caso por caso, si están bajo los supuestos de exclusión o si

37
Cabe mencionar que estas rentas se consideran rentas de segunda categoría, también denominadas rentas de
capital.
38
Mediante el Formulario Virtual Nº 1605 se comunica a la SUNAT la información referida a, entre otras, las
transferencias de acciones y participaciones, a que se refiere la primera disposición transitoria y final de la LIR.
39
A través de los Formularios Virtuales Nº 701, 703 y 705, las personas naturales presentan la declaración de las
rentas de segunda categoría que provienen de la enajenación de los valores mobiliarios, entre otras rentas, por los
ejercicios gravables 2015, 2016 y 2017, respectivamente.
10

¡/!J
incumplieron con dicha obligación.

La situación se torna importante dado los montos involucrados respecto a las

declaraciones presentadas, debiéndose tener presente que el Formulario Nº
1605 no obliga a consignar el valor unitario de la transacción, lo que dificulta
aún más la labor del fisco ante un potencial riesgo de incumplimiento tanto de
obligaciones formales como sustanciales.

Por otro lado, como lógica consecuencia del incumplimiento en la presentación

de la declaración jurada anual del impuesto a la renta por segunda categoría,
existiría un impacto en la recaudación del indicado impuesto.

Ahora bien, de la información contenida en los Formularios Virtuales Nº 701 y

703, respecto de las ganancias de capital obtenidas por personas naturales,
sociedades conyugales y sucesiones indivisas por la enajenación de valores
mobiliarios fuera de la Bolsa de Valores de Lima, se infiere que, de haberse
encontrado vigente la propuesta normativa planteada, se habrían obtenido los
pagos a cuenta del impuesto a la renta de segunda categoría que se detallan a
continuación:

Cuadro Nº 2
PAGO A CUENTA PROYECTADO POR LOS PERIODOS ENERO A
DICIEMBRE 2015

PRECIO DE VENTA MOHTO PAGO A CUENTA

PERIODO
1S1)(11 GANANCIA I sn 111 PROYECTADO 1sn
2015-01 220,875.580.58 137.399.665.71 6.869.983 29
2015-02 21,232,710.10 14,567.170.16 728.358 51
2015-03 43,326.759.62 28,037 202.39 1,401,860.12
2015-04 34,188. 130.58 22,599.559.43 1.129,977.97
2015-05 118,541.502.00 101,212225.35 5,060,611.27
2015-06 23,974.223.36 17,627.048.14 881,352.41
2015-07 53,534,486.73 43,388.194.48 2.169,409.72
2015-08 74,271.583.23 62,919.901.27 3,145,995.06
2015-09 2,526.938.387.85 2.256.973,061.44 112,848,653.07
2015-10 257 ,371.100.85 251,724.605.86 12,586.23029
2015-11 65.651,532.83 56,490.255.30 2,824,512.77
2015-12 403.110.165.28 294,747,613.69 14,737,360.68
TOTAL 3,843,018,163.01 3,287,686,503,22 164,384,325.16
... .. .. ~ ~~ . .. . -
Directamente Fuera de la Bolsa de Valores de Limo

Cuadro N° 3
PAGO A CUENTA PROYECTADO POR LOS PERIODOS ENERO A
DICIEMBRE 2016

PRECIO DE VENTA MONTO PAGO A CUENTA

PERIODO
1S11111 GANANCIA I sn 111 PROYECTADO tsn
2016-01 191.084,564.96 160,849.411.70 8.042.470.59
2016-02 50,335.038.68 36,036.724.58 1.801.83623
2016-03 23.910,768.89 17,203.419.30 660.170.97
2016-04 49.449,618.58 47,840,957.95 2,392.047.90
2016-05 55,316.613.52 27,248.423.05 1,362,421.15
2016-06 91,232,765.40 62,206,117.75 3,110,305.89
2016-07 113.951,394.08 92,363,622.16 4,618,181.11
2016-08 48,862.720.43 46.527.373.30 2,326,368.67
2016-09 38.047,134.29 23,443,301.19 1,172,165.06
2016-10 16.243,629.71 50,333.150.03 2,516.657.50
2016-11 127,491.241.71 112.674.154.68 5,633,707.73
2016-12 165,022,269.77 135,582,971.88 6,779,148.59
TOTAL 970,947,760,02 812,309,627.57 40,615,481.38
(1) Detalle de la Casilla 350 del FV N/ 703. Fuente de Renta:
Directamente Fuera de la Bolsa de Valores de Lima

Asimismo, cabe mencionar que existe falta de coincidencia entre los importes
informados por las transferencias de valores mobiliarios a través del
Formulario Nº 1605 (Cuadro Nº 1) en relación con los montos consignados en
las declaraciones juradas anuales correspondientes a los mismos períodos. En
consecuencia, habría un universo de transferencias de valores mobiliarios que
a pesar de haberse realizado fuera de un mecanismo centralizado de
negociación no fueron informadas a través del Formulario Nº 1605.

11
 Además de ello, como en la actualidad solo se adelanta el pago del impuesto a
la renta en los casos que las ICLV y las sociedades administradoras de
fondos, las sociedades titulizadoras, los fiduciarios y las Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones deben retener el impuesto, se podría inducir
a algunos contribuyentes a sustraerse de las situaciones que generan dichas
retenciones, lo que resta neutralidad al sistema.

e) Propuesta

De acuerdo con lo problemática detallada el Decreto Legislativo prevé

establecer que la persona natural, sucesión indivisa o sociedad conyugal que
optó por tributar como tal, domiciliada en el país, que perciba rentas de fuente
peruana por la enajenación de valores mobiliarios, que no están sujetas a
retención de acuerdo con las normas que regulan el impuesto a la renta,
deberá abonar pagos a cuenta por dichas rentas dentro de los plazos previstos
por el Código Tributario.

La norma propuesta permitirá que el fisco obtenga recursos en el transcurso

del ejercicio gravable, a medida que los contribuyentes vayan percibiendo
tales ganancias, y no al momento de la liquidación anual, lo cual resulta
conveniente en tanto reduce el riesgo de incumplimiento del pago del impuesto
a la renta en la fecha del vencimiento de la declaración jurada anual.

En este punto cabe precisar lo siguiente:

• Las rentas por las que se efectuarán los pagos a cuenta son las percibidas
por la enajenación de valores mobiliarios cuando los emisores están
constituidos o establecidos en el Perú.

• Procederá el pago a cuenta s_olo cuando las rentas que perciba el

contribuyente no estén afectas a las retenciones a que se refieren el
segundo párrafo del artículo 72 y el artículo 73-C de la LIR.

En el proyecto se propone que el monto del pago a cuenta se determine

considerando lo siguiente:

• Del ingreso percibido en el mes por cada enajenación, se deduce el costo

computable correspondiente.

En relación con lo señalado en el párrafo anterior cabe reiterar que el artículo

21 de la LIR y el artículo 11 del Reglamento contienen reglas que permiten
determinar el costo computable en diferentes supuestos.

Entre estas reglas conviene recordar que el inciso c) del artículo 11 del
Reglamento dispone que en el caso de enajenación de bienes a plazos
realizada por una persona natural, una sucesión indivisa o una sociedad
conyugal que optó por tributar como tal que percibe rentas de segunda
categoría, el costo computable de los bienes enajenados que corresponde a
cada cuota se determinará de acuerdo con el siguiente procedimiento:

- Se dividirá el ingreso percibido en cada cuota por concepto de la

enajenación, entre los ingresos totales provenientes de la misma.

El coeficiente obtenido como resultado de la referida división será

redondeado considerando cuatro (4) decimales y se multiplicará por el
costo computable del bien enajenado.

De lo antes señalado fluye que cuando el ingreso percibido -en el mes al que

12
 corresponde el pago a cuenta- por la enajenación de un valor mobiliario sea
una parte del total de la contraprestación, se debe aplicar el procedimiento
descrito en el párrafo anterior a efecto de determinar la parte del costo
computable que se deducirá del referido ingreso.

• De la suma de los montos determinados conforme a lo antes señalado", se

deducen las pérdidas a que se refiere el segundo párrafo del artículo 36 de
esta ley.

Para este efecto:

No se consideran las pérdidas netas de segunda categoría materia de

atribución conforme al artículo 29-A de la LIR ni aquellas pérdidas
registradas en la ICLV o quien ejerza funciones similares, constituida en el
país, a que se refiere el numeral 1 del artículo 73-C de la LIR.

No resulta de aplicación lo dispuesto en el tercer y cuarto párrafos del

artículo 36 de la LIR.

Respecto a esta parte del proyecto cabe traer a colación que de conformidad
con lo previsto en el segundo párrafo del artículo 36 de la LIR, las pérdidas de
capital originadas en la enajenación de valores mobiliarios se compensarán
contra la renta neta anual originada por la enajenación de dichos valores.

El referido artículo agrega que estas pérdidas se compensarán en el ejercicio y

no podrán utilizarse en los ejercicios siguientes.

Si bien es cierto que la norma citada en los párrafos precedentes contempla la

deducción de las mencionadas pérdidas para la determinación de la renta
anual, en el proyecto se propone que las aludidas pérdidas también se
consideren para efecto del cálculo del pago a cuenta materia de la propuesta,
ello con el fin que, en la medida de lo posible, lo que se pague por concepto de
los pagos a cuenta se aproxime a lo que dicho contribuyente debiera pagar en
la determinación anual.

Sin embargo, a efecto de no complicar la forma como se calcula el pago a

cuenta se señala que para efecto de la deducción de las pérdidas no se
aplicará lo dispuesto en el tercer y cuarto párrafos del artículo 36 de la LIR, los
mismos que contemplan supuestos en los que no procede dicha deducción.

Cabe hacer notar que una disposición con un sentido similar al indicado en el
párrafo anterior se aplica para el cálculo de las retenciones previstas en el
artículo 73-C de la LIR41•42.

40
Es decir, a la suma de los montos determinados por todas las enajenaciones por las que se perciban ingresos en el
mes por el que se realiza el pago a cuenta.
41
En efecto, la Sexta Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo Nº 1112, Decreto Legislativo que
modifica la LIR (publicado el 29.6.2012), modificada por la Única Disposición Complementaria Modificatoria de la
Ley Nº 30050, Ley de Promoción del Mercado de Valores (publicada el 26.6.2013) dispone que a efecto de la
liquidación de la retención mensual prevista en el artículo 73-C de la LIR, la ICLV o quien ejerza funciones similares
deberá deducir la pérdida de capital a que se refiere el tercer párrafo del artículo 36 de la LIR.
42
Como consecuencia de lo anterior, el proyecto también señala que para establecer el costo computable no se
deberá considerar el incremento del costo computable a que alude el numeral 21.4 del artículo 21 de la LIR. Según
este numeral el costo computable de los valores mobiliarios cuya adquisición hubiere dado lugar a la no
deducibilidad de la pérdida de capital a que se refiere el numeral 1) del artículo 36 de la LIR, será incrementado por
el importe de la pérdida de capital no deducible. Ahora bien, si para efectos del pago a cuenta no se va a
considerar la norma que impide la deducibilidad de la pérdida, resulta razonable que tampoco se tenga en cuenta la
norma que dispone el incremento del costo como consecuencia de dicha no deducibilidad. Finalmente, cabe
mencionar que la Sexta Disposición Complementaria Final citada en la nota a pie de página anterior también
dispone que para realizar la retención a cuenta del impuesto a la renta a que se refiere el primer párrafo del artículo
73-C de la LIR, no se deberá considerar el incremento del costo establecido en el numeral 21.4 del artículo 21 de la
LIR.
13
 Adicionalmente, se dispone que no se consideran las pérdidas netas de
segunda categoría materia de atribución conforme al artículo 29-A de la LIR ni
aquellas pérdidas registradas en la ICLV o quien ejerza funciones similares,
constituida en el país, a que se refiere el numeral 1) del artículo 73-C de la
LIR, toda vez que mantener las pérdidas separadas facilita la determinación de
los pagos a cuenta y las retenciones.

• El monto del pago a cuenta será el resultado de aplicar la tasa del cinco por
ciento (5%)43 sobre:

El importe que resulte de la suma de los montos que se determinen por

cada enajenación aplicando lo dispuesto en el punto precedente al
anterior", en el caso que no existan pérdidas que deducir; o,

El importe que resulte luego de deducir las referidas pérdidas, de existir

estas.

Finalmente, con el objeto de no complicar el cálculo de los pagos a cuenta se

propone señalar que este artículo no resulta de aplicación tratándose de la
enajenación indirecta de valores mobiliarios a que se refiere el inciso e) del
artículo 1 O de la LIR45.

d) Efectos de la norma sobre la legislación nacional

El Decreto Legislativo incorpora el artículo 84-B en la LIR.

11. ANÁLISIS COSTO - BENEFICIO

El Decreto Legislativo no genera gastos adicionales al Presupuesto Público, pues

se limita a establecer un mecanismo para adelantar el pago del impuesto a la renta
que corresponde abonar a las persona naturales, sucesiones indivisas o
sociedades conyugales que optaron por tributar como tales, domiciliadas en el
país, que obtengan rentas de fuente peruana por la enajenación de valores
mobiliarios y que no están sujetas a retención de acuerdo con las normas que
regulan el impuesto a la renta.

Asimismo, el Decreto Legislativo. beneficia al fisco, pues como consecuencia del

mismo parte de la recaudación que corresponde por el impuesto a la renta bajo
comentario, se recibirá en forma adelantada.

3. TRATAMIENTO APLICABLE A LOS PAÍSES O TERRITORIOS DE BAJA O NULA

IMPOSICIÓN

l. FUNDAMENTOS

a) Situación actual

La Ley Nº 2735646, Ley que modifica el Texto Único Ordenado de la LIR,

introdujo a partir del año 2001 el concepto de "Países o Territorios de Baja o

43
Tasa efectiva que resulta de aplicar la tasa del 6,25% sobre la renta neta, la cual se obtiene luego de deducir el
20% de la renta bruta.
44
Es decir, los montos que resulten de restar a los ingresos percibidos en el mes por cada enajenación el costo
computable correspondiente. ·
45
En ese sentido, para el cálculo del pago a cuenta solo se consideran los ingresos percibidos que provengan de las
enajenaciones de valores mobiliarios que generan rentas de fuente peruana conforme al inciso h) del artículo 9 de
la LIR que no están sujetos a retención de acuerdo con las normas que regulan el impuesto a la renta, así como las
pérdidas por concepto de tales enajenaciones, con excepción de las previstas en el numeral ii del inciso b) del
artículo 84-B cuya inclusión se propone.
46
Publicada el 18.10.2000 y vigente desde el 01.01.2001.
14
 Nula Imposición" (PTBNI) considerando47 la existencia de territorios o países
que son utilizados por los agentes económicos con el fin de eludir el pago de
impuestos mediante procedimientos diversos como la creación de sociedades
por las que se desvía rentas obtenidas en el extranjero o la facturación de
prestaciones de servicios ficticios o con remuneraciones exageradas.

Así pues, a través de la Ley N° 27356 se establecieron medidas defensivas

que buscaron limitar las operaciones realizadas desde, hacia o a través de un
PTBNI, las que fueron aumentando a lo largo de lbs años mediante normas
posteriores, de tal forma que, actualmente, la LIR prevé las siguientes:

1) No deducibilidad de gastos48, incluyendo la pérdida de capital, provenientes

de operaciones efectuadas con sujetos que:
(i) Residan en un PTBNI.
(ii) Sean establecimientos permanentes situados o establecidos en
PTBNI.
(iii) Obtengan rentas, ingresos o ganancias a través de un PTBNI.
2) No se consideran Instrumentos Financieros Derivados (IFD) con fines de
cobertura aquellos que han sido celebrados con sujetos residentes o
establecimientos permanentes situados o establecidos en un PTBNl49. En
ese sentido, no son deducibles los gastos y pérdidas provenientes de la
celebración de IFD con residentes o establecimientos permanentes
situados en PTBNl5º.
3) Aplicación del inciso e) del artículo 1 O de la LIR referido a la enajenación
indirecta de acciones51.
4) Recálculo del impuesto a la renta cuando se produzca la enajenación de
bienes o derechos dados en fiducia, en fideicomisos con retorno, si dicho
retorno no se produjese a la extinción del fideicomiso, cuando la
enajenación se realice desde, hacia o a través de un PTBNI o
establecimientos permanentes situados o establecidos en tales países o
territorios52.
5) Aplicación de las normas de precios de transferencia a las transacciones
que se realicen desde, hacia o a través de PTBNl53.
6) En la compensación de los resultados que arrojen fuentes productoras de
renta extranjera no se tomará en cuenta las pérdidas obtenidas en PTBNl54.
7) Aplicación de una tasa mayor en el pago de intereses a personas naturales
no domiciliadas cuando deriven de operaciones realizadas desde o a través
de un PTBNl55.
8) Aplicación del Régimen de Transparencia Fiscal Internacional (RTFI)
regulado en el artículo 111 y siguientes de la LIR 56.

Asimismo, la LIR indica que mediante Decreto Supremo se establecerán los

criterios de calificación o los PTBNI para efecto de dicha Ley, así como el

47
Según lo señalado en su exposición de motivos.
48
Inciso m) del artículo 44 de la LIR. Cabe señalar que se exceptúa los gastos derivados de las operaciones de: (i)
crédito; (ii) seguros o reaseguros; (iii) cesión en uso de naves o aeronaves; (iv) transporte que se realice desde el
país hacia el exterior y desde el exterior hacia el país; y, (v) derecho de pase por el canal de Panamá. Dichos
gastos serán deducibles siempre que el precio o monto de la contraprestación sea igual al que hubieran pactado
partes independientes en transacciones comparables.
49
Numeral 2 del inciso c) del artículo 5-A de la LIR.
50
Numeral 1 del inciso q) del artículo 44 de la LIR.
51
Si las acciones o participaciones que se enajenan, o las nuevas acciones o participaciones emitidas como
consecuencia de un aumento del capital, corresponden a una persona jurídica residente en un PTBNI, se
considerará que la operación es una enajenación indirecta.
52
Tercer párrafo del inciso c) del numeral 3 del segundo párrafo del artículo 14-A de la LIR, vinculada a la
determinación del impuesto a la renta en el caso de los Fideicomisos Bancarios y de Titulización.
53
Artículos 32 y 32-A de la LIR.
54
Artículo 51 de la LIR.
55
Inciso c) del artículo 54 de la LIR.
56
El RTF! es de aplicación a los contribuyentes domiciliados en el país, propietarios de entidades controladas no
domiciliadas (ECND) respecto de las rentas pasivas de estas, siempre que aquellos se encuentren sujetos al
impuesto en el Perú por sus rentas de fuente extranjera.
15
 alcance de las operaciones señaladas en el punto 1) precedente. En ese
sentido, por un lado, el Reglamento de la LIR recoge en su Anexo una lista de
43 países o territorios considerados como PTBNI y, adicionalmente, establece
en su artículo 86 que también tendrán dicha calificación, sin perjuicio de la lista
establecida en el referido Anexo, los países o territorios que tengan una tasa
efectiva del impuesto a la renta igual a cero o inferior al 50% de la que
correspondería aplicar en el Perú sobre rentas de la misma naturaleza y que
cumplan además con alguna de las siguientes características:

a) No estén dispuestos a brindar información de los sujetos beneficiados con

gravamen nulo o bajo.
b) En el país o territorio exista un régimen tributario particular para no
residentes que contemple beneficios o ventajas tributarias que excluya a los
residentes.
c) Los sujetos beneficiados con una tributación baja o nula se encuentren
impedidos de operar en el mercado doméstico de dicho país.
d) El país o territorio se publicite a sí mismo, o se perciba que se publicita a sí
mismo, como un paraíso fiscal.

b) Problemática

De la exposición de motivos de la Ley Nº 27356 se observa que, si bien se

optó por introducir técnicamente en la LIR la denominación de PTBNI, el
propósito de la medida fue establecer limitaciones que protejan la base
tributaria del Perú de los "paraísos fiscales"57, siendo este un concepto más
genérico que no solo incluye a las jurisdicciones de baja o nula imposición, sino
que también alude a figuras como las jurisdicciones no cooperantes o los
regímenes fiscales preferenciales.

Sin embargo, toda vez que la LIR solo considera el concepto de PTBNI, las
medidas defensivas existentes en la LIR señaladas en el acápite anterior no
pueden ser aplicables contra operaciones con fines elusivos que involucren
figuras diferentes de un PTBNI, como es el caso de los países o territorios no
cooperantes.

En ese sentido, es posible afirmar que la legislación vigente no cumple

cabalmente con el objetivo para la que fue emitida, pues no protege la base
tributaria peruana de los "paraísos fiscales", sino solo de una forma de ellos.

Por otro lado, es preciso advertir que las medidas defensivas descritas
anteriormente son de aplicación a todas las operaciones desde, hacia o a
través de PTBNI, o que se realicen con sujetos residentes o establecimientos
permanentes situados o establecidos en dichos países o territorios, según sea
el caso.

En efecto, si un país o territorio se encuentra en el Anexo del Reglamento de la

LIR, el cual establece la lista de PTBNI, quiere decir que a todas las
operaciones que involucren a dichas jurisdicciones les serán de aplicación las
medidas defensivas antes referidas, lo que evidencia una presunción de que
tales operaciones tienen un carácter elusivo por el solo hecho de encontrarse
vinculadas a un PTBNI, imponiendo en la práctica una "sanción" contra toda la
jurisdicción, aun cuando, en ciertos casos, el contribuyente pueda demostrar la
fehaciencia de tales transacciones o exista una propósito válido de negocios
que no tuviera motivos fiscales.

Así pues, se entiende que algunas medidas defensivas pueden resultar, en

ciertos casos, muy restrictivas, por lo que su aplicación debe justificarse solo

57
La exposición de motivos hace referencia expresa a la denominación de paraísos fiscales.
16
 en situaciones excepcionales, es decir, cuando no existan medidas menos
lesivas de proteger la base tributaria nacional.

En el año 2000, en el que se emitió la Ley N° 27356, resultó atendible que,

dada la reducida red de tratados o convenios de intercambio de información
suscritos por el Perú y, en general, el contexto internacional existente; se
establecieran medidas amplias de limitación de operaciones que involucren a
PTBNI y la necesidad de una lista de países o territorios a los que se aplicarían
enteramente dichas medidas, estableciendo la posibilidad de que, si se
verificasen ciertas condiciones, se pudiera identificar a otros países o territorios
no incluidos inicialmente en dicha lista.

Sin embargo, a lo largo de las últimas dos décadas, muchos países han
demostrado su intención de cumplir con los estándares internacionales en
materia fiscal, sobre todo en los ámbitos de transparencia e intercambio de
información. Asimismo, el Perú actualmente forma parte del marco inclusivo de
la Organización de Cooperación para el Desarrollo Económico (OCDE) y, en
consecuencia, se ha comprometido con estándares mínimos relacionados con
BEPS58. En ese sentido, observamos que la coyuntura internacional y las
herramientas que tiene el Perú son distintas a las existentes en el año 2000.

Ello no refuta el hecho que, en muchos países que incluso no son

considerados como PTBNI o no cooperantes, existan regímenes que pueden
resultar perniciosos para los demás países, respecto de los cuales válidamente
las demás jurisdicciones pueden establecer todas las medidas defensivas que
consideren necesarias para salvaguardar sus bases tributarias.

Esto obliga a evaluar los supuestos sobre los cuales se aplicarán las medidas
defensivas vigentes, siendo necesario adecuar la legislación del impuesto a la
renta conforme con las tendencias internacionales actuales. En ese sentido, es
necesario establecer clara y objetivamente los factores que deben tomarse en
cuenta en la elaboración de los criterios de identificación para que un país o
territorio sea considerado dentro del alcance de las referidas medidas
defensivas, considerando el efecto restrictivo amplio que esto acarrea.
Asimismo, resulta conveniente que dichas medidas de protección no afecten a
la totalidad de operaciones con un país o territorio cuando las de carácter
elusivo están vinculadas solo a un régimen preferencial y no a todo el sistema
tributario de dicha jurisdicción, de manera tal que no se perjudiquen aquellas
transacciones que implican una actividad real y con sustancia.

En este orden de ideas, es necesario contar con un marco legal acorde a los
cambios constantes en la forma de hacer negocios de los actores económicos
y a la progresiva evolución de la regulación de los países respecto de las
tendencias internacionales, de tal forma que se proteja eficientemente la base
tributaria nacional de la manera menos lesiva posible para el contribuyente.

En ese sentido, se propone incorporar en la LIR la denominación de países o

territorios "no cooperantes" y el concepto de "regímenes fiscales
preferenciales", considerando los motivos que se exponen a continuación:

• Necesidad de inclusión de la denominación de países o territorios "no

cooperantes"

Como se ha indicado previamente, la figura de los PTBNI fue incorporada

en la LIR el año 2001, siendo que dicha denominación hace referencia
directa a aquellos países o territorios en los que existe una baja o nula
tributación. Conforme a ello, en el Reglamento se estableció como

58
Erosión de la base imponible y el traslado de beneficios (BEPS por sus siglas en inglés).
17
 condición de entrada para considerar si un país o territorio califica como
PTBNI el hecho de que ostente una reducida tasa efectiva del impuesto a la
renta, siendo necesario que, adicionalmente, se cumpla con al menos uno
de los cuatro criterios indicados en el artículo 86 del referido Reglamento.

Sin embargo, además de los PTBNI, a nivel internacional se prevé también

medidas defensivas contra los países o territorios denominados como "no
cooperantes", calificados así principalmente por la ausencia de
transparencia e intercambio de información de estas jurisdicciones.

Así pues, la OCDE estableció en un reporte emitido en el año 2000 una

lista de jurisdicciones "no cooperantes", basándose en el los principios de
transparencia e intercambio de información con fines tributarios59.

Del mismo modo, el Consejo de la Unión Europea (UE) ha emitido en

diciembre de 2017 la "Lista de la UE de países y territorios no cooperadores
a efectos fiscales"6º, la cual solo comprende a países o territorios no
pertenecientes a la UE61 considerando su nivel de transparencia fiscal,
tributación justa e implementación de estándares BEPS. Respecto de las
operaciones con dichos países o territorios, los Estados miembros de la UE
deben aplicar medidas administrativas como el seguimiento reforzado de
las transacciones que involucren a países no cooperantes, incremento del
riesgo de ser auditado para los contribuyentes que se beneficien de
operaciones con países no cooperantes, o, incremento del riesgo de ser
auditado para los contribuyentes que utilicen estructuras o dispositivos en
los que intervengan los países y territorios no cooperadores. Asimismo, los
países miembros de la UE pueden aplicar medidas legales defensivas
adicionales, tales como la no deducibilidad de costes, aplicación de normas
relativas a las sociedades extranjeras controladas, requerimiento de
documentación adicional, entre otras.

A nivel regional, la Ley del Impuesto a las Ganancias de Argentina ha

incorporado recientemente la figura de "jurisdicciones no cooperantes",
definiéndolas como aquellas que no tienen vigente con la República
Argentina un acuerdo de intercambio de información en materia tributaria o
un convenio para evitar· Ia doble imposición internacional con cláusula
amplia de intercambio · de información, o teniéndolo, no cumplen
efectivamente con el intercambio de información62.

El Estatuto Tributario colombiano también prevé la existencia de

"jurisdicciones no cooperantes y de baja o nula imposición", denominación
incorporada en mérito a las modificaciones introducidas por la Ley 1819 de
2016. Así pues, se establece que estas jurisdicciones serán determinadas
por el Gobierno nacional mediante reglamento, con base en el
cumplimiento de cualquiera de los criterios que a continuación se señalan:

59
Cabe señalar que, toda vez que los países incluidos en la lista original de la OCDE se han comprometido con esta
organización en cumplir los estándares de transparencia e intercambio de información establecidos por ella, la
evaluación que actualmente realiza la OCDE busca determinar el grado de cumplimiento de tales compromisos
(http://www.oecd.org/ctp/harmful/list-of-unco-operative-tax-havens.htm). Las evaluaciones se pueden consultar en
la página web de la OCDE (http://www.oecd.org/tax/transparency/exchange-of-information-on-reguest/ratings/l.
60
Anexo I de las Conclusiones del Consejo de la UE sobre la lista de jurisdicciones no cooperantes para efectos
tributarios del 05.12.2017 (http://www.consilium.europa.eu/media/33082/council-conclusions-non-cooperative-
jurisdictions-5-december-2017 .pdf).
Criterios previstos en el Anexo
61
La lista se encuentra actualizada al 05.06.2018 (http://www.consilium.europa.eu/es/policies/eu-list-of-non-
cooperative-jurisdictions/l.
62
Definición incorporada por la Ley 27430, publicada el 29.12.2017, que modificó la Ley del Impuesto a las
Ganancias.
18
 • Inexistencia de tipos impositivos o existencia de tipos nominales sobre la
renta bajos, con respecto a los que se aplicarían en· Colombia en
operaciones similares;
• Carencia de un efectivo intercambio de información o existencia de
normas legales o prácticas administrativas que lo limiten;
• Falta de transparencia a nivel legal, reglamentario o de funcionamiento
administrativo;
• Inexistencia del requisito de una presencia local sustantiva, del ejercicio
de una actividad real y con sustancia económica;
• Además de los criterios señalados, el Gobierno nacional tendrá como
referencia los criterios internacionalmente aceptados para la
determinación de las jurisdicciones no cooperantes o de baja o nula
imposición.

Cabe señalar que el Reglamento de la LIR prevé el hecho de que un país o

territorio "no esté dispuesto a brindar información de los sujetos
beneficiados con gravamen nulo o bajo" como uno de los criterios para
identificar a un PTBNI, es decir, bajo la legislación vigente, el criterio de
intercambio de información se encuentra siempre vinculado al gravamen
nulo o bajo que ostente el país o territorio (el cual constituye el criterio de
entrada).

Sin embargo, como se ha podido apreciar, en la práctica internacional se

mantiene la tendencia de incluir el concepto de países o territorios no
cooperantes y establecer medidas defensivas contra ellos, considerando no
solo el nivel de imposición que tengan dichos países o territorios sino
también otros factores como el intercambio de información o el nivel de
transparencia, entre otros.

En consecuencia, considerando que la LIR contempla solo el concepto de

PTBNI, no es posible, bajo la estructura legal vigente, aplicar las medidas
antielusivas existentes contra países o territorios que, por ejemplo, no
cumplan con los criterios de intercambio de información o transparencia
independientemente del gravamen nulo o bajo que posean.

Es pertinente señalar, asimismo, que algunas de las medidas defensivas

incorporadas posteriormente a la emisión de la Ley Nº 27356 se justificaron
en la ausencia de intercambio de información de los PTBNI, aun cuando,
para efectos de la LIR, dicho aspecto solo está vinculado al gravamen nulo
o bajo de dicha jurisdicción.

En ese sentido, se observa que la legislación nacional se encuentra

desfasada respecto de las mejores prácticas internacionales para la lucha
contra la elusión fiscal internacional.

Por estos motivos, se propone incorporar en la LIR el concepto de países o

territorios "no cooperantes", respecto de los cuales se aplicarán las mismas
medidas defensivas existentes para los PTBNI, y cuyos criterios de
calificación o lista se desarrollarán en normas reglamentarias de forma
clara y objetiva, según los parámetros que establezca la LIR.

• Necesidad de incorporar el concepto de regímenes fiscales

preferencia les

Por otro lado, desde el año 2001 hasta la actualidad, los avances en la
manera de hacer negocios de los agentes económicos han generado
nuevas formas de planeamiento fiscal agresivo y nuevos mecanismos de
elusión fiscal internacional.

19
 Ello ha provocado que, actualmente, la legislación internacional establezca
también medidas defensivas contra operaciones que, si bien no son
realizadas desde, hacia o a través de países o territorios que califican como
"no cooperantes" o "de baja o nula imposición", generan rentas, ganancias
o ingresos que se encuentran sujetos a "regímenes fiscales preferenciales"
extranjeros, los cuales son utilizados con fines elusivos y que resultan
perniciosos para las demás jurisdicciones.

Así pues, la Acción 5 del Proyecto BEPS63 de la OCDE tiene como objetivo
combatir las prácticas fiscales perniciosas, considerando el riesgo que
supone la utilización de "regímenes fiscales preferenciales" para transferir
artificialmente los beneficios. De acuerdo con lo señalado por la OCDE64,
los factores principales para identificar si un régimen fiscal preferencial
resulta potencialmente lesivo son los siguientes:

1) Gravamen efectivo cero o reducido para la renta procedente de

actividades financieras y de la prestación de otros servicios
geográficamente móviles.
2) Compartimentación, 'estanqueidad o aislamiento del régimen en
relación con la economía nacional.
3) Falta de transparencia del régimen (por ejemplo, los detalles del
régimen o su aplicación no están claros o evidentes, o hay una
supervisión regulatoria o una declaración o comunicación financiera
inadecuada).
4) Ausencia de intercam~io de infcrmación efectivo respecto del régimen.

Asimismo, la OCDE establece factores complementarios que ayudan a

identificar a un régimen fiscal preferencial pernicioso:

1) Definición artificial de la base imponible.

2) Incumplimiento de los principios internacionales en materia de precios
de transferencia.
3) Exención fiscal en el país de residencia para las rentas de fuente
extranjera.
4) Base imponible o tipo de gravamen negociables.
5) Existencia de cláusulas de confidencialidad o secreto.
6) Acceso a una extensa red de Convenios Fiscales.
7) Promoción del régimen como un vehículo de minimización fiscal.
8) El régimen fomenta operaciones y acuerdos que tienen como motivo el
meramente fiscal y no implica actividades sustanciales.

Cabe señalar que, para efectos de la Acción 5 del Proyecto BEPS de la

OCDE, el criterio de sustancialidad debe tomarse en cuenta como uno de
los criterios principales, además de los cuatro señalados anteriormente,
para identificar si un régimen califica como pernicioso.

Por su parte, es preciso advertir que todos los países miembros de la

Alianza del Pacífico consideran en su legislación tributaria la existencia de
regímenes fiscales preferenciales.

En efecto, la Ley del Impuesto Sobre la Renta mexicano señala que se

considerarán ingresos sujetos a "regímenes fiscales preferentes" los que no
están gravados en el extranjero o lo están con un impuesto sobre la renta
inferior al 75% del impuesto sobre la renta que se causaría y pagaría en
63
Cuyo informe fue publicado por la OCDE en 2015 (https://www.oecd-ilibrary.org/docserver/9789264267107-
es.pdf?expires=1533261401 &id=id&accname=guest&checksum=D634E71 E0CEB62E012B8E3731 BA2B849).
64
En su Informe de 1998 titulado Competencia fiscal nociva: un tema global.
(http://www. u nis et. ca/m icrostates/oecd 44430243. pdf).
20
México, según corresponda. Asimismo, establece que no serán deducibles
los pagos hechos a personas, entidades, fideicomisos, asociaciones en
participación, fondos de inversión, así como cualquier otra figura jurídica,
cuyos ingresos estén sujetos a regímenes fiscales preferentes, a menos
que demuestren que el precio o el monto de la contraprestación es igual al
que hubieran pactado partes no relacionadas en operaciones comparables
salvo por las excepciones previstas en la referido dispositivo.

Asimismo, el Estatuto Tributario colombiano señala que los "regímenes

tributarios preferenciales" son aquellos que cumplan con al menos dos de
los siguientes criterios:

a) Inexistencia de tipos impositivos o existencia de tipos nominales sobre

la renta bajos, con respecto a los que se aplicarían en Colombia en
operaciones similares;
b) Carencia de un efectivo intercambio de información o existencia de
normas legales o prácticas administrativas que lo limiten;
c) Falta de transparencia a nivel legal, reglamentario o de funcionamiento
administrativo;
d) Inexistencia del requisito de una presencia local sustantiva, del
ejercicio de una actividad real y con sustancia económica;
e) Aquellos regímenes a los que solo pueden tener acceso personas o
entidades consideradas como no residentes de la jurisdicción en la que
opera el régimen tributario preferencial correspondiente (ring fencing).

Finalmente, la Ley sobre Impuesto a la Renta de Chile establece que se

considerará que un territorio o jurisdicción tiene un régimen fiscal
preferencial cuando se cumpla a lo menos dos de los siguientes requisitos:

a) Su tasa de tributación efectiva sobre los ingresos de fuente extranjera

sea inferior al 50% de la aplicable en Chile.
b) No hayan celebrado con Chile un convenio que permita el intercambio
de información para fines tributarios o el celebrado no se encuentre
vigente.
c) Los territorios o jurisdicciones cuya legislación carezca de reglas que
faculten a la administración tributaria respectiva para fiscalizar los
precios de transferencia, que de manera sustancial se ajusten a las
recomendac_iones de la OCDE, o de la Organización de Naciones
Unidas.
d) Aquellos que no reúnan las condiciones para ser considerados
cumplidores o sustancialmente cumplidores de los estándares
internacionalmente aceptados en materia de transparencia e
intercambio de información con fines fiscales por la OCDE.
e) Aquellos cuyas legislaciones mantengan vigentes uno o más
regímenes preferenciales para fines fiscales, que no cumplan con los
estándares internacionales en la materia de acuerdo a calificación
efectuada por la OCDE.
f) Aquellos que gravan exclusivamente las rentas generadas, producidas
o cuya fuente se encuentre en sus propios territorios.

Si bien la legislación peruana prevé, además de la lista de PTBNI, un

conjunto de criterios para determinar si un país o territorio no incluido en
dicha lista califica como uno de baja o nula imposición, no se ha
considerado expresamente a los regímenes fiscales preferenciales
extranjeros como una figura sobre la cual se establezcan medidas
defensivas para proteger la base tributaria en el Perú.

Por otro lado, es necesario puntualizar que la existencia de medidas

defensivas contra regímenes fiscales preferenciales del exterior es menos
21
 lesiva que contra países o territorios, pues no se sanciona a todas las
operaciones de una jurisdicción, sino solo a aquellas beneficiadas de un
régimen preferencial que resulte nocivo para los demás países. En ese
sentido, se reduce el alcance de las medidas defensivas que se
establezcan legalmente, aplicándose solo a operaciones específicas que
involucren a regímenes particulares en los que se verifique la existencia de
prácticas elusivas.

En consecuencia, se observa que la legislación nacional se encuentra

alejada de las tendencias internacionales en la lucha contra la elusión fiscal
internacional, pues no es suficiente para contrarrestar las prácticas elusivas
que involucren a regímenes fiscales preferenciales extranjeros,
considerando además que una regulación contra dichos regímenes es
menos lesiva para el contribuyente que la aplicable contra países o
jurisdicciones.

Por ello, se propone incorporar en la LIR el concepto de regímenes fiscales

preferenciales, respecto de los cuales se impondrán las medidas
defensivas existentes para los PTBNI, siempre que fueren aplicables, y
cuyos criterios de calificación se desarrollarán en normas reglamentarias de
forma clara y objetiva, según los parámetros que establezca la LIR.

De acuerdo con lo descrito en los párrafos precedentes, se puede apreciar que

la regulación vigente se encuentra desfasada respecto de las tendencias
internacionales en la lucha contra las nuevas formas de planificación fiscal
agresiva y elusión fiscal internacional, pues desde el año 2001 se mantiene
utilizando solamente el concepto de "PTBNI". Como consecuencia de ello, por
un lado, la Administración Tributaria enfrente limitaciones en el desarrollo de
sus funciones de fiscalización, pues la requlación vigente no le permite contar
con las herramientas suficientes para combatir las nuevas formas de prácticas
elusivas en transacciones internacionales que involucran, por ejemplo, la
utilización de regímenes fiscales preferenciales en el exterior. Por otro lado, al
no existir medidas defensivas contra este tipo de prácticas, muchos
contribuyentes se ven alentados a realizarlas a fin de disminuir su carga
tributaria, eludiendo el pago de impuestos en el Perú y trasladando sus
beneficios a jurisdicciones extranjeras.

Todo lo señalado refleja la necesidad de actualizar la legislación existente,

adecuándola a las actuales corrientes internacionales y a las necesidades de la
Administración Tributaria para enfrentar los distintos métodos de elusión fiscal
en operaciones internacionales.

c) Propuesta

Por lo señalado en el literal anterior, resulta conveniente modificar los artículos

de la LIR que contienen la denominación "Países o Territorios de Baja o Nula
Imposición", por el término "Países o Territorios No Cooperantes o de Baja o
Nula Imposición", e incorporar el concepto de "Regímenes Fiscales
Preferenciales", conforme con las tendencias internacionales en la lucha contra
la elusión fiscal internacional.

En ese sentido, se propone modificar los siguientes artículos de la LIR:

1) Numeral 2) del inciso c) del artículo 5-A: Se incorpora dos situaciones en

las cuales se considera que un IFD no cumple con los requisitos para ser
considerado con fines de cobertura tales como que sea celebrado con
sujetos residentes o establecimientos permanentes situados o establecidos
en países o territorios no cooperantes o cuyas rentas, ingresos o ganancias
provenientes de dichos contratos se encuentren sujetos a un régimen fiscal
22
 preferencial.

2) Cuarto párrafo del inciso e) del artículo 10: Se propone que si las
acciones o participaciones que se enajenen o las nuevas acciones o
participaciones emitidas como consecuencia de un aumento de capital
corresponden a una persona jurídica residente en un país o territorio no
cooperante, se considerará que la operación es una enajenación indirecta.
No se incorpora el concepto de regímenes fiscales preferenciales
considerando que esta disposición alude a residencia en un país o territorio
determinado.

3) Tercer párrafo del inciso c) del numeral 3) del segundo párrafo del
Artículo 14-A: Se propone como supuesto para realizar el recálculo al que
se refiere esta disposición, el que la enajenación de los bienes o derechos
dados en fiducia, para el caso de los fideicomisos con retorno, se realice
desde, hacia o a través de países o territorios no cooperantes. Con ello se
busca evitar el diferimiento del pago del impuesto cuando la transferencia
fiduciaria en un fideicomiso pactado inicialmente con retorno corresponde
en realidad a una enajenación definitiva, en los casos en los que la
operación se realice del mismo modo que actualmente se aplica a los
países o territorios de baja o nula imposición.

4) Numeral 4) del segundo párrafo del artículo 32: Se propone incorporar

dentro del ámbito del artículo 32-A de la LIR a las transacciones que se
realicen desde, hacia o a través de países no cooperantes, o aquellas que
se realicen con sujetos cuyas rentas, ingresos o ganancias están sujetas a
un régimen fiscal preferencial por dichas transacciones, del mismo modo
que actualmente se aplican a operaciones con PTBNI.
-·
Asimismo, se especifica que para que sea aplicable el artículo 32-A de la
LIR respecto de una transacción con un sujeto cuyas rentas, ingresos o
ganancias estás sujetas a un régimen fiscal preferencial, dichas rentas,
ingresos o ganancias deben provenir de la referida transacción.

5) Último párrafo del artículo 32: Esta disposición establece que el valor de
mercado de las transferencias de bienes efectuadas en el país al amparo
de contratos cuyo plazo de vigencia sea mayor a 15 años se determinará
mediante decreto supremo, el cual tomará en cuenta los precios con
referencia a precios spot de mercados como Henry Hub u otros del exterior
distintos a PTBNI.

En ese sentido, se propone que esta exclusión se amplíe también a los

países o territorios no cooperantes, equiparando el tratamiento existente a
los PTBNI. No se incluye la referencia a regímenes fiscales preferenciales
puesto que esta disposición alude a precios que se forman en un mercado
determinado, el cual no corresponde a un régimen tributario.

Por otro lado, se actualiza la referencia a la Ley Nº 27245 la cual se

encuentra derogada por la única disposición complementaria derogatoria
de la Ley Nº 30099, Ley de Fortalecimiento de la Responsabilidad y
Transparencia Fiscal. En su reemplazo, se ha hecho referencia al Decreto
Legislativo Nº 1276, Decreto Legislativo que aprueba el Marco de la
Responsabilidad y Transparencia Fiscal del Sector Público No Financiero,
publicado el 23 de diciembre de 2016.

6) Inciso a) del artículo 32-A: En concordancia con el numeral 4) del

segundo párrafo del artículo 32, se propone incorporar dentro del ámbito de
aplicación de las normas de precios de transferencia a las transacciones
realizadas por los contribuyentes desde, hacia o a través de países o
23
 territorios no cooperantes, o con sujetos cuyas rentas, ingresos o ganancias
provenientes de dichas transacciones están sujetos a un régimen fiscal
preferencial. Así pues, se equipara el tratamiento existente de los PTBNI a
los países o territorios no cooperantes.

7) Inciso m) del Artículo 44: Se propone incluir en el ámbito de este inciso a

los gastos, incluyendo la pérdida de capital, provenientes de operaciones
efectuadas con sujetos que son residentes de países o territorios no
cooperantes, son establecimientos permanentes situados en países o
territorios no cooperantes, o que obtienen rentas, ingresos o ganancias
sujetas a un régimen fiscal preferencial por dichas operaciones. De este
modo se busca asimilar el tratamiento vigente aplicable a los PTBNI a los
países o territorios no cooperantes y a los regímenes fiscales
preferenciales.

Asimismo, se especifica que las rentas, ingresos o ganancias sujetas a un

régimen fiscal preferencial deben provenir necesariamente de las
operaciones cuyos gastos no se permiten deducir. Esto a fin de evitar que
se impida la deducción de un gasto por una operación con un sujeto cuyas
rentas, ingresos o ganancias, por dicha operación, no están sujetas a un
régimen fiscal preferencial.

Asimismo, se dispone que el Reglamento podrá establecer los criterios de

calificación y/o los países o territorios no cooperantes o de baja o nula
imposición, y, los criterios de calificación de los regímenes fiscales
preferenciales. Para tal efecto, se señalan los aspectos que deberán ser
tomados en cuenta por el Reglamento para el desarrollo de dichos criterios.

Así, los criterios de calificación para la identificación de un país o territorio

como no cooperante o de baja o nula imposición así como de regímenes
fiscales preferenciales deberán sustentarse en por lo menos uno de los
siguientes aspectos: ,

(i) Ausencia de transparencia a nivel legal, reglamentario o de

funcionamiento administrativo, lo que implica que se guarden reservas
ya sea a nivel legal o reglamentario como en la práctica administrativa
respecto de información de los sujetos o de las transacciones
efectuadas por estos.
(ii) Nulo intercambio de información o existencia de normas legales o
prácticas administrativas que lo limiten, lo que implica que la
jurisdicción haga caso omiso a las solicitudes de información respecto
de los sujetos o de las transacciones efectuadas por estos o que envíe
información parcial, incompleta, entre otros.
(iii) Inexistencia del requisito de presencia local sustantiva o del ejercicio
de una actividad real o con sustancia económica, lo que implica el
análisis de la presencia, fehaciencia o sustancia de las actividades u
operaciones realizadas por los sujetos.
(iv) Imposición efectiva 'nula o baja, que esté determinada por una
disposición legal, reglamentaria, administrativa, de una autorización,
devolución o cualquier otro procedimiento.
(v) Beneficios o ventajas tributarias que excluyan explícita o
implícitamente a los residentes o que los sujetos beneficiados con el
régimen se encuentren impedidos, explícita o implícitamente, de operar
en el mercado doméstico, lo que se conoce como "compartimentación".
(vi) Imposición exclusiva ~e rentas de fuente nacional o territorial, lo que
implica la ausencia de imposición a las rentas de fuente extranjera.

De este grupo de criterios, los dos últimos no serán considerados para

determinar la calificación de países o territorios no cooperantes o de baja o
24
 nula imposición.

8) Inciso q) del Artículo 44: En concordancia con la modificación planteada

al artículo 5-A, se propone que no sean deducibles los gastos y pérdidas
provenientes de la celebración de IFD celebrados con sujetos o
establecimientos permanentes que son residentes o están situados o
establecidos en países o territorios no cooperantes; o cuyas rentas,
ingresos o ganancias provenientes de dichos contratos se encuentren
sujetos a un régimen fiscal preferencial.

Así, se busca que, por los mismos motivos65 por los cuales no se permite la
deducción de gastos y pérdidas provenientes de IFD vinculados con PTBNI,
de igual manera se limite a IFD celebrados con sujetos vinculados a países
o territorios no cooperantes o cuyas rentas, ingresos o ganancias
provenientes de dichos contratos están sujetas a un régimen fiscal
preferencial.

'9 ) Tercer párrafo del Artículo 51: Se propone excluir de la determinación de

· las rentas de fuente extranjera de los contribuyentes domiciliados en el país
las pérdidas obtenidas por el contribuyente en países o territorios no
cooperantes o que provengan de operaciones o transacciones por las que
obtengan o hubieran obtenido ingresos, rentas o ganancias sujetas a un
régimen fiscal preferencial. De esta forma se equipara el tratamiento
aplicable a las pérdidas obtenidas en PTBNI.

1 O) Inciso e) del artículo 54: Se propone incorporar como excepcion a la

aplicación de la tasa del 4.99% a las operaciones realizadas (i) desde o a
través de países o territorios no cooperantes, y (ii) con sujetos que
obtengan ingresos, rentas o ganancias sujetas a un régimen fiscal
preferencial por dichas operaciones. De esta manera, se mantendrá el
sentido de la excepción dispuesta para los PTBNl66 en este inciso, por lo
que en estos casos se aplicará la tasa del 30%. Por otro lado, debe
considerarse que los ingresos, rentas o ganancias sujetas a un régimen
fiscal preferencial tienen que provenir de operaciones que generen los
intereses que son ámbito de aplicación del citado inciso.

11) Literal a) del numeral 2 del artículo 112: Se propone incluir la

denominación de países o territorios no cooperantes como una de las
situaciones que deberán considerarse para determinar si una entidad
califica como ECND, cuando esté constituida o establecida, o se considere
residente o domiciliada en un país o territorio no cooperante, de
conformidad con las normas de dicho país o territorio, para efecto de las
reglas del RTFl67.

Por otro lado, cabe señalar que el RTFI ya establece como condición para

65
Por medio del artículo 5 del Decreto Legislativo Nº 970, publicado el 24.12.2006, se introdujo el inciso q) del
artículo 44 en la LIR. Según su exposición de motivos, su inclusión se sustenta en el hecho que la doctrina
tributaria internacional reconoce los mayores problemas que involucra la celebración de derivados con paraísos
fiscales con el objeto de eludir el pago de impuestos, por la consecuente dificultad para las administraciones
tributarias de determinar si el valor asignado es el que corresponde o no a la realidad.
66
Al respecto, la Ley Nº 29645 (publicada el 31.12.1 O y vigente desde el 01.01 .11) modificó el inciso en mención a fin
de uniformizar la tasa de retención del 4.99% que tenían las personas jurídicas no domiciliadas con las personas
naturales no domiciliadas, manteniendo la tasa del 30% de retención solamente a operaciones entre partes
vinculadas y cuando los intereses deriven de operaciones realizadas desde o a través de PTBNI. Según la
exposición de motivos, resultó necesaria tal uniformización en el tratamiento tributario para la captación de fondos
por parte de las empresas en general, a fin de permitir a dichas empresas acceder en condiciones tributarias
neutrales a las distintas fuentes de financiamiento existentes.
67
Al respecto, el RTF! fue incorporado mediante Decreto Legislativo N° 1120 (publicado el 18.07.12 y vigente desde
el 01.01 .13). Dicho decreto incorporó, entre otros, el artículo 112º a la LIR para señalar lo que se entenderá por
ECND para lo cual considera, entre otros casos, a aquellas constituidas o establecidas, o se consideren residentes
o domiciliadas, de conformidad con las normas del Estado en el que se configure diversas situaciones relativas a
dicha condición, siendo una de ellas que dicha entidad se encuentre o resida en un PTBNI.
25
 determinar si una entidad califica como ECND el que se encuentre en una
situación similar a la que estaría si estuviera sujeta a un régimen fiscal
preferencial68.

En este sentido, ya que el RTFI ha establecido una consideración particular

similar a un régimen fiscal preferencial para efectos de la aplicación del
mismo, solo se ha considerado conveniente incorporar el concepto de
países o territorios no cooperantes sin incluir a los regímenes fiscales
preferenciales, pues ello contravendría el diseño y el sentido del referido
régimen.

12) Último párrafo del artículo 114: Se propone equiparar el tratamiento

aplicable en las presunciones de esta disposición aplicables a los PTBNI a
los países o territorios no cooperantes.

Al igual que en el numeral precedente, no se incluye a los regímenes

fiscales preferenciales dentro del ámbito de aplicación de este artículo.

Las modificaciones antes señaladas entrarán en vigencia el 1 de enero de

2019.

d) Efectos sobre la legislación nacional

El Decreto Legislativo modifica el numeral 2) del inciso c) del artículo 5-A,

cuarto párrafo del inciso e) del artículo 1 O, tercer párrafo del inciso c) del
numeral 3) del segundo párrafo del artículo 14-A, numeral 4 del segundo
párrafo y el último párrafo del artículo 32, inciso a) del artículo 32-A, incisos m)
y q) del artículo 44, tercer párrafo del artículo 51, inciso c) del artículo 54,
inciso a) del numeral 2 del artículo 112 y último párrafo del artículo 114 de la
LIR.

111. ANÁLISIS COSTO - BENEFICIO

El Decreto Legislativo no irroga costo alguno al Presupuesto del Sector Público y

conlleva los siguientes beneficios:

• Para la Administración Tributaria: Al superarse el actual desfase normativo, las

nuevas disposiciones permitirán una mejor aplicación de las medidas
defensivas reguladas en la LIR. De esta manera, se contará con mejores
herramientas para combatir eficazmente las prácticas elusivas y la planificación
fiscal agresiva que involucren a países o territorios no cooperantes y a
regímenes fiscales preferenciales.
• Para los contribuyentes: La norma brindará seguridad jurídica al establecer los
parámetros sobre los cuales se deberá identificar a los países o territorios no
cooperantes o de baja o nula imposición, así como el reconocimiento de
operaciones o transacciones en las que estén involucradas regímenes fiscales
preferencial es.

A esto se suma el hecho de que se brindará dinamismo a la legislación, de tal

forma que pueda adaptarse a los cambios en la situación de los demás países o
territorios. Así por ejemplo, si un determinado país o territorio que califica como no
cooperante o de baja o nula imposición deja de cumplir las condiciones para que
se considere como tal, perderá dicha calificación, quedando bajo el alcance de las

68
De acuerdo a la exposición de motivos del decreto legislativo Nº 1120, que incorporó en la LIR el RTF!, se recoge
el requisito del "Régimen Fiscal más privilegiado", el cual, según se señala, es un elemento común en las
legislaciones comparadas. Así, las ECND deben gozar de un régimen fiscal más privilegiado o favorable; esto es,
que no sujeten a imposición o el impuesto efectivamente gravado sea por lo general en un 75% menor al que
hubiese correspondido aplicar según la legislación fiscal del Estado de residencia.
26
 medidas defensivas aquellas operaciones que involucren regímenes fiscales
preferenciales, en cuanto les sean aplicables.

4. OPERACIONES DE EXPORTACIÓN O IMPORTACIÓN DE BIENES EN EL ÁMBITO

DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

l. FUNDAMENTOS

a) Situación actual

El artículo 32-A de la LIR establece que las normas de precios de transferencia

serán de aplicación a las transacciones realizadas por contribuyentes del
impuesto con sus partes vinculadas o las que se realicen desde, hacia o a
través de países o territorios de baja o nula imposición.

Asimismo, señala que los precios de las transacciones sujetas al ámbito de

precios serán determinados conforme a cualquiera de los métodos
Internacíonalmente aceptados, estableciendo entre sus metodologías, el
método del precio comparable no controlado que consiste en determinar el
valor de mercado de bienes y servicios entre partes vinculadas considerando el
precio o el monto de las contraprestaciones que se hubieran pactado con o
entre partes independientes en operaciones comparables.

A partir de la modificación efectuada por el Decreto Legislativo Nº 131269, en

las operaciones de exportación o importación de bienes con cotización
conocida en el mercado internacional, mercado local o mercado de destino,
incluyendo los de instrumentos financieros derivados, o con precios que se
fijan tomando como referencia las cotizaciones de dichos mercados, el valor de
mercado se determina sobre la base de tales valores de cotización, y que para
determinar el valor de mercado, se debe considerar como fecha del valor de
cotización la del término del embarque de bienes exportados o del
desembarque de bienes importados.

Adicionalmente, se prevé que la relación de bienes comprendidos en lo

señalado en el párrafo precedente, el mercado o las características de éste del
que se obtiene la cotización, la cotización a considerar de dicho mercado, y los
ajustes que se aceptan para reflejar las características del bien y la modalidad
de la operación serán establecidos en el reglamento.

b) Problemática

La modificación efectuada por el Decreto Legislativo Nº 1312 tuvo como

finalidad establecer reglas claras que permitan fijar el valor de mercado de los
bienes negociados entre partes vinculadas o desde, hacia o a través de países
o territorios de baja imposición que, de un lado, impidan la manipulación de
precios por parte de empresas vinculadas y, de otro, que no signifiquen la
imposición de un método que afecte los intereses de los contratantes.

En efecto, la fecha en que se llevan a cabo tales operaciones puede ser objeto
de aprovechamiento cuando las partes pueden elegir la fecha más conveniente
para sus intereses y obtener, en base a ello, un precio más alto para uno y más
bajo para el otro, o viceversa, afectando la correcta determinación tributaria.

No obstante, la referida modificación ha generado una serie de críticas de

diferentes sectores toda vez que no se estaría considerando las prácticas
comerciales al establecerse una fecha determinada del valor de cotización.

69
Publicado el 31.12.2016.
27
 De otro lado, en el párrafo 2.22 de la Sección B de la Parte II del Capítulo 11 de
las Guías de Precios de Transferencia para Empresas Multinacionales y
Administraciones Tributarias?", la OCDE ha señalado que cuando el
contribuyente puede proporcionar evidencia fiable de la fecha de fijación de
precios acordada en el momento de la transacción, por ejemplo, a través de
contratos o contratos registrados y ésta es consistente con la real conducta de
las partes o con otros hechos del caso, las administraciones tributarias deben
determinar el precio de la transacción teniendo en cuenta dicha fecha71;
pudiendo determinar una fecha diferente consistente con la conducta real de
las partes y lo que empresas independientes hubieran acordado en
circunstancias similares o, en su defecto, considerar la fecha de fijación de
precios sobre la base de evidencia disponible, como podría ser la fecha de
embarque".

Así pues, considerando la problemática expuesta y tomando como referencia lo

indicado por la OCDE se ha considerado conveniente efectuar modificaciones
al tratamiento aplicable para a las operaciones de exportación o importación de
bienes en el ámbito de precios de transferencia, flexibilizando las reglas
vigentes y para lo cual es necesario establecer medidas que coadyuden a que
la administración tributaria cuente con información que le permita contrastar lo
informado por el contribuyente y de esta forma se evite la manipulación de los
precios.

Por otra parte, el párrafo 2.18 de las mencionadas Guías dispone que el
método del precio libre comparable suele ser el método de precio de
transferencia adecuado para establecer el precio de plena competencia en la
transferencia de materias primas entre empresas asociadas, para las que
exista un precio cotizado o público disponible, siempre que las condiciones de
la operación vinculada y las condiciones del precio cotizado sean comparables.
En ese sentido, dependiendo de los hechos y circunstancias de cada caso, los
precios cotizados no siempre deberán ser considerados como referentes si es
que no son comparables, dadas las diferentes características físicas y
calidades del bien, así como condiciones contractuales, como volúmenes
negociados, fechas y condiciones de entrega diferentes.

Ahora bien, de la información proporcionada en las fiscalizaciones efectuadas

por la SUNAT, se verifica que los contribuyentes que exportan concentrado de
mineral o importan productos agrarios han venido utilizando métodos basados
en utilidades, los cuales han sido admitidos por la administración tributaria
como el método más adecuado. Por ejemplo, de una muestra de 21
transacciones con materias primas, fiscalizadas entre los años 2007 y 2015, el
contribuyente y la administración tributaria han señalado que el 28% y 33%,
respectivamente, se rigen bajo métodos basados en utilidades. Asimismo, la
administración tributaria ha confirmado en e,I 50% de casos, la aplicación del
método basado en utilidades y ha desestimado el 26% de casos en los que el
contribuyente eligió el método del precio comparable no controlado, señalando
que el método más adecuado es el margen neto transaccional.

e) Propuesta

En ese sentido, en ejercicio de las facultades delegadas por el literal a) del

inciso 1 del artículo 2 de la Ley Nº 30823 y atendiendo a la problemática
expuesta, el Decreto Legislativo prevé:

70
Actualizadas en julio del 2017. En adelante, las Guías, modificadas como consecuencia del informe final 2015 de la
OCDE para combatir la erosión de la base imponible y el traslado· de beneficios referido a garantizar que los
resultados de los precios de transferencia estén en línea con la creación de valor (Acciones 8 a 1 O).
71
Sin perjuicio de la aplicación de lo dispuesto en la Sección D del Capítulo I de las Guías.
72 Sujeto a ajustes de comparabilidad apropiados basados en la información disponible para la administración
tributaria.
28
- Modificar el numeral 1) del inciso e) del artículo 32-A de la LIR, de tal
manera que cuando resulte de aplicación el método del precio comparable ·
no controlado, respecto de las operaciones de exportación o importación de
los bienes que señale el reglamento con cotización conocida en el mercado
internacional, mercado local o mercado de destino, incluyendo los de
instrumentos financieros derivados, o con precios que se fijan tomando
como referencia las cotizaciones de dichos mercados, el valor de mercado
se determina sobre la base de tales valores de cotización.

Para tales efectos, se considera como fecha del valor de cotización la fecha
o periodo de cotización pactado que el contribuyente comunique a la
SUNA T, siempre que sea acorde a lo convenido por partes independientes
en condiciones iguales o similares.

De esta forma, se atiende -en primer lugar- a la fecha o período de

cotización pactado por las partes; siendo que a fin de restringir la posibilidad
de maniobras por parte de estas resulta necesario prever que el
contribuyente proporcione con determinada anticipación dicha fecha o
período a través de una comunicación con carácter de declaración jurada
que contendrá el contrato y/o detalles de la transacción.

La referida comunicación debe ser acorde con lo establecido en el tercer y

cuarto párrafo que se incorpora en el inciso e) del referido artículo de la LIR.
En caso que la citada comunicación no fuese presentada o se presentase
en forma extemporánea o incompleta, o contenga información no acorde a
lo pactado, se considerará como fecha del valor de cotización la del término
del embarque de bienes exportados; o, en el caso bienes importados, el
valor de cotización de la fecha de término del desembarque.

Así por ejemplo, si un contribuyente pacta contractualmente determinadas

condiciones que les son informadas a la administración tributaria en la
comunicación, tales como la fecha de cotización o el tipo de producto, y
posteriormente, la administración tributaria analiza y concluye que dicha
información es distinta a lo que se verifica en la realidad, se aplicará la
consecuencia prevista en el párrafo anterior, es decir, se considerará como
fecha del valor de cotización la del término del embarque de bienes
exportados o la del término del desembarque, según corresponda.

De otro lado, cabe indicar que conforme lo señalado en el inciso c) del

artículo 32-A de la LIR se procederá a ajustar el valor convenido por las
partes cuando este determine en el país un menor impuesto del que
correspondería por aplicación de las normas de precios de transferencia.

- Incorporar un tercer y cuarto párrafo al inciso e) del artículo 32-A de la LIR a

fin de establecer que, tratándose de operaciones de exportación o
importación de bienes con cotización conocida en el mercado internacional,
mercado local o mercado de destino, incluyendo los de instrumentos
financieros derivados, o con precios que se fijan tomando como referencia
las cotizaciones de los indicados mercados, el contribuyente debe presentar
una comunicación con carácter de declaración jurada con una anterioridad
no menor de quince (15) días hábiles de la fecha de inicio del embarque o
desembarque; debiendo tal comunicación contener el contrato y/o detalles
de la transacción, tales como fecha o periodo de cotización, modalidad del
contrato, identificación de la contraparte, tipo de producto, unidad de medida
y cantidad, monto de la transacción, mercado de cotización, incoterm
pactado, costos de refinación y tratamiento, otros descuentos y premios de
corresponder, entre otra información, conforme a lo que establezca el
reglamento.
29
 De esta forma, la administración tributaria podrá contar con información
vinculada a la determinación del valor y evidencia fiable de la fecha de
fijación de los precios acordada en el momento de la transacción, lo que le
permitirá, en el caso de los contribuyentes que apliquen el método del
precio comparable no controlado, se pueda estabilizar lo pactado entre las
partes y proporcionar una fecha cierta de referencia evitando de esta
manera que el contribuyente modifique a su libre albedrío.

Cabe señalar que durante los procesos de fiscalización efectuados por la

SUNA T, se ha identificado casos en los cuales se había fijado de manera
retroactiva el precio de los productos exportados tomando como referencia
el menor valor del periodo en el cual el comprador o vendedor vinculado
tenía la opción de señalarlo. Esta manipulación posteriormente intentaba ser
sustentada ante la administración tributaria con la presentación de contratos
y/o adendas a los contratos previamente presentados en auditorias de
periodos anteriores efectuadas al mismo contribuyente. Estos nuevos
contratos o adendas no tenían fecha cierta y se presume que la única
intención del contribuyente era de cambiar las cláusulas que permitían
establecer el precio de referencia de la exportación a fin de persuadir al
auditor que el cambio había sido anterior a la venta.

De otro lado, respecto de los contribuyentes que no apliquen como mejor

método el precio comparable no controlado, la información brindada a la
administración tributaria es una herramienta adicional y necesaria para el
análisis de riesgo y el control sobre estas operaciones,

Finalmente, cabe indicar que el plazo. para presentar la comunicación

resulta razonable considerando los distintos tipos de bienes a los cuales les
resulten aplicables la comunicación.

Señalar que en caso el contribuyente utilice un método distinto al precio

comparable no controlado para el análisis de las operaciones a que se
refiere el segundo párrafo y siguientes del numeral 1) del inciso e) del
artículo 32-A de la LIR, éste debe presentar ante la administración tributaria
la documentación sustentatoria correspondiente así como las razones
económicas, financieras y técnicas que justifiquen la utilización de un
método diferente.

- Incorporar una disposición complementaria transitoria que señale que la

comunicación antes indicada, respecto de operaciones de exportación o
importación de bienes cuya fecha de inicio de embarque o desembarque se
efectúe dentro de los primeros quince (15) días hábiles contados desde la
entrada en vigencia de la norma que se propone, podrá presentarse hasta el
mismo día en el que se inicie dicho embarque o desembarque.

Las modificaciones antes señaladas entrarán en vigencia el 1 de enero de

2019.

d) Efectos sobre la legislación nacional

El Decreto Legislativo modifica el numeral 1) del inciso e) del artículo 32-A de

la LIR e incorpora un tercer y cuarto párrafo al inciso e) del citado artículo.

11. ANÁLISIS COSTO - BENEFICIO

El Decreto Legislativo contribuye a reducir el riesgo de elusión tributaria en las

operaciones de exportación e importación de bienes con cotización conocida en el
mercado internacional, mercado local o mercado de destino, incluyendo los de
30
instrumentos financieros derivados, o con precios que se fijan tomando como
referencia las cotizaciones de dichos mercados.

De otro lado, respecto a los costos de la implementación del módulo informático

para la comunicación, cabe indicar que estos son con cargo al presupuesto
institucional de la SUNAT.

31