1 UNIDAD 1 – Dº INTERNACIONAL PRIVADO
UNIDAD 1
Dº INTERNACIONAL PRIVADO
▪ EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El Derecho Internacional Privado es el conjunto de los casos jusprivatistas con
elementos extranjeros y de sus soluciones, descritos casos y soluciones por Normas
inspiradas en los métodos indirectos, analíticos y sintéticos judicial y basadas las
soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero.
Es aquella rama del Derecho que tiene como objeto los conflictos de competencia
internacionales, los conflictos de leyes internacionales, la cooperación procesal y
determinar la condición jurídica de los extranjeros.
Rama del Derecho Privado que se ocupa del estudio de conflictos en los que algún
elemento es desconocido para el derecho local.
➢ DERECHO UNIFORME
Existe acuerdo en que los conflictos de leyes se originan en la diversidad legislativa
existente entre los distintos países. Una medida extrema destinada no a solucionar sino
a eliminar los conflictos, consiste en suprimir la diversidad de los sistemas jurídicos
mediante la adopción de leyes uniformes. Así considerado el Derecho Uniforme se
yergue como un sistema adverso al DIPrivado, el cual se tornaría innecesario por
haberse extinguido las causas que le dieron nacimiento.
➢ DERECHO COMPARADO
Del Derecho Comparado se vale el legislador para estudiar las legislaciones
contemporáneas y elegir las que utilizará como modelo o fuente de inspiración para
elaborar o reformar las leyes nacionales.
También el intérprete acude al Derecho Comparado para desentrañar el sentido y
alcance de las normas nacionales de conformidad con sus fuentes históricas y con las
normas similares contenidas en las legislaciones extranjeras.
➢ DIFERENCIAS EN RELACIÓN AL Dº INTERNACIONAL PÚBLICO
El DIPúblico es un derecho que se enfoca en regular relaciones jurídicas entre
sujetos que ostentan Personalidad Jurídica Internacional.
Tiene fuentes distintas.
Las personas que interactúan son aquellas que tienen la posibilidad de obtener el
reconocimiento de personalidad jurídica. No interactúan personas humanas (salvo
DDHH) o empresas.
El DIPrivado regula relaciones jurídicas internacionales que tienen un elemento
extranjero relevante en el derecho privado.
Cualquier personas humana o jurídica (pública o privada) puede participar de
relaciones jurídicas internacionales.
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➢ LA RELACIÓN JURÍDICO PRIVADA INTERNACIONAL
DEFINICIÓN: Cuando a una relación jurídico-privada se incorpora un
elemento extranjero, y esa presencia de un elemento extranjero, provoca la
vinculación de la relación con una sociedad extranjera, transforma a la relación
en internacional.
ELEMENTO EXTRANJERO RELEVANTE:
• Personal: Cuando uno de los protagonistas es extranjero.
• Real: Cuando hay un bien extranjero
• Conductista: Hay delito/negocio jurídico que se lleva a cabo en el extranjero.
Desde este criterio teórico basta la presencia de dicho elemento extranjero para
caracterizar la relación jurídico-privada internacional, elemento que puede
provenir de la conexión de las personas, los bienes o la voluntad exteriorizada
de los hombres, con una sociedad extranjera.
OBJETO: Regular relaciones jurídico-privadas con elementos extranjeros.
FINALIDAD: Realizar el valor justicia en el ámbito de la comunidad nacional.
✓ Determinar la ley aplicable.
✓ Juez competente caso de conflicto.
MÉTODOS DE REGULACIÓN:
• Territorialista: Regula las relaciones jurídico-privadas internacionales con el
derecho privado que rige las relaciones jurídico privadas nacionales. (Rígido).
- Críticas: Inadmisible, resta seguridad a las transacciones y hace inciertos los
derechos particulares.
• Indirecto: Consiste en someter la relación jurídico-privada internacional al derecho
privado, con el cual posee la conexión más íntima. Para ello se vale de la norma
indirecta o norma de remisión, que no proporciona la solución inmediata al caso
controvertido, sino la indicación del derecho privado interno de un país que es el que
en definitiva resolverá la cuestión. El método indirecto es además analítico porque
separa dentro de cada relación jurídico privada internacional los distintos aspectos
que la integran; y analógico porque acude por analogía al cuadro de categorías del
Derecho Civil.
En tanto el método indirecto produce la fragmentación de los casos, el Juez debe
acudir a la técnica de “integración” denominada síntesis a fin de que el resultado sea
coherente y justo.
• Material o Directo: Concepción nueva que propicia un ordenamiento material
especial para las relaciones con elementos extranjeros. Un derecho privado de la
sociedad internacional adecuado a las necesidades internacionales. Reclama la
celebración de tratados internacionales a fin de lograr la vigencia supraestatal de un
conjunto de soluciones directas para los casos internacionales.
• Autonomía de la Voluntad: Las partes establecen a elección quién es el Juez
Competente y/o el Derecho Aplicable.
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➢ TRATADOS INTERNACIONALES EN EL SISTEMA ARGENTINO
Un tratado es un acuerdo escrito entre ciertos sujetos de Dº Internacional, y que se encuentra
regido por este Dº Internacional. Puede constar de uno o varios instrumentos jurídicos
conexos, siendo indiferente su denominación (instrumento, convención, etc.)
Los tratados perteneces al Derecho Internacional y su incorporación al derecho interno
depende del sistema y de la práctica constitucional de cada Estado. La concepción
DUALISTA niega la intercomunicación entre derecho interno y el internacional y le atribuye
a cada ordenamiento un contenido propio, una finalidad especifica y fuentes de producción
de normas autónomas. En consecuencia, para la postura dualista, si el derecho internacional,
los Tratados, han de aplicarse en el orden interno de un Estado, es menester que sean
recepcionados por una fuente de derecho interno, y el tráfico a través de esa fuente implica
transformar o novar el derecho internacional den derecho interno.
La concepción MONISTA sostiene la unidad del orden jurídico y la unidad de las fuentes de
producción de normas. Acepta que el derecho internacional se incorpore automáticamente
al derecho interno una vez cumplido con el proceso de aprobación y ratificación internacional
El art. 31 de la CN establece: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los Tratados con las potencias extranjeras, son la
ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse
a ella…” (MONISMO MODERADO)
3 MOMENTOS A TENER EN CUENTA:
1) ANTES de la reforma del 94: Estaba regulado por la Convención Interamericana de
DIPrivado (celebrada en Montevideo en 1979) La cual establecía en ART 1: “La norma
jurídica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero, se sujeta a lo
establecido en esta Convención y demás convenciones internacionales, suscriptas o que
se suscriban en el futuro, en forma bilateral o multilateral por los estados parte. En
defecto de norma Internacional los Estados parte aplicarán las reglas de conflicto de su
derecho interno”.
2) Reforma de 1994: Establece la jerarquía constitucional de ciertos tratados, en el Art. 75
inc. 22. Bloque de Constitucionalidad.
3) CCyC: Queda receptada la materia en el Libro 6º, Título IV
ART. 2594. DISPOSICIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con varios ordenamientos
jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones internacionales
vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se
aplican las normas del derecho internacional privado argentino de fuente interna.
➢ Es decir, primero se rige por los Tratados y Convenciones.
➢ En su defecto por el CCyC en su libro 6º, Título IV.
➔ TRATADOS DEL Dº INTERNACIONAL PRIVADO MONTEVIDEO
Todos los países que integran la Cuenca del Plata (a excepción de Brasil) están vinculados
en mayor o menor grado por los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940.
TRATADO DE MONTEVIDEO: Argentina, Bolivia, Colombia, Perú, Paraguay y Uruguay.
✓ Derecho Civil Internacional.
✓ Derecho Comercial Internacional.
✓ Derecho Procesal Internacional.
✓ Derecho Penal Internacional.
✓ Patentes de Invención. Marcas de Fábrica.
✓ Propiedad Literaria y Artística.
✓ Ejercicio de Profesiones Liberales.
PROTOCOLOS ADICIONALES
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➔ TRATADOS INTERNACIONALES DESPUÉS DE LA REFORMA DE 1994
Fue uno de esos hechos que ocurren muy de vez en cuando y que marcan el rumbo de la
historia de un país. La reforma de 1994 no sólo fue un punto de inflexión para la vida
institucional de la Argentina. También resultó una bisagra en la dinámica política, generó la
aparición de nuevos partidos, provocó debates de fondo, la cristalización de viejas pugnas
de sectores antagónicos y el despunte de figuras que perdurarían en el calendario electoral.
El cambio jurisprudencial a partir del caso Ekmekdjian c/ Sofovich, verdadero "Leading
Case" en la materia. Para que la CSJN se replanteara la situación y sentará una doctrina
radicalmente opuesta a la sostenida hasta entonces.
Ekmekdjian se siente agraviado por expresiones vertidas por el escritor Dalmiro Sáenz
durante una entrevista televisiva en el programa "La noche del sábado", conducida por el Sr.
Gerardo Sofovich, en donde el mencionado escritor vierte expresiones injuriosas y
ofensivas hacia la figura de Jesucristo y Virgen María. Ekmekdjian solicita vía carta
documento el "Derecho a Réplica" que, según su criterio, le es conferido en virtud del
Art. 14 inc.1 de la Convención Americana de Derechos Humanos. Al serle negado este
derecho de réplica, Ekmekdjian recurre a la justicia a fin de obtener su reconocimiento.
El Art. 14 inc.1 del Pacto establece: "Toda persona afectada por informaciones inexactas o
agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente
reglamentados y que se dirijan al público en general, tiene derecho a efectuar por el mismo
órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley".
Debemos recordar que al tiempo que se plantea el caso, el Pacto San José de Costa Rica ya
había sido ratificado por nuestro país y por lo tanto incorporado a nuestro
ordenamiento, pero le faltaba la reglamentación, circunstancia por la cual tanto el Tribunal
de 1ª Instancia como luego la Cámara de Apelaciones desestiman la pretensión de
Ekmekdjián por cuanto para poder ejercer su derecho a réplica, faltaban "las condiciones".
Cuando el caso llega a la CSJN, se plantea la discusión sobre si el derecho esgrimido por
Ekmekdjian tenía carácter programático y, por ende, era insusceptible de aplicación hasta
tanto se la reglamente por ley nacional, tal cual pregonaba la teoría dualista y prestigiosa
doctrina y jurisprudencia; o si, por el contrario, es operativo y puede ser directamente
aplicado, aun sin ley que la reglamente. Este último fue el criterio adoptado por la CSJN en
el caso que tratamos, apoyándose en los siguientes argumentos:
Tratándose de derechos que son inherentes a la dignidad de la persona, la regla debe
ser la operatividad y solo excepcionalmente, y de manera restrictiva, el carácter
programático. La realización efectiva de tales derechos no puede depender o estar
condicionada por la sanción de leyes reglamentarias.
La Corte como dijimos, se inclinó por este carácter operativo del Derecho de Réplica
y sostuvo con acierto que:
A partir de su ratificación, un tratado se incorpora al Derecho interno. Argentina aprobó
en el año 1984, por ley 23.054 la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Un Estado parte no puede incumplir un tratado ni desobligarse invocando normas de
Derecho Interno (Art. 27 Convención de Viena).
Una vez incorporado al Derecho Interno, el Art.14 del Pacto es directamente operativo por
afectar derechos que hacen a la dignidad de la persona. De esta manera y por 5 votos
contra 4 la CSJN decide hacer lugar al Derecho a Réplica esgrimido por Ekmekdjián.
Como señala Boggiano: "Los tratados internacionales sobre DDHH deben ser interpretados
conforme al Dº Internacional, pues es éste su ordenamiento jurídico propio. Aquellos están
más estrechamente conexos con el Dº Internacional y, por esa vía, con la interpretación y
aplicación que pueda hacer de ellos la jurisprudencia internacional. De nada serviría la
referencia a los tratados hecha por la Constitución si su aplicación se viera frustrada o
modificada por interpretaciones basadas en uno u otro derecho nacional”.
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▪ HISTORIA DEL D.I.PRIVADO
DERECHO ROMANO
❖ Inexistencia de reglas destinadas a resolver los conflictos de leyes.
❖ El DIPrivado actual NO es herencia de Roma.
❖ El orden jurídico privado de Roma no reconocía la existencia de ningún otro orden
jurídico privado extranjero.
❖ Territorialista.
❖ Dº Civil: Para los romanos.
❖ Dº de Gentes: Para extranjeros.
LA PERSONALIDAD DE LAS LEYES (s. V)
❖ Invasión de tribus bárbaras (ostrogodos, visigodos, galos y britanos) alteró las bases
de la aplicación de las leyes: de TERITORIAL pasó a ser PERSONAL.
❖ La personalidad de las leyes consistió en que cada individuo estaba sometido a las
costumbres del grupo étnico al cual pertenecía. Después de las conquistas los
romanos continuaron sujetos al derecho privado romano y los bárbaros a sus
respectivas costumbres.
❖ El curso del tiempo debilitó progresivamente el sistema personalista, de tal manera
que cuando se consolidó el régimen feudal fueron muy raros los casos de su
aplicación, sobre todo en los territorios en que se impuso una legislación común a
todos los habitantes.
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DOCTRINAS ESTATUTARIAS:
Se denominan doctrinas estatutarias al conjunto de reglas elaboradas durante los siglos XIII
y XVIII por juristas pertenecientes a distintos países, destinados a resolver los conflictos que
se suscitaban entre los estatutos, leyes, costumbres o fueros de las ciudades, municipios o
provincias pertenecientes, generalmente, a una misma unidad política.
ESTATUTO: Sinónimo de ley, reglamento, ordenanza, costumbre o fuero)
➢ ESCUELA ITALIANA (s. XIII – s. XV)
▪ La escuela italiana o postglosadores lombardos se desarrolló en el norte de Italia.
▪ 1º) La autonomía legislativa de las ciudades lombardas: La concesión del emperador
Barbarroja (que estaba enfrentado con el Vaticano) a los señores feudales de
Lombardía de mantener la autonomía legislativa de esa región. Las discrepancias
legislativas entre las ciudades entre sí, se podía resolver mediante la lex fori, por las
perturbaciones que traía el tráfico jurídico.
▪ 2º) El intenso tráfico comercial: Por mar y por tierra, con países remotos, tráfico civil
y mercantil. Cómo se solucionaban los conflictos: los juristas se hacían del derecho
común para poder responder ya que el derecho romano no tenía soluciones.
▪ 3º) El renacimiento del estudio del Dº Romano: Universidad Bolonia, estudio
fervoroso del Corpus Iuris Civilis, glosadores y postglosadores.
- GLOSA DE ACURSIO: Comentando las constituciones imperiales que hacía
obligatoria la religión católica apostólica romana, establece que sólo es obligatoria
para los súbditos, no para quienes contraten con ellos. Nacimiento del DIPrivado.
- BÁRTOLO DE SASSOFERRATO: Reunió y sistematizó las soluciones contenidas
en las largas disertaciones de sus predecesores.
o Estatutos Reales: Tienen por objeto principalmente a los bienes e
incidentalmente a las personas. Son siempre Territoriales.
Efectos: Dentro de la ciudad para la cual han sido dictados, se imponen a
todas las personas y cosas que se encuentran dentro de la ciudad.
o Estatutos Personales: Tienen por objeto principalmente a las personas e
incidentalmente a los bienes. Son Extraterritoriales.
Efectos: Dentro de la ciudad para la cual ha sido dictados, sólo producen
efectos sobre los súbditos (Acursio). En cuanto a los efectos fuera de la
ciudad, había permisivos y prohibitivos.
➢ ESCUELA FRANCESA (s. XVI)
▪ Aplicación estricta Territorialista por los nobles y señores feudales del norte de
Francia.
▪ Estatutos Reales Puros: Territoriales (Bienes Inmuebles)
▪ Estatutos Mixtos: Territoriales (Inmuebles: sucesión, donación, capacidad)
▪ Estatutos Extraterritoriales: Estatutos personales puros y generales.
➢ ESCUELA FLAMENCO-HOLANDESA (s. XVII)
▪ Redujeron al mínimo el número de estatutos personales y sólo admitieron la
extraterritorialidad de los puros y generales.
▪ En Holanda se observa la tendencia territorialista de las leyes.
- La ley de cada Estado sólo tiene vigencia dentro de sus límites territoriales y obliga
a todos los súbditos.
- Súbditos son todos los que se encuentran dentro del territorio, ya sea en forma
permanente o transitoria.
- Excepcionalmente las autoridades del Estado pueden admitir la aplicación
extraterritorial de una ley extranjera, si ella no afecta el poder del Estado o los
derechos de sus súbditos.
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➢ SAVIGNY (1779-1861)
Abandonó el método estatutario y utilizó como punto de partida de su sistema de la
“relación jurídica”, iniciando así una nueva etapa en la historia del DIPrivado.
Plantea que los conflictos de leyes se originan cuando una misma relación de derecho
litigiosa se encuentra en contacto con diferentes derechos locales porque o las partes, o
la cosa litigiosa, o el tribunal, o el acto se encuentran sometidos a distintas jurisdicciones.
AXIOMAS FUNDAMENTALES:
1) LA COMUNIDAD DE DERECHO ENTRE LOS DIFERENTES PUEBLOS
Se tiende a la reciprocidad en la apreciación de las relaciones de derecho,
estableciendo entre nacionales y extranjeros una igualdad ante la justicia que
reclama el interés de los pueblos y de los individuos. Si esta igualdad se realizara,
en los casos de colisión de leyes, la decisión dictada sobre la relación de derecho
sería siempre la misma, cualquiera que fuese el país en que la sentencia hubiera
sido pronunciada. La aplicación del derecho extranjero debe considerarse como un
desenvolvimiento del propio derecho.
2) CLASIFICACIÓN DE LAS RELACIONES DE DERECHO Y EL ASIENTO
JURÍDICO DE CADA UNA DE ELLAS
Es preciso determinar para cada relación jurídica el dominio de derecho más
conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relación.
El paso siguiente es determinar el asiento jurídico de cada clase de relaciones
de derecho a fin de someterlas al derecho vigente en ese lugar.
• El estado de las personas consideradas en sí mismas (capacidad jurídica y de
obrar) → Dº del domicilio.
• Dº de las cosas → Lugar de su ubicación.
• Dº de las Obligaciones → Lugar del cumplimiento.
• Dº de Sucesión → Último domicilio del causante.
• Dº de Familia (matrimonio, patria potestad, tutela) → Domicilio del marido o
domicilio actual del padre.
3) EXCEPCIONES A LA COMUNIDAD DE DERECHO
Savigny trata el orden público internacional como límite a la aplicación del Derecho
extranjero normalmente competente. Habla de dos clases de excepciones a la
comunidad de derecho:
a. Leyes de una naturaleza positiva rigurosamente obligatorias.
b. Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el nuestro.
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➢ MANCINI Y EL SISTEMA DE LA NACIONALIDAD
En 1804 con la sanción del Código Civil Francés, se abandonó el DOMICILIO como punto
de conexión para determinar el derecho aplicable al estado y capacidad de las personas,
y se los sustituyó por la NACIONALIDAD.
➢ SISTEMA ANGLOAMERICANO
▪ La situación geográfica, la supervivencia del régimen feudal, las constantes guerras
y el carácter especial del Common Law, tan distante al Dº Romano, fueron las
principales causas de que los conflictos de leyes se presentaran muy raramente ante
las Cortes, y que el aporte de los juristas ingleses al DIPrivado fuera muy escaso.
▪ Cada tribunal aplicaba exclusivamente su propia ley sólo se plantearon “conflictos
de jurisdicciones” y no “conflictos de leyes”.
▪ En el CC de Vélez tomaba esta postura de que el Derecho Internacional era un
“hecho”.
➢ NUEVAS TENDENCIAS
▪ INTERNACIONALISMO: El legislador nacional en su función de dictar normas de
DIPrivado está sujeto a normas superiores a él. Las fuentes están el Dº Internacional.
▪ NACIONALISMO: Las fuentes del DIPrivado son exclusivamente estatales. Los
convenios internacionales son aprobados y ratificados, se transforman en derecho
nacional, y como tal son aplicados.
▪ NEOTERRITORIALISMO: Aplicación del derecho extranjero bajo condición de
reciprocidad y la proscripción de l autonomía de la voluntad en la elección del
Derecho aplicable a los negocios jurídicos.
➔ DOCTRINA DEL USO JURÍDICO
ART. 2595. APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO
Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
a) El juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían
los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido
del derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho
argentino;
b) Si existen varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o
personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho
aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese
derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurídico en
disputa que presente los vínculos más estrechos con la relación jurídica de
que se trate;
c) Si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma
situación jurídica o a diversas relaciones jurídicas comprendidas en un
mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las
adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada
uno de ellos.
