DERECHO

5to. AÑO
Casa Salesiana LEON XIII
Docente: Fernando Felder

Año 2021

Derecho – 5° Año – León XIII

DERECHO

1)Etimología

El término derecho deriva del latin, principalmente de dos palabras: directus/ dirigo y rectus/rego. En
latín la palabra directus a-um es el adjetivo verbal del verbo dirigo. Directus quiere decir en línea
recta, recto o derecho. Dirigo a su vez significa guiar en alguna dirección, enderezar, alinear, poner
en lína recta.

Asimismo, directus deriva del verbo reo y de su participio pasivo rectus. Rego tiene dos sentidos: uno
físico (dirigir algo en línea recta) y otro moral (mandar, dirigir la conducta).

Estos verbos que se utilizaron en un primer momento con una significación física, luego adquirieron
una significación moral, que se utilizó para las conductas de las personas (ej. “Pedro va por el camino
recto”).

Aunque los romanos no utilizaron las palabras directus y recturos para mencionar lo que nosotros
llamamos Derecho en sentido jurídico, la fuerte y clara significación moral que adquirieron los
términos, fueron imponiendo el nombre en las lenguas romances y en algunas no románticas.

Asi en italiano se dice “diritto”, en portugués “direito”, en francés “droit”, en alemán “recht, en ingles
“right” (refiriéndose en este caso a lo justo, lo bueno, lo ajustado a la ley).

Lo aquí expuesto nos muestra que etimológicamente el término derecho alude a una cierta rectitud
moral de la conducta. Por lo tanto, derecho va a ser lo justo, una cierta forma de lo moralmente
bueno.

2)Analogados. Definición

El término derecho es un término análogo, es decir, que tiene múltiples acepciones y por eso cuando
nos referimos a él, podemos designar distintas realidades.

Podemos decir: "el derecho argentino no prevé la pena de muerte", "tengo derecho a cobrar mi
sueldo en tiempo y forma", "voy a estudiar derecho", “María es una persona derecha”. En estos
casos, vamos a estar usando la misma palabra pero con distintos significados. En la primera frase el
término derecho va a hacer referencia al llamado derecho objetivo, es decir, a un conjunto de
normas. En la segunda frase, va a hacer referencia a una facultad, posibilidad, atribución de la
persona, es decir al derecho subjetivo. En la tercer palabra, en cambio, el término derecho va a
hacer referencia al derecho como ciencia, es decir a la carrera de abogacía.

Por esto, es necesario que al comenzar, veamos los distintos analogados, es decir, los distintos
significados que tiene la palabra derecho para usarla correctamente:

⮚ Derecho normativo (objetivo): es el conjunto de normas vigentes en una sociedad que

regulan la conducta y las relaciones de los individuos entre si. Este conjunto de normas
indicacará lo que debe o no hacerse y será coercitiva, es decir, que su incumplimiento traerá
aparejada una sanción.
⮚ Derecho subjetivo: es la facultad que tiene una persona de hacer, no hacer o exigir a otras
personas una determinada conducta. Por ejemplo, que se le entregue la cosa debida, que se
lo deje transitar libremente por la calle, que se le respete su integridad física y psíquica, etc.

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⮚ Derecho como ciencia: es el estudio del derecho, la carrera de abogacía. ⮚ Derecho como
ideal ético de justicia: el derecho es lo justo, la misma cosa justa, dar al otro lo que le
corresponde.

Los autores a lo largo del tiempo, han dado distintas definiciones para explicar que es el derecho.
Llambías define al Derecho como un ordenamiento social justo. Hans Kelsen, dice que “el derecho es,
en esencia, un orden para promover la paz. Tiene por objeto que un grupo de individuos pueda
convivir en tal forma que los conflictos que se generen entre ellos puedan solucionarse de una
manera pacífica, esto es, sin recurrir a la fuerza y de conformidad con un orden de validez general.
Este orden es el derecho”. En definitiva el derecho es un conjunto de normas que ordenan la vida de
las personas dentro de una sociedad, permitiéndoles la prosecución de sus fines y además vivir
dignamente.

El derecho es el conjunto de normas jurídicas obligatorias que regulan la vida y las relaciones
de los individuos en la sociedad.

3)Clasificación.

A los fines de la materia debemos distinguir entre el derecho público y el derecho privado y, entre
derecho positivo y derecho natural.

Derecho positivo y natural

Las normas jurídicas se diferencian y a su vez, tienen similitud con las reglas morales que presiden la
conducta de un individuo con respecto de otro u otros; en efecto, se asemejan por cuanto fueron
impuestas sobre la base de principios morales o éticos y se diferencian por cuanto las reglas morales,
si bien son obligatorias a la conciencia humana, no poseen la potestad de ser aplicadas
coercitivamente y constituyen lo que ha sido llamado el Derecho Natural para diferenciarlo del
denominado Derecho Positivo constituido por las normas jurídicas.

Derecho Público y Derecho Privado

El derecho público es aquel que regula la organización y desenvolvimiento del Estado y sus relaciones
con los otros Estados y regulan las relaciones entre los particulares con el Estado cuando éste actúa
investido de su poder soberano. Esta última relación se da en un plano de subordinación de los
particulares hacia el Estado y de imposición del Estado hacia los particulares. Es decir, que se
establecen relaciones de subordinación a las personas a las cuales se dirigen.

Por ejemplo, será derecho público el derecho penal (el estado regula las normas que establecen los
delitos y las penas que corresponden), el derecho administrativo (regula la organización y
funcionamiento del estado).

El derecho privado es aquel que regula las relaciones jurídicas que se establecen entre los
particulares o entre los particulares y el estado cuando este actúa en un plano de igualdad. En el
derecho privado no hay relaciones de subordinación, sino que las partes se encuentran en un plano
de igualdad. Ejemplos de derecho privado son el derecho civil, el derecho comercial.

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4) Fuentes del derecho
Cuando hablamos de fuentes del derecho nos vamos a referir al lugar de donde emana el derecho,
de donde brota. Es decir, las fuentes del derecho nos van a indicar de donde surge el derecho en un
momento histórico determinado.

Con respecto a cuales son las fuentes del derecho, corresponde señalar que los autores no coinciden
de manera absoluta en quienes la conforman.

Pero aquí, hablaremos principalmente de cuatro fuentes que nos van a servir para estudiar y
comprender la materia en cuestión.

Ellas son: ley, doctrina, jurisprudencia, costumbre.

1. La Ley

Es la primera fuente a la que recurrirá el juez para dictar una sentencia. A lo largo de la historia, hubo
múltiples definiciones de lo que es la ley, algunas de contenido mas relacionado con la cuestión
filosófica (filosofía del derecho) y otras más relacionadas con la cuestión propiamente jurídica.

Asi las cosas, Santo Tomás de Aquino daba una definición de ley y decía que la ley es el “orden de la
razón, dirigida al bien común dictada por autoridad competente”.

Utilizando una definición más contemporánea podemos decir que la ley es una norma general y de
carácter obligatorio dictada por autoridad competente.

A continuación, examinaremos cuales son las principales características que surgen de la definición
dada en el párrafo precedente.

a) General: la ley no se dirige, ni se aplica a una persona determinada, sino que se aplica a los
individuos que presenten las condiciones en ellas indicadas y debe ser cumplida por todos ellos. Es
decir que la ley se establece para un número indeterminado de personas o de hechos, no siendo
imprescindible que se aplique a todos los habitantes, pero sí que su aplicabilidad a los sujetos
contemplados sea indefinida, general y abstracta, que no se agote en un caso (Llambías).

b) Obligatoria: Art. 4 Cod. Civil y Comercial " Las leyes son obligatorias para todos los que habitan en
el territorio de la República, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o transeúntes,
sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales".

Para que las leyes sean obligatorias para todos los habitantes es necesario que sean publicadas en un
diario especial, que se llama BOLETIN OFICIAL. Esa publicación hace que las leyes sean conocidas por

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todos. Es decir que una vez que la ley fue publicada en el Boletín Oficial nadie puede decir que no
sabía sobre la existencia de esa ley. Porque las leyes que fueron publicadas en ese diario especial se
presume que son conocidas por todos. El art. 8 del CCyCN establece el principio de inexcusabilidad,
que establece que la ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su cumplimiento. Una vez que se
publican entrarán en vigencia en la fecha que indique el texto de la ley. Si la ley no dice ninguna
fecha, entrará en vigencia ocho días después de su publicación en el Boletín Oficial.

c) Dictada por autoridad competente: dos sentidos:

• En sentido formal (estricto): Ley es toda norma emanada del Poder Legislativo mediante los
mecanismos constitucionales, es decir sancionada de acuerdo al procedimiento previsto en la
Constitución Nacional.

• En sentido material (amplio): ley es toda norma de carácter general y obligatorio emanado de
alguna autoridad estatal. Por ejemplo: ley del poder legislativo, decreto del Poder Ejecutivo
Nacional, ordenanza municipal, resolución ministerial, edicto de policía, etc.

2. Jurisprudencia

Es el conjunto de sentencias dictadas por los jueces referidos a un mismo tema y que sirven de base
para la solución de futuros casos similares. En principio no es obligatoria para el resto de los jueces,
salvo cuando se trata de un fallo plenario, esto ocurre cuando en la cámara de apelaciones de un
fuero se reúnen todos los jueces de todas las salas y deciden sobre un tema particular. Lo resuelto
en ese fallo plenario es obligatorio para todos los jueces de ese fuero. Es una fuente del derecho que
contribuye a interpretar y aclarar el sentido de una ley, al igual que la doctrina.

3. Doctrina

Es la opinión de los autores, de los juristas sobre temas de derecho. Al conjunto de opiniones de los
juristas se denomina doctrina. No es obligatorio, aunque los jueces la utilizan para fundamentar sus
sentencias. También los abogados la utilizan para fundamentar sus escritos. A su vez, se utilizan para
estudiar un tema determinado.

4. Costumbre

Podemos definir a la costumbre como conducta repetida en el tiempo que genera conciencia de
obligatoriedad.

Se da cuando los miembros de una sociedad comienzan a repetir una conducta con la convicción de
que es aceptada por todos y que además es obligatoria aún cuando no esté regulada por la ley.

La costumbre será fuente del derecho en tanto no se oponga a lo reglado por el derecho. Es decir,
que será fuente del derecho aquella costumbre que llene un vacío legal. Asi lo señala el artículo 1 del
Código Civil y Comercial de la Nación que establece: “Los usos, practicas y costumbres son
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas
legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.

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En materia mercantil, la mayoría de las cuestiones que hoy son parte del derecho comercial
comenzaron como costumbres entre los comerciantes. Por ejemplo el cheque de pago diferido,
cuando se sancionó la ley de cheque, solamente lo contemplaba como una orden de pago en el día.
Los comerciantes comenzaron a emitir cheques con fechas de pago posteriores y así primero se
originó como costumbre y posteriormente se creó legalmente el cheque de pago diferido.

La costumbre tiene dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo.

El elemento objetivo hace referencia a que esta conducta tiene los siguientes caracteres: es uniforme
(porque siempre es igual), se repite en el tiempo (en un tiempo prolongado) y es general (porque lo
tiene que practicar toda la comunidad).

El elemento subjetivo es la convicción de obligatoriedad. Es decir que la persona tiene la convicción

de que lo que está haciendo es obligatorio.

5) Los Sujetos del Derecho

Las personas son los sujetos del derecho, porque son aquellos a quienes va dirigido el derecho. El
artículo 30 del Código Civil que estuvo vigente hasta agosto de 2015 definía a las personas como
“todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones”. El nuevo Código Civil y
Comercial, en cambio no da una definición de persona.

Clasificación de las personas

Como se señaló anteriormente, la legislación vigente no nos da una definición de lo que es la

persona, pero si va a distinguir entre dos clases de personas: PERSONA HUMANA y PERSONA
JURÍDICA. A continuación, analizaremos los rasgos más distintivos de ambos tipos de personas.

La persona humana

El Código Civil que estuvo vigente hasta el año 2015 definía a la persona humana como todo ente
que presentaba signo característico de humanidad sin distinción de cualidades o accidentes. El
Código Civil y Comercial actual no da una definición de persona humana porque lo asocia
directamente a todo ser humano. Es decir, que para el Código actual todo ser humano va a ser
persona.

De acuerdo a lo normado por el Art. 19 del CCyCN, “la existencia de la persona humana comienza con
la concepción”. Entonces, podemos afirmar que para el Derecho Argentino el inicio de la vida
humana y por lo tanto, de la persona humana se da en el momento de la concepción.

En esta línea de pensamiento, el CCyCN señala que los concebidos o implantados pueden adquirir
derechos y obligaciones, pero tienen lo que se denomina una personalidad condicional, porque se
encuentra supeditada al nacimiento con vida. Por ello, si la persona nació con vida y al cabo de unos
minutos murió, se considera que adquirió en forma efectiva todos los derechos. En cambio, si la
persona muere antes de haber sido separado del seno materno, es decir, si nació muerto es como si
nunca hubiese existido y por lo tanto, los derechos que hubiese adquirido se anulan.

“Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente

adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió. El
nacimiento con vida se presume”

Con respecto al fin de la existencia de la persona humana, como principio general, podemos afirmar
que la misma termina con su muerte.
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El fin de la existencia de la persona trae aparejadas importantes consecuencias en el orden jurídico,
entre las que podemos enumerar que cesan los derechos de la personalidad, se produce la disolución
del matrimonio y de la sociedad conyugal.

La persona jurídica

El CCyCN refiere a la persona jurídica en los artículos 141 a 167. Asi las cosas, el artículo 141 de dicho
plexo normativo dispone: “Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento
jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de
su objeto y los fines de su creación”.

Para que la persona jurídica pueda adquirir derechos y contraer obligaciones, el ordenamiento
jurídco la tiene que reconocer como tal y conferirle la potestad de poder adquirirlos.

Las persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de los miembros que la componen. Por ello:

✔ Son entes distintos a sus miembros

✔ Tienen sus propios atributos de la personalidad en forma independiente de su integrantes

✔ Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurídica.

Clasificación de las personas jurídicas.

De acuerdo a lo normado por la legislación vigente, podemos distinguir entre personas jurídicas
públicas y personas jurídicas privadas.

Son personas jurídicas públicas: a) el Estado Nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, los municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la
República a la que el ordenamiento jurídico atribuye ese carácter; b) los Estados extranjeros; c) la
Iglesia Católica.

Las personas jurídicas públicas se rigen en cuanto a su reconocimiento, comienzo, capacidad,

funcionamiento, organización y fin de su existencia, por las leyes y ordenamientos de su constitución.

Por otro lado, el CCyCN enumera a las personas jurídicas privadas. Ellas son: a) las sociedades; b) las
asociaciones civiles; c) las fundaciones; d) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades
religiosas; e) las mutuales; f) las cooperativas; g) el consorcio de propiedad horizontal; h) toda otra
contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se establece o
resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.

La existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitución. En principio no necesita

autorización legal para funcionar, salvo que la ley se lo imponga. En el caso que la ley establezca que
determinada persona jurídica necesita autorización estatal para funcionar, no podrá funcionar hasta
tanto obtener dicha autorización.

6) Atributos de la personalidad

Los atributos de la personalidad son “aquellas cualidades intrínsecas que individualizan a la persona y
sin las cuales no podría existir como tal”. Hacen a la esencia humana, por lo que su privación
aniquilaría al ser humano. Como vemos los atributos hacen a la humanidad de la persona, sin
embargo más adelante veremos que las personas jurídicas también poseen los atributos de la
personalidad, y ello es así porque de lo contrario no podrían existir como personas.

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A continuación enumeraremos cuales son los atributos de la personalidad: nombre, domicilio,
capacidad, patrimonio, estado.
Persona Humana Persona Jurídica

Nombre Nombre

Domicilio Domicilio

Capacidad Capacidad

Patrimonio Patrimonio

Estado -

⮚ Nombre

Es la designación para la identificación y la individualización de una persona. El nuevo CCyCN en el

art. 62 dispone que el nombre es un derecho y a su vez un deber, es decir que “la persona tiene el
derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le corresponden” El nombre se compone
de dos elementos:

✔ Prenombre: vulgarmente llamado nombre de pila: por ejemplo Juan, Ana, Ezequiel, Pedro,
etc.
✔ Apellido: es el que vincula a la persona con un determinado grupo familiar.

En el caso de las personas jurídicas al nombre se lo denomina denominación o razón social. Asimismo
la ley autoriza a las personas jurídicas a utilizar un nombre de fantasía.

⮚ Domicilio

Determina la ubicación espacial de las personas, es el asiento jurídico de las personas. El domicilio
tiene mucha importancia para el derecho ya que determina por ejemplo: la ley aplicable, el lugar de
cumplimiento de las obligaciones, el lugar donde se realizarán las notificaciones, el lugar donde debe
hacerse la sucesión de una persona fallecida, el lugar donde se debe contraer matrimonio, etc.

Como características del domicilio, se pueden señalar que es legal (porque la ley lo instituye) y
necesario (no puede faltar en la persona, ya que si falta, sus derechos y deberes quedarían sin
soporte territorial).

Tipos de domicilio

El domicilio puede ser general o especial. A su vez, el domicilio general puede ser real o legal. En
cambio, el domicilio especial puede ser convencional, procesal, comercial, conyugal.

* Real: Es el lugar de residencia habitual de una persona. Es voluntario, de libre elección y no es

ficticio. El art. 77 del nuevo CCyCN dispone que “el domicilio puede cambiarse de un lugar a otro.
Esta facultad no puede ser coartada por contrato, ni por disposición de última voluntad. El cambio
de domicilio se verifica instantáneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro
con ánimo de permanecer en ella”.

* Legal: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una
persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones. Sólo la ley puede establecerlo. Poseen domicilio legal: a. los funcionarios públicos,
tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, b. los militares en servicio activo
tienen su domicilio en el lugar en que lo están prestando; c. los transeúntes o las personas de
ejercicio

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ambulante, como los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d. las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.

* Especial: Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los derechos y
obligaciones que de él emanan. Es especial porque se establece solamente a los fines del contrato.

* Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el lugar donde se

encuentra; y si éste también se ignora en el último domicilio conocido.

⮚ Estado

Es el lugar o posición jurídica que ocupa una persona con relación a su grupo familiar. El estado civil
puede ser: soltero, casado, viudo, divorciado Con relación a su grupo familiar puede ser: padre, hijo,
cónyuge, tío, primo, abuelo, etc. Con relación a la sociedad puede ser nacional o extranjero. Cuando
el bebe es inscripto en el Registro Civil adquiere una nacionalidad. El estado de familia genera entre
las personas derechos y obligaciones que pueden ser reclamadas. Por ejemplo un hijo no reconocido
por su padre puede reclamar el reconocimiento de la filiación.

⮚ Capacidad

Se puede definir a la capacidad como “la aptitud legal de una persona para poseer derechos y
contraer obligaciones”. La capacidad es un atributo de la personalidad y por lo tanto no puede haber
alguien que no la posea, ya que su inexistencia anula la personalidad. El nuevo CCyCN reconoce dos
tipos de capacidad:

❖ De derecho: es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Toda persona goza de
la aptitud de ser titular de derechos y obligaciones. En algunos casos la ley puede privar o
limitar esta capacidad respecto a determinados hechos u actos.
❖ De ejercicio: Antes de la reforma se la conocía capacidad de hecho. Es la aptitud para ejercer
por sí mismo los derechos y obligaciones de los que es titular esa persona. Esta capacidad
puede estar limitada por la ley o por una sentencia judicial.

Patrimonio
Es un conjunto formado por la totalidad de bienes y deudas de una persona Características del
patrimonio:

• Universalidad: es un todo distinto de sus partes.

• Necesario: no existe persona que no lo tenga.

• Único e indivisible: no se puede tener más de uno.

• Inalienable: no puede venderse total o parcialmente (lo que se puede vender son los bienes
individuales que lo componen, pero no el derecho a tener un patrimonio, como nadie puede
enajenar el derecho al nombre).

• Es la prenda común de los acreedores: Esto significa que todos los bienes que integran el
patrimonio o que se incorporen a él, responden por las deudas de su titular, por lo que los
acreedores pueden obtener la venta judicial de los mismos para cobrarse con su producido. Al
respecto el art. 242 del nuevo CCyCN dispone: “Todos los bienes del deudor están afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garantía común de sus acreedores, con

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excepción de aquellos que este Código o leyes especiales declaran inembargables o
inejecutables”.

• El patrimonio está integrado por bienes. Bien es todo aquello que tenga un valor económico.
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