UNIDAD 6 DERECHO PENAL II LAUTARO BENEDETTI .
UNIDAD 6: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
1) DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL. BIEN JURÍDICAMENTE PROTEGIDO DEL
TÍTULO. ESTRUCTURA Y CONTENIDO. PERSECUCIÓN PENAL.
Bien jurídico protegido.
La integridad sexual como bien jurídico penalmente protegido implica una vertiente de un
bien jurídico más general, el cual es la libertad personal, entendida como el derecho de todo
individuo a ejercer libremente su sexualidad o no verse involucrado sin su consentimiento en
una relación sexual, de esta forma, la libertad sexual se manifiesta como el derecho de toda
OM
persona a su autorrealización o autodeterminación en el ámbito de su sexualidad. Se ve
amenazada en el preciso momento en que un tercero envuelve a otra persona en un
contexto sexual sin su consentimiento.
Los delitos sexuales se distinguen, por lo general, entre mayores y menores de determinada
edad y entre personas capaces y personas que padecen alguna deficiencia o incapacidad.
.C
Así, se habla de la indemnidad sexual, para indicar que las personas menores de cierta edad
tienen el derecho a estar exentos o libres de cualquier daño de orden sexual, y de
intangibilidad sexual en el sentido de considerar a los menores e incapaces personas
DD
intocables. Para aquellas personas mayores se ataca a la libertad o reserva sexual.
Ejercicio de la acción penal.
La acción penal por los delitos previstos en los art. 119, 120 y 130 del C.P, es pública de
instancia privada, siempre que no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones
LA
gravosas mencionadas en el art 91 y 90 (lesiones graves y gravísimas), en cuyo caso el
ejercicio de la acción penal es público. En estos casos, la acción penal sólo podrá
promoverse (formar causa) mediante acusación (querella) o denuncia del agraviado
(víctima), del tutor, guardador o representantes legales. Pero, podrá procederse de oficio
FI
(por ejemplo, por denuncia de un tercero o requerimiento del Ministerio Público) cuando el
delito fuere cometido contra un menor (de 18 años) que no tenga padres, tutor ni
guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Prescripción de la acción penal.
En los delitos previstos en los artículos 119, 120, 125, 125 bis, 128, 129- in fine- 130
–párrafos segundo y tercero-, 145 bis y 145 ter del C.P, se suspende la prescripción mientras
la víctima sea menor de edad y hasta que habiendo cumplido la mayoría de edad formule
por si la denuncia o ratifique la formulada por sus representantes legales durante su minoría
de edad. Si como consecuencia de cualquiera de los delitos indicados hubiera ocurrido la
muerte del menor de edad, comenzará a correr desde la medianoche del día en que aquel
hubiera alcanzado la mayoría de edad.
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2) ABUSOS SEXUALES: SIMPLE. ESTRUCTURA. GRAVEMENTE ULTRAJANTE PARA LA
VÍCTIMA. ESTRUCTURA. POR ACCESO CARNAL. ESTRUCTURA. AGRAVANTES.
Artículo 119. 1er Parrafo: Será reprimido con reclusión o prisión de seis meses a cuatro
años el que abusare sexualmente de una persona cuando ésta fuera menor de trece años
o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relación de
dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la víctima por cualquier
causa no haya podido consentir libremente la acción.
OM
El bien jurídico protegido es la libertad sexual de las personas, que se ve agredida en el
derecho que cualquiera tiene de realizar su actividad sexual de acuerdo con su propia
voluntad y con relación a sus propias preferencias personales. El atentado sexual violento o
abusivo afecta este derecho individual. Cuando el abuso recae sobre un menor de trece
años, el atentado afecta la sexualidad del menor en su desarrollo potencial, en su futuro
.C
desarrollo personal en el ámbito de la sexualidad.
El abuso sexual es una agresión sexual violenta, distinta del acceso carnal, ejecutado sobre
una persona, contra su propio querer consciente.
DD
Los elementos que caracterizan los abusos sexuales:
a) Una conducta abusiva de contenido sexual.
b) Contacto corporal directo entre el agresor y la víctima.
c) Que este contacto corporal se manifieste sobre las partes sexuales o pudientes de
alguno de los sujetos, debe mediar un contacto físico.
LA
d) Ausencia de consentimiento de la víctima.
La acción típica: En ambos supuestos consiste en abusar sexualmente de otra persona. Todo
abuso reúne dos características: supone una conducta de contenido o significación sexual
ejecutada sobre las partes sexuales de otra persona y, un aprovechamiento, un exceso, una
FI
cosificación, una instrumentalización de la víctima. El abuso siempre implica el uso objetual
(la cosificación) del sujeto pasivo.
Existen casos o situaciones (casos límite) que son objetivamente indiferentes con relación al
sexo o que pueden tener más de un significado, por ejemplo el beso, las caricias, el examen
médicoginecológico; y que resultan muchas veces difícil de resolver. Según Buompadre,
deberá analizarse cada caso en concreto, resolviendo objetivamente, pero siempre
partiendo desde la existencia de un elemento esencial a la configuración típica:
La concurrencia de un acto objetivamente impúdico o de significación sexual, con
independencia de la finalidad que haya guiado el autor. Por esta razón, un tocamiento en
las partes pudendas de la víctima, sin propósito lascivo, incluso guiado por otra intención (ej
burla, humillación, vergüenza, ira) configura un abuso sexual típico, mientras que, por el
contrario, el contacto físico con otras partes partes del cuerpo, aún con motivo sexual, no
tipifica el delito.
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Son circunstancias de criminalidad del abuso sexual las siguientes: 1) que la víctima sea
menor de 13 años (hasta 12 años entonces), y 2) que el delito se haya cometido (contra
mayores o menores de edad) mediante violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio
de una relación de dependencia, de autoridad o de poder, o aprovechándose de que la
víctima, por cualquier causa, no haya podido consentir libremente la acción.
1) Edad de la víctima: El abuso sexual es punible si la víctima es menor de 13 años, es decir
que todavía no ha cumplido los 13 al momento del hecho. Se trata de la edad cronológica.
En esta situación, la ley le niega al menor de 13 años de edad la capacidad suficiente para
OM
comprender el significado sociocultural del acto sexual que protagoniza. El legislador ha
considerado que una persona menor de 13 años está incapacitada para comprender el
sentido del acceso carnal, por lo cual no puede prestar válidamente su consentimiento. Es
una incapacidad presunta, automática. El error sobre acerca de la edad de la víctima impide
la tipificación del delito, pues elimina la culpabilidad como fundamento de la
responsabilidad criminal, pero no producen ese efecto la duda o la ignorancia, que no
.C
benefician al autor.
2) Violencia y amenaza: La violencia es el despliegue de una energía física, animal, mecánica
o de otra índole, llevada a cabo por el autor o un partícipe, que recae sobre la persona de la
DD
víctima o se apoya directamente hacia ella, con el propósito de lograr el contacto sexual.
Violencia equivale a fuerza física, a medios de acción material, que actúan sobre el cuerpo
de la otra persona o se proyectan hacia ella. Basta con que la voluntad haya sido quebrada
por el abuso violento del autor.
LA
El consentimiento libremente prestado por la víctima mayor de 13 años hace desaparecer el
delito, con excepción de aquellos supuestos en que se acordó un tipo de contacto sexual y,
posteriormente, por la fuerza, se logra otro distinto.
Por otro lado, la amenaza es la intimidación o anuncio de un mal para infundir temor en la
FI
víctima, y así lograr el contacto sexual. La amenaza es un medio para provocar miedo o
temor en la víctima, pero para que sea típica, debe reunir ciertas características, debe ser
grave, sería, inminente, injusta, determinada o determinable por las circunstancias, futura,
posible y dependiente de la voluntad del autor. La amenaza es la contrapartida de la acción
libre y autónoma de una persona. Su empleo implicaría un acto compulsivo que afecta la
libertad de decisión del sujeto pasivo con respecto a su libre actividad sexual.
3) Abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de
poder: El abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de
poder consiste en el empleo de medios compulsivos que tienen su causa en una situación de
superioridad de la que se prevalece el sujeto activo. Esta situación de superioridad tiene su
correlato en una condición de inferioridad en que se encuentra el sujeto pasivo, que
demanda obediencia o acatamiento funcional o laboral por parte de éste a aquél. Es de esta
situación de prevalencia funcional, laboral o de otro tipo de la que se aprovecha el autor
para el logro de sus objetivos sexuales. Esta modalidad supone la obtención de un
consentimiento viciado, por cuanto el tipo requiere que la conducta sea abusiva
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sexualmente, esto es, que el autor use indebidamente el cuerpo de la víctima como
consecuencia del aprovechamiento de una relación de dependencia, autoridad o poder.
4) Aprovechamiento de la especial situación de vulnerabilidad en que se encuentra la
víctima: Hace referencia a una especial situación de debilidad en que se encuentran ciertas
personas por hallarse afectadas de enfermedades o padecimientos, o por encontrarse en
determinadas situaciones que las colocan en una condición de inferioridad ante el autor, y
que le reportan mayor dificultad (o una imposibilidad) para oponerse a los designios
sexuales del agresor. En estos casos, se presume iuris tantum (admite prueba en contrario)
que la víctima carece de la capacidad suficiente para consentir o rechazar libremente la
OM
relación sexual. Por la propia naturaleza que tiene tal presunción, desaparecería la razón de
la incriminación si el sujeto pasivo tenía capacidad para autodeterminarse libremente en el
ámbito sexual. Deberá ser sometida a comprobación en el proceso judicial.
Se requiere además que el sujeto activo por un lado, se aproveche de la situación de
incapacidad o de vulnerabilidad en que se encuentra la víctima para comprender el sentido y
alcance del acto sexual que realiza; y por el otro, el conocimiento de tal incapacidad o de
.C
vulnerabilidad en el sujeto pasivo.
5) Consentimiento de la víctima: El abuso como un elemento del tipo, concede relevancia al
consentimiento para aquellos casos de relaciones sexuales entre menores o practicados con
DD
adultos, cuando dichas relaciones son realizadas sin violencia, engaño, intimidación o
manipulación o aprovechamiento por parte del agente activo.
Si la libertad sexual comporta una manifestación concreta de un bien jurídico más general: la
libertad individual, es preciso concluir que tanto los menores como los incapaces son
LA
titulares del derecho a la libertad; lo contrario, implicaría reconocer la existencia de
personas sin derechos, algo que no parece concebible en el estado actual de nuestro
Derecho. De aquí que para que la conducta sexual sea típica, debe ser una “conducta
abusiva”. La exigencia de una “conducta abusiva” implica el reconocimiento legislativo de
que la mera relación sexual con menores de trece años o con personas con capacidades
FI
diferentes carece de incidencia negativa alguna en el desarrollo de su vida sexual. Por lo
tanto, la presunción de invalidez del consentimiento no es absoluta sino relativa, de manera
que, si en el caso particular se comprueba que el menor o el incapaz prestaron su acuerdo
para la realización del acto sexual, y la conducta del autor fue abusiva de la situación
padecida por estas personas, el hecho no puede considerarse delito.
Se puede afirmar entonces, que la conducta sexual realizada por el sujeto activo sólo será
típica cuando ella tenga verdadera incidencia negativa en la formación y desarrollo de la vida
sexual del sujeto pasivo, circunstancia que se dará únicamente cuando se demuestre que el
menor o el enajenado han sido instrumentalizados por el autor, vale decir, cuando éste se ha
aprovechado de las limitaciones cognoscitivas y volitivas de la víctima para obtener de ella
su consentimiento e involucrarla en un contexto sexual determinado, lo cual justificaría la
intervención penal.
c) Sujetos: Sujetos indiferenciados, puede ser cualquier persona, sin que se exija la
concurrencia de ninguna cualidad especial.
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d) Consumación y tentativa: El delito es de pura actividad y se consuma cuando se ejecuta
el acto de contenido sexual sobre el cuerpo de la víctima. La posibilidad de la tentativa es
debatida es debatible, pero en la que la intención del sujeto juega un rol preponderante.
e) Tipo subjetivo: El abuso sexual es un delito doloso, pero de dolo común. La ley no exige
ningún elemento subjetivo del tipo de injusto. Basta con la conciencia que el acto es
impúdico y con la voluntad de realizarlo, con exclusión del acceso carnal. Las conductas
torpes o culposas no están incriminadas.
Abuso sexual agravados.
OM
A su vez la figura del abuso sexual se agrava en los siguientes casos:
1) Por el resultado: Comprende el grave daño en la salud (art 119) y la muerte de la persona
ofendida (art 124).
Grave daño: es un concepto normativo y, por lo tanto, es siempre una lesión grave o
gravísima. Desde el punto de vista subjetivo, la agravante es de naturaleza preterintencional,
vale decir, que el resultado más grave (culposo) no debe haber sido querido ni buscado por
el autor.
.C
Por lo tanto, “grave daño en la salud” debe ser entendido, de un lado, como un daño
fisiológicamente importante, esto es, de mayor entidad que las lesiones leves (por lo tanto,
DD
siempre será una lesión grave o gravísima) y, de otro, que debe afectar el cuerpo de la
víctima (daño anatómico) o su salud mental (daño funcional).
Muerte de la víctima: Se trata de un resultado preterintencional no conectado
subjetivamente al autor. La muerte de la víctima es un acontecimiento culposo que no
LA
estuvo en los designios del agente, ni siquiera como resultado probable. La muerte de la
persona ofendida debe “resultar” de algunas de las conductas previstas en los art 119 y 120,
esto es, que debe ser una consecuencia del propio abuso sexual, del sometimiento sexual
gravemente ultrajante o del acceso carnal, y en todas estas hipótesis no debe haber estado
FI
prevista por el autor.
Artículo 124: Se impondrá reclusión o prisión perpetua, cuando en los casos de los
artículos 119 y 120 resultare la muerte de la persona ofendida.
2) Por el parentesco con la víctima: La agravante exige para su aplicación no sólo la
existencia del vínculo parental entre víctima y victimario que deriva del propio art 119, sino
también la concurrencia de la situación del abuso prevista en el primer párrafo del mismo
artículo. Fuera de estos casos, la simple relación carnal consentida entre personas unidas
parentalmente (incesto) no configura delito en nuestro régimen penal.
3) Por la calidad del autor: En el ministro de algún culto reconocido o no, queda
comprendida en la agravante cualquier actividad ministerial religiosa, de cualquier jerarquía,
careciendo de relevancia el que haya sido o no reconocida como tal por el Estado.
En cuanto a la agravante de haber sido el hecho cometido por personal perteneciente a las
fuerzas policiales o de seguridad. El fundamento de la agravante reside en la posición de
poder o de dominio que representa la autoridad policial ante los terceros, que ven
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debilitadas sus defensas frente al ataque sexual de que son objeto. La agravante sólo se lleva
a cabo si el abuso sexual se lleva a cabo por la autoridad pública en ejercicio de sus
funciones.
4) Por la existencia de ciertos deberes especiales:
Encargado de la educación: Es aquel a cuyo cargo está la tarea de enseñar, instruir, educar,
corregir, impartir lecciones, etc, a otra persona. Puede tratarse de una relación jurídica o una
de hecho y el ejercicio del cargo o el mantenimiento de la situación fáctica puede ser
permanente (o de cierta estabilidad o permanencia) o meramente transitoria o
circunstancial. Son ejemplos el profesor universitario, el secundario, el maestro de escuela,
OM
el preceptor de un colegio, la institutriz, etc.
Encargado de la guarda: Es aquel cuyo cargo está al cuidado del sujeto pasivo, sea que la
relación provenga de un acto jurídico o de una mera situación de hecho. Esta relación puede
ser transitoria o permanente, pero no meramente circunstancial, como sería el caso por
ejemplo, del amante estable de la madre de la víctima. Se requiere al menos, entre el autor
y la víctima que exista la relación a que hace referencia la ley cuando alude a encargo (o
.C
encargado) de la guarda (cuidado) del sujeto pasivo. El encargo significa tener a cargo o bajo
el propio dominio o poder el cuidado (guarda) de la víctima.
5) Por la patología del autor: Solamente tiene relación con los párrafos 2º (Sometimiento
DD
Sexual Gravemente Ultrajante) y 3º (Acceso Carnal) del artículo 119. El autor debe tener
conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave contagiosa y
que se encuentra en actividad, es decir, en periodo de contagio.
6) Por el número de autores: Para que resulte aplicable el tipo agravado, en el hecho deben
LA
haber intervenido como mínimo 2 personas, sin límites en su máximo. El fundamento de la
agravante debe buscarse en la menor estado de defensa que experimenta la víctima frente a
un hecho de plural participación y en la mayor potencialidad lesiva para el bien jurídico que
importa el ataque de un grupo de personas. Es suficiente con que sólo uno de ellos haya
FI
cometido la agresión sexual.
7) Por el medio empleado: Se agrava la pena cuando el hecho haya sido cometido con
armas. El fundamento reside en el incremento del peligro corrido por la víctima del ataque
sexual, no sólo en relación con el bien jurídico específicamente protegido, sino con otros
bienes cuya integridad también corre peligro (por ej, la vida o la integridad corporal del
sujeto pasivo). El uso de un arma, además de mejorar la posición del agresor sexual,
disminuye los mecanismos de defensa de la víctima. La agravante comprende las armas
propias e impropias, de fuego o de disparo. Pero en cualquier caso, el abuso sexual debe
haber sido cometido con armas, es decir, mediando el empleo de ellas.
8) Por la edad y situación de la víctima: “Haber cometido el hecho contra un menor de 18
años, aprovechando la situación de convivencia preexistente con él”. Esta modalidad
requiere para su configuración de los siguientes elementos: un menor de 18 años, una
situación de convivencia con el sujeto pasivo que sea preexistente al hecho mismo, y el
aprovechamiento de tal situación por parte del autor. La situación de convivencia puede ser
transitoria o permanente. La convivencia implica algo más que el “estar o permanecer en el
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mismo lugar que el autor”; no se trata de una situación meramente material o física, sino de
una situación que tiene como presupuesto una comunidad de intereses de afectos y de
situaciones compartidas que son similares a las de una familia. La agravante sólo resulta
aplicable si el autor se aprovecha de la situación de convivencia.
Abuso sexual gravemente ultrajante.
Párrafo 2 artículo 119. La pena será de cuatro a diez años de reclusión o prisión cuando el
abuso por su duración o circunstancias de su realización, hubiere configurado un
sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima.
OM
Se trata de un subtipo agravado del abuso sexual simple, de forma que su aplicabilidad
dependerá, además de la concurrencia de los elementos propios del tipo, de los requisitos
exigidos para la figura básica. El tipo requiere un comportamiento sexual abusivo que, ya
sea por su duración (elemento temporal indeterminado), o por ciertas circunstancias de
.C
tiempo, modo, lugar, medio empleado, etc, (elemento circunstancial), haya significado un
sometimiento gravemente ultrajante para la víctima.
Un sometimiento sexual es gravemente ultrajante para la víctima cuando afecta su dignidad
DD
como persona humana o cuando tiene un particular signo degradante y envilecedor, ej los
actos sexuales realizados en público, o ante la propia familia, empleando objetos o
instrumentos mecánicos o de cualquier naturaleza, de connotación sexual (a excepción del
pene), introduciéndose en la boca de la víctima, entre otros. La conducta deberá plasmarse
en un contacto corporal de inequívoca significación sexual sin que se llegue al acceso carnal.
LA
Abuso sexual con acceso carnal (violación).
Párrafo 3 artículo 119. La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando
mediando las circunstancias del primer párrafo hubiere acceso carnal por vía anal, vaginal
FI
u oral o realizar otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por
alguna de las dos primeras vías.
El bien jurídico protegido en este delito es la libertad sexual de las personas entendida
como la facultad del individuo de autodeterminarse respecto al uso de su propio cuerpo en
la esfera sexual. Libertad sexual quiere decir “libertad de elegir” con quién, cómo y cuándo
realizar el acto sexual.
El acceso carnal puede ser definido como la penetración del miembro viril del actor en la
cavidad receptiva de naturaleza orgánico-funcional, o en el conducto rectal de la víctima, con
el propósito de lograr el coito. La noción abarca el acceso carnal vaginal y el anal,
heterosexual y homosexual.
Implica la penetración del miembro sexual masculino en la cavidad natural de la víctima que,
si bien en los precedentes históricos se limitó a la vagina de la mujer, en la actualidad se ha
ampliado al ano y a la boca, tanto de un hombre como de una mujer; mientras que la
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introducción de partes del cuerpo humano u objetos se ha limitado sólo a la vía vaginal y
anal.
El delito puede ser cometido por cualquier persona, tanto por un hombre como por una
mujer, debiendo en este supuesto (penetración vaginal) ser mujer el sujeto pasivo. En otras
situaciones, el sexo de los sujetos es indiferenciado.
La expresión “análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías” es necesaria analizarla. Acceso carnal quiere decir penetración, esto es, la
introducción de una cosa en otra. Ahora bien, como la “analogía” es con el “acceso carnal”,
entonces debemos concluir que debe tratarse de algo (un objeto o una parte del cuerpo)
OM
que tenga significación sexual, ya sea por su propia entidad o estructura; o por la forma en
que se lo emplea.
Objeto: Es una cosa y, por tanto, algo inanimado. El concepto hace referencia a un
instrumento no adherido o que forme parte del cuerpo humano. Para que el objeto
configure el tipo de violación, deberá además de ser introducido por la vía anal o vaginal,
cumplir con una función sustitutiva del órgano sexual masculino. Para que la introducción de
sujeto pasivo.
.C
objetos pueda configurar un delito sexual, se debe haber lesionado la libertad sexual del
Partes del cuerpo: Son todas aquellas partes del cuerpo humano, superiores o inferiores,
DD
internas o externas, distintas del pene, que pueden ser utilizadas por el agente activo para la
consumación del delito sexual (dedos, lengua, manos, etc). Para que configure el tipo deberá
ser introducida la parte del cuerpo por la vía vaginal o anal.
LA
3) POR APROVECHAMIENTO DE LA INMADUREZ SEXUAL DE LA VÍCTIMA (ART 120 CP).
ESTRUCTURA.
Artículo 120. Será reprimido con prisión o reclusión de tres a seis años el que realizare
algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer párrafo del artículo 119 con
FI
una persona menor de dieciséis años, aprovechándose de su inmadurez sexual, en razón
de la mayoría de edad del autor, su relación de preeminencia respecto de la víctima, u
otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito más severamente
penado.
La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna de las
circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo del artículo 119.
Los dos tipos delictivos previstos en el art 120 tienen en común los siguientes elementos:
Sujetos: son cualquier persona.
Conductas típicas: se caracteriza por constituir un “abuso sexual gravemente ultrajante”,
pero con diferencia de que en el tipo previsto en el párrafo 3, la acción incriminada es el
acceso carnal o la introducción de objetos o partes del cuerpo.
Elemento cronológico: Debe tratarse de una persona menor de 16 pero, referencia al límite
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mínimo establecido en el párr. 1º del art 119, debe tener 13 años cumplidos. Si la víctima
tiene 16 o es mayor a esa edad y no concurren algunas de las circunstancias del segundo o
tercer párrafo del artículo 119, la conducta es atípica.
Inmadurez sexual de la víctima: La expresión inmadurez sexual debe ser entendida como
“inexperiencia, desconocimiento, falta de hábito, en las relaciones sexuales”. La fórmula
empleada presupone un menor no iniciado en la sexualidad, esto es, una persona
sexualmente inexperta, de cuya condición debe aprovecharse el autor. Tratándose la
inmadurez sexual del sujeto pasivo de un elemento del tipo, tiene que ser probado en el
proceso judicial. La ley no lo presume, así como no presume la existencia de seducción en la
OM
conducta del autor.
Aprovechamiento de la condición de la víctima: El sujeto activo, para ser punible debe
aprovecharse de la inmadurez sexual del menor. Se trata de una situación de prevalencia o
de obtención de ventajas derivadas de una condición de inferioridad o de especial
vulnerabilidad en que se encuentra el sujeto pasivo por su falta de madurez sexual,
condición que le facilita al sujeto activo el logro de sus objetivos sexuales. La inmadurez
.C
sexual debe ser probada en cada caso en concreto.
El sujeto activo mayor de edad: El autor debe aprovechar de la inmadurez sexual de la
víctima, en razón de su mayoría de edad (18 años cumplidos al momento del hecho), su
DD
relación de preeminencia con respecto a ella u otra circunstancia equivalente.
Se trata de delitos dolosos, de dolo directo. La referencia subjetiva “aprovechándose” de la
inmadurez sexual de la víctima presume este tipo dolo.
El delito se consuma de acuerdo con la dinámica comisiva de cada tipo penal; en la
LA
modalidad del art. 119, párr. 2º, la consumación coincide con el contacto corporal; mientras
en la modalidad prevista en el párr. 3º el delito se consuma con el acceso carnal o con la
introducción de partes del cuerpo u objetos.
La tentativa resulta admisible. Estas figuras pueden concursar con otros delitos, para lo que
FI
serán de aplicación las reglas generales.
Agravantes: La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna de las
circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo del artículo 119.
4. SUSTRACCIÓN DE PERSONAS CON EL FIN DE MENOSCABAR SU INTEGRIDAD SEXUAL.
ESTRUCTURA.
Artículo 130. Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que sustrajere o
retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de
menoscabar su integridad sexual. La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de
una persona menor de dieciséis años, con su consentimiento. La pena será de dos a seis
años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidación o fraude a una persona
menor de trece años, con el mismo fin.
- Es un delito pluriofensivo, que ataca tanto a la dignidad sexual como a la libertad de
la víctima. El precepto regula varias modalidades de rapto:
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- Rapto propio: consiste en sustraer o retener a una persona, por medio de fuerza,
intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual.
Sustraer, equivale a sacar, tomar, apoderar o arrebatar a la persona. La sustracción
exige el desplazamiento de la víctima de un lugar a otro. Retener significa impedir
que la persona se desplace de un determinado lugar, que se aparte de él. La
retención exige el mantenimiento de la víctima en el lugar, lo cual implica, en sí
mismo, privarla de su libertad personal. Sin privación de la libertad, no hay rapto.
Para que el rapto sea punible debe haberse realizado por medio de fuerza,
intimidación o fraude (ardid o engaño). Por ende, el consentimiento de la víctima
OM
excluye la tipicidad de la conducta.
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona, pero el sujeto pasivo debe ser una
persona mayor de 16 años.
- Es un tipo subjetivamente que no se satisface con el dolo común, sino que exige un
elemento subjetivo específico cuya presencia fundamenta el injusto típico: la
intención de menoscabar la integridad sexual de la víctima, que constituye el
-
- .C
propósito sexual del autor.
La tentativa es admisible.
Rapto impropio: previsto en el párrafo 2 del artículo 130, y consiste en el rapto de
DD
una persona menor de 16 años, con su consentimiento, con la intención de
menoscabar su integridad sexual.
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, debe ser menor de 16
años, pero mayor de 13. Requiere que el autor haya ocultado sus intenciones al
LA
sujeto pasivo, o que se haya aprovechado de él prevaliéndose de alguna condición de
superioridad o poder, para así obtener un consentimiento que no hubiera
prestado libremente de haberse conocido sus verdaderas intenciones. Si el
consentimiento fuere obtenido por medio de la fuerza, intimidación o fraude, el
FI
hecho se desplaza al rapto propio.
- Rapto de menor de 13 años: constituye una circunstancia agravante del tipo
genérico del 1er párrafo del artículo 130. Se especializa por la edad del sujeto pasivo,
el cual es menor de 13 años, y para su configuración deben concurrir, no sólo las
mismas conductas y medios típicos del rapto propio sino también la intención por
parte del autor de menoscabar la integridad sexual de la víctima. El consentimiento
del menor carece de total relevancia.
5. CHILD GROOMING
Artículo 131. Será penado con prisión de seis meses a cuatro años el que, por
medio de comunicaciones electrónicas, telecomunicaciones o cualquier otra tecnología
de transmisión de datos, contactare a una persona menor de edad, con el propósito de
cometer cualquier delito contra la integridad sexual de la misma.
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Este delito es una consecuencia del uso de la internet o de cualquier otro sistema
electrónico de transmisión de datos, para la comisión de delitos sexuales en los que se
encuentran involucrados menores de edad. No se trata de un delito informático, sino de un
delito sexual, que se caracteriza por la utilización de un medio informático o telemático para
finalidades ilícitas de naturaleza sexual.
El bien jurídico protegido es la libertad sexual del menor.
Son elementos del delito:
● Contactar: (comunicarse, relacionarse, conectarse, etc,) a un menor de edad, que es
la acción que nuclea el tipo penal.
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● Recepción (tomar conocimiento) de la comunicación por parte del menor.
● Uso de internet, teléfono o de cualquier otra tecnología de información y de
comunicación
● Finalidad de cometer un delito sexual, de los previstos en los art. 119 a 130.
Sujetos: Sujeto activo, indiferenciado. Sujeto pasivo, debe ser un menor de 18 años.
Los medios de comunicación: son las comunicaciones electrónicas, de telecomunicaciones
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y/o cualquier otra tecnología de transmisión de datos.
Tipo Subjetivo: Subjetivamente el grooming es un delito doloso, de dolo directo, pero por
ser un delito de tendencia, mutilado de dos actos, demanda para su perfección la
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concurrencia de un elemento subjetivo del tipo, ultraintencional, que acompaña al dolo: la
finalidad de cometer un delito sexual en perjuicio del menor de edad.
Se consuma con el logro del contacto con el menor. Es necesario el contacto, esto es, su
recepción por parte del sujeto pasivo para la perfección del tipo delictivo.
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La tentativa no es admisible.
Acción penal: el ejercicio de la acción penal es pública (art. 71 C.P) pudiendo ser
promovida de oficio por el Ministerio Público Fiscal. La prescripción de la acción penal se
produce a los 4 años.
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Disposiciones comunes.
Artículo 132. En los delitos previstos en los artículos 119, 1°, 2°, 3er párrafos, 120, 1er
párrafo, y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el
asesoramiento o representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de
protección o ayudaa las víctimas.
Reglas sobre la participación criminal.
Artículo 133. Los ascendientes, descendientes, cónyuges, convivientes, afines en línea
recta, hermanos, tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una
relación de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o encargo, cooperaren a la
perpetración de los delitos comprendidos en este Título serán reprimidos con la pena de
los autores.
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UNIDAD 6 DERECHO PENAL II LAUTARO BENEDETTI .
La norma consagra una regla de alteración de los principios en materia de participación
criminal (art 45 y 46), cometiendo a todos los que cooperan en la perpetración de estos
ilícitos la misma escala penal correspondiente al autor del delito del que se trata. Se trata de
una agravante genérica para los supuestos de participación secundaria, equiparando la pena
en estos casos con la que correspondería al autor del delito.
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