DERECHO PENAL II CLASE

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TEMA: DELITOS RELATIVOS AL HONOR E INTIMIDAD
En la sesión anterior ya habíamos trabajado en el caso de la calumnia del Art. 177
CP. que es aquel en el cual el verbo se caracteriza por atribuir falsamente la
comisión del delito o la participación el mismo. Esto significa que el sujeto activo
sabe perfectamente que el sujeto pasivo no ha participado, no ha cometido el delito
o que el delito mismo no se ha cometido.
Para que haya calumnia la atribución debe de ser específica, esto es, no basta con
decir ful de tal es ladrón, sino que es requisito indispensable que el sujeto diga que
es ladrón porque participó, porque cometió tal delito en tal lugar. Eso es una
calumnia, de lo contrario, si la atribución es vaga y solo dice que es ladrón, eso
constituye una difamación.
Requisito: también indispensable en la calumnia es que sea falsa, el sujeto activo
ahí estriba el dolo, ahí está lo calumnioso del sujeto activo atribuir falsamente y que
el sujeto pasivo no puede estar presente o puede estar ausente indistintamente. Esa
es la situación, el sujeto pasivo puede estar presente o puede estar ausente en la
atribución.
Los medios: a través de los cuales se puede cometer, ya nos dice el Art. 182 CP. la
calumnia, la difamación en las injurias, se pueden cometer, no solo
manifiestamente, esto es en forma expresa, vía oral o vía escrita, sino que también
puede comprometerse bajo formas encubiertas y ahí nos manifiesta, por ejemplo, la
alegoría donde implica darle imagen o darle contenido a algo que es abstracto, algo
que no lo tiene; por ejemplo, ustedes sabrán cómo Platón representa la teoría de la
realidad, en la alegoría de la caverna, y cómo se representa la justicia, cómo se
representa la muerte, esas son alegorías, pueden ser caricaturas, pueden ser
emblemas, pueden ser alusiones, uno perfectamente sabe cuándo se está aludiendo
a uno o están aludiendo en forma delictiva respecto a una persona. Entonces ahí
tenemos ya en la estructura típica en el tipo objetivo los elementos.
A nivel de antijuridicidad: pues es posible que haya causas justificantes. Pero el
problema acá es que dentro de las causas de justificación son las que nos menciona
el Art. 191 CP. que es una disposición común que es aplicable cuando se traten de
juicios desfavorables, de crítica política, literaria, artística, histórica, religioso,
profesional. Entonces, cuando se realiza en la libertad de expresión; esto es, cuando
el sujeto que está haciendo la atribución sabe perfectamente que el sujeto pasivo sí
ha participado, ha cometido ilícito, entonces en ese caso desaparece la figura típica
porque dice la parte final del Art. 191 CP. “siempre que en el modo de proceder no
demuestren un propósito calumnioso.”
El propósito calumnioso significa que el sujeto activo sabe, efectivamente, que no se
ha cometido ese delito, o si se ha cometido no ha participado en él. Sin embargo,
como les digo, el legislador ha planteado la inexistencia al editor Art. 191 CP. como
una causa de justificación para los tres tipos penales: para la calumnia, para la
difamación y para la injuria
¿Cómo es esta causa de justificación? Pues está incluida forma parte del Art. 27
Núm. 1° CP. Esto es el ejercicio del derecho constitucional de información que está
establecido en el Art. 6 Cn.

CONCEPTO DE PUBLICIDAD Art. 181 CP.

En la publicidad, que esto es la calumnia realizada con publicidad y dice el inciso 2°
Ahí lo tenemos en el Art. 181 CP. que es la publicidad y si las calumnias son
reiteradas y se realizan con publicidad. Eso significa que si las columnas son
reiteradas significa entonces que en la calumnia no pueden hablarse de delito
continuado porque ya está específicamente regulado esta figura de la calumnia
reiterada.
Grados de ejecución: sobre la calumnia es posible que admita la tentativa cuando es
en forma escrita, y esto es que se ha mandado una nota calumniosa y no ha llegado
al conocimiento del sujeto pasivo porque la calumnia llega hasta que el momento en
que llegue el conocimiento del sujeto pasivo dice Francisco Muñoz Conde, entonces
se aplica la misma regla de las amenazas escritas.
Autores y partícipes: es posible el autor y participación.
Concursos: Sí.
DIFAMACIÓN - Art. 178
“El que atribuyere a una persona que no esté presente una conducta o calidad
capaz de dañar su dignidad, menoscabando su fama o atentando contra su propia
estimación, será sancionado con multa de cincuenta a ciento veinte días multa.”
“La difamación realizada con publicidad o cuando fuere reiterada contra una misma
persona, será sancionada con multa de ciento veinte a doscientos cuarenta días
multa.”
Estructura típica.
A diferencia de la calumnia, porque en la calumnia el núcleo la atribución es de una
conducta constitutiva delito, atribuirle a una persona que ha falsamente que ha
cometido un delito. Acá ya no es la atribución de un delito o que ha participado en
él, sino que es atribuirle una conducta o calidad que es capaz de dañar su dignidad.
Por ejemplo, decir fulano de tal es gay. Esa expresión pues es un atentado contra la
dignidad de las personas.
Otra diferencia con la calumnia, es que en la calumnia el sujeto pasivo puede estar
presente o puede estar ausente, no así en la difamación que es requisito
indispensable que el sujeto pasivo no esté presente. Esa es la condición entonces.
El sujeto activo: esto es cualquier persona, cualquier persona hace una atribución de
una conducta o calidad capaz de dañar su dignidad, acuérdese que el bien jurídico
al igual que en la calumnia es el honor entonces daña la integridad moral de las
personas es honor que es una garantía constitucional forma parte de nuestra
dignidad humana, Art. 2 Inc. 2° de la Constitución.
Entonces, esta conducta típica, decir, atribuir a otro conductas o calidades capaces
de dañar la dignidad menos su fama o su propia imagen.
Tal atribución solo puede hacerse por acción, y no se trata, aquí si es falsa o
verdadero, eso ya no es un elemento del tipo como en la calumnia. La conducta lo
que caracteriza es que es ofensiva, que es un ataque a la dignidad. “Qué le importa
si es realmente gay” no le han pagado para que vaya a ser publicidad de que es
gay, o sea, no le importa pues decir que la señorita fue la naturaleza prostituta, que
le importa si es o no lo es, o sea, ese es el meollo del problema. La conducta pues la
atribución puede ser falso verdadero, pero lo que nos interesa es el ataque a la
dignidad.
Entonces, en ese sentido, los ataques igual pueden ser cometidos por medio los
mismos medios del Art. 182 CP. calumnias cometidas expresamente o en formas
encubiertas y pueden ser cometidas con publicidad, con base de Art. 181 CP.0
En el tipo subjetivo: El sujeto activo actúa dolosamente. Eso implica cobardía de
parte del sujeto activo de estar hablando a espaldas de otra persona.
Sobre la antijuricidad: ya dijimos que es posible que haya causas de justificación. Es
posible que en el Art. 191 CP. nos plantea la misma circunstancia de la disposición
común, nos dicen: “no son punibles los juicios desfavorables de la crítica política,
literal, artística, histórica, científica, religioso, profesional, ni los conceptos
desfavorables expresados por cualquier medio, por particulares en el ejercicio de la
libertad de expresión siempre que el modo de proceder no demuestre un propósito
calumnioso, injurioso o de ataque a la intimidad o la propia imagen de la persona.”
De igual manera, dice el siguiente inciso: “De igual manera, no son punibles los
juicios desfavorables de la crítica política, literaria, artística, histórica, científica,
religiosa o profesional ni los conceptos desfavorables expresados o difundidos por
quienes ejerzan el periodismo mediante noticias, reportajes, investigaciones
periodísticas, artículos, opiniones, editoriales, caricaturas y notas periodísticas en
general, publicados en medios periodísticos escritos, radiales, televisivos e
informáticos, en cumplimiento del deber de informar, en virtud del derecho de
información o en ejercicio de su cargo o función.” Aquí estamos hablando que están
colisionando dos garantías: por un lado, el honor y por otro lado el deber de
información. Entonces, al colisionar estos dos intereses el juez debe tener tomar en
cuenta los criterios de ponderación que establece el Art. 191-A CP. y todavía nos
dice: “Se entiende que ejercen el periodismo, y en consecuencia quedan
comprendidos en lo dispuesto en el inciso anterior, los editores, gerentes,
directores, propietarios de medios o responsables de programas de comunicación,
en su caso.”
Ahora bien, igual vamos a ver la Exceptio veritatis del Artículo 183 del Código Penal
de cómo funciona en su momento lo voy a explicar.
A nivel de culpabilidad: igual, ya sabemos el sujeto que imputable, conciencia de
antijuricidad y exigibilidad.
Grados de ejecución: admite la tentativa en cuanto se cometiese por ser medios
escritos que no llegan al conocimiento del sujeto pasivo.
La autoría y participación: puede haber autores y partícipes.
En este punto hay que tomar en cuenta el Art. 36 CP. el inciso último. Esto es, en el
Art. 36 CP. nos está hablando de los cómplices. Pero hay unos cómplices que no son
cómplices y dice el inciso último: “En todo caso, no tendrán responsabilidad alguna
en los delitos cometidos por medio de la prensa, radio, televisión u otros órganos
similares de difusión, las personas que en razón del trabajo que desempeñen,
participen materialmente en la elaboración o difusión del escrito o programa.”
Entonces ellos no tienen ninguna responsabilidad penal.
Ahora bien, en materia de del régimen de la prueba: pues igual vamos a trabajar en
su momento, lo voy a aplicarlo, lo voy a explicar. Voy a desarrollar la injuria para
que en su conjunto pueda aplicar el Art. 183 CP.
Ya tenemos entonces la calumnia Art. 177 CP.: Atribuir falsamente a una persona,
que está presente, ausente, que ha cometido un delito o que ha participado en él
sabiendo que no es; y la difamación: es atribuir a una persona que está ausente,
una conducta calidad capaz de dañar su dignidad, que menoscaba su fama o atenta
contra su propia estima. Esto es en la difamación recuerde que ataca el honor en
sentido objetivo, esto es la reputación, o sea, el conjunto de características o
cualidades que los demás tienen de nosotros. Imagínese que cada persona tiene
una imagen, una reputación ante los demás y de repente aparece alguien diciendo
que es Fulano de tal es gay, que es la señorita prostituta, que fulano de tal es
ladrón, etcétera, que es drogadicto, etcétera. Entonces, se empieza a caer la
imagen, esa idea que tiene la población, los demás, de uno se empieza a caer y ya
se empieza a formar otro concepto de esa persona.
INJURIA - Art. 179
“El que ofendiese de palabra o mediante acción la dignidad o el decoro de una
persona presente, será sancionado con multa de cincuenta a cien días multa.
La injuria realizada con publicidad o cuando fuere reiterada contra una misma
persona, será sancionada con multa de cien a ciento ochenta días multa.
Si la injuria reiterada se realizare con publicidad, la sanción será de ciento ochenta a
doscientos cuarenta días multa.”
Entonces a diferencia de la difamación, en el caso de la injuria, la persona, el sujeto
pasivo es requisito que esté presente. Hay una relación directa de cara a cara entre
el sujeto activo y el sujeto pasivo.
El verbo del núcleo: es la ofensa. El sujeto activo ofende de palabra o ya sea
mediante acción mediante gestos la dignidad o el decoro de esta persona; en otras
palabras, la injuria ataca el honor en sentido subjetivo, esto es la autoestima.
Sencillamente, si una persona en tu cara te dice “sos un hijo de sesenta mil
quinientos ochenta puntos cinco puntos suspensivos” pues obviamente cómo se va
a sentir esa persona cómo se siente esa persona a la que le han hecho esa
atribución, cambiamos de colores y nos agarra la juria. Entonces eso implica la
injuria, porque hay una ofensa de palabra o una ofensa mediante acción.
El respeto, todos sobre la base de una garantía constitucional, que es la dignidad
humana, merecemos respeto, todos absolutamente todos merecemos respeto y por
lo tanto debemos respetar a los demás debemos actuar con respeto, medir nuestras
palabras, medir nuestras acciones; incluso, hay formas diplomáticas de ofender y no
hacerlo vulgarmente. Hay formas muy académicas, muy técnicas para que no quede
así la cosa muy clara. Pero como repito, la base y como dice Adolfo Hitler: “mi lucha
es el respeto, el respeto a la dignidad, respetemos a los demás porque nosotros
también solicitamos que nos respeten, y si no nos respetamos, entonces entramos
en un clima de intolerancia, en un clima conflictivo que degenera en la violencia,
cosa que es lo que no queremos0”. Y desgraciadamente nuestros gobernantes están
haciendo todo lo contrario, nos están enseñando a irrespetar, nos están enseñando
a ejercer la violencia, nos están enseñando a ofender, pero nosotros usted debe
posicionarse como un académico, no como parte de la masa, no como parte del
grupúsculo que recibe órdenes o que fácilmente es instigado por un gobernante,
perdido políticamente hablando para recibir este tipo de instrucciones.
Acordémonos nosotros en la formación académica nuestra de no ser objeto, no ser
instrumentos de ningún funcionario.
Entonces dice: “el que ofendiere de palabra o mediante acción, la dignidad o el
decoro de una persona presente.” Esto implica entonces que:
El sujeto activo: cualquier persona.
El sujeto pasivo: cualquier persona presente.
Medios: igual. el Art. 182 CP. nos da la respuesta.
El tipo subjetivo:
Dolo: dolo de ofender, sujeto activo lo hace con intención de ofender. Sí se tratase
de un sujeto pasivo, que es un funcionario público en el ejercicio de sus funciones al
cual se está ofendiendo, nos vamos al Art. 339 CP.
DESACATO - Art. 339
El Art. 339 CP.: “El que con ocasión de hallarse un funcionario público en el ejercicio
de sus funciones o por razón de éstas, ofendiere de hecho o de palabra su honor o
decoro o lo amenazare en su presencia o en escrito que le dirigiere, será sancionado
con prisión de seis meses a tres años.” Entonces la ofensa dirigida en otras
palabras, la injuria contra un funcionario público es constitutivo de desacato.
Erróneamente y me ha llamado la atención siempre y como en los medios de
comunicación confunden las cosas, incluso nuestros funcionarios confunden las
cosas. Por ejemplo, cuando el director de la Policía Nacional Civil se niega a acudir a
la asamblea a una cita o el ministro de salud se niega a acudir a una cita y dice “ha
actuado con desacato”; eso no es desacato, eso es estarle atribuyendo un tipo penal
que no nada que ver cuando no se comparece es un caso de desobediencia el
desacato es una injuria dirigida a un funcionario público, es ofender al funcionario
público de palabra o mediante acción. Esa es una de las aclaraciones que hay que
hacer.
Antijuricidad: volvemos a tocar en el Art. 191 y Art. 183 CP. (Causas de Justificación)
Sobre la culpabilidad:
Grados de ejecución: es posible teóricamente hablar de tentativas. Ya dijimos que
los problemas sobre tentativa, pues doctrinariamente dice que la mayor parte de
delitos admite tentativa. El problema en este caso, que como el sujeto pasivo está
enfrente, difícilmente en forma práctica podemos plantear un caso de tentativo
porque inmediatamente llega a su conocimiento la ofensa.
Autoridad y participación: puede haber autores y partícipes.
Concursos: Si.
Hay un caso de especiales de son e injurias a través de la prensa. El Artículo 7 de la
Ley de Imprenta nos plantea un caso muy diferente cuando se dice que el delito de
injuria por la prensa se comete al publicar las ofensas en un medio de comunicación
colectivo sin necesidad de que el medio esté específicamente dirigido al ofendido.
Entonces, de conformidad al artículo 7 de la Ley de Imprenta, a diferencia de lo que
ocurre en el Código Penal, que exigen que esté presente, en el caso de la injuria
cometido de la ley de imprenta, pues obviamente no va a estar presente, el sujeto
pasivo no va a estar presente. En este caso, la situación cambia, ese es un tipo muy
especial.
Sobre entonces ya en concreto viendo los tres tipos penales contra el honor:
Calumnia, difamación e injuria.
Calumnia: atribución falsa de un delito o participación en él, una persona presente o
ausente.
Difamación: a contribuir a una persona o conducta capaz de dañar su dignidad, no
importa si es verdadero o es falsa, el requisito es que el sujeto pasivo esté ausente.
Injuria: ofender de palabras, mediante acción, la dignidad, la autoestima de una
persona que está.
RÉGIMEN DE LA PRUEBA - Art. 183
Nos establece el régimen de la prueba que doctrinariamente se conoce como
Exceptio Veritatis. y nos dice: “El acusado por delito de calumnia, quedará exento
de toda responsabilidad penal, probando el hecho punible que hubiese atribuido.”
Veamos esta figura:
Para el delito de calumnia queda exento de toda responsabilidad penal. Ustedes van
a ejercer la defensa de una persona acusada del delito de calumnia. Usted es el
defensa, puso su oficina y leyera el primer caso penal: Esto es ejercer una defensa
por calumnia.
Llega Don Bruno y le dice: Me acusan de calumnia. Entonces usted le pregunta ¿qué
es lo que hizo?, ¿que investiga, analiza?; y Don Bruno ha andado diciendo que el
fulano de tal una persona X ha cometido un asalto en el Banco Agrícola en tal lugar
hecho tal día. Eso es lo que dijo. Entonces, este señor le plantea a usted, mire
licenciada, licenciada. Esto es cierto, lo que yo he andado diciendo, es cierto.
Entonces, ahí tiene la primera herramienta a usted para trabajar. ¿Qué es lo que va
a hacer procesalmente hablando? lo que va a hacer es utilizar el régimen de la
prueba, lo que va a hacer es utilizar la Exceptio Veritatis ¿Cómo? probando que el
hecho punible atribuido es cierto.
Entonces, en el proceso penal que se está instruyendo en contra de Don Bruno, en
el tribunal de sentencia, usted introduce prueba testimonial mediante el cual otras
personas afirman o confirman lo que dice Don Bruno, que es cierto que el fulano va
asaltando. Entonces, en ese proceso penal usted logra probar la veracidad de la
atribución. El hecho punible atribuido es cierto.
Al lograr probar eso, ¿cuál va a ser la consecuencia final en el proceso penal por
delito de calumnia que se sigue contra su cliente? Pues la consecuencia será que su
cliente, esto es el acusado del delito calumnia quedará exento de toda
responsabilidad penal.
Aquí viene la interrogante y vamos a ver si me han entendido sobre teoría el delito.
Usted le toca su intervención oral y en el alegato final, usted pide: “Señor Juez de
Sentencia, Las atribuciones hechas por parte de mi defendido, en este caso ha
quedado acreditado mediante las deposiciones de los testigos que son ciertas. Esto
es, que el señor fulano de tal ha cometido tales y tales infracciones. Como
consecuencia, Señor Juez, pido que mi cliente quede exento de toda responsabilidad
penal.”
Pero ahí es donde viene la clave y ahí es donde a ustedes en las respuestas de sus
exámenes se quedan cortos porque desgraciadamente no me logran fundamentar
no hemos aprendido a fundamentar adecuadamente, pero aquí quiero dejarlo
plasmado que fundamente, porque no solo me va a pedir que quede exento de
responsabilidad penal. Lo que le estoy pidiendo es que Usted le pide al juez que lo
declara exento de responsabilidad penal, pero ¿por qué? No me vaya a decir
porque ha probado el hecho punible, no. Usted va a hacer un análisis teórico, un
análisis de teoría, el delito de dogmática penal. En otras palabras, dicho más
sencillamente a qué nivel está trabajando su caso, para que quede exento y
responsabilidad penal. Esto es, a nivel del acto, a nivel de tipicidad, a nivel de
tipicidad, antijuricidad, a nivel de culpabilidad, a nivel de punibilidad.
¿Dónde es que trabajó su caso? En otras palabras, este es un caso de su cliente
quedará exento de responsabilidad penal, como una causa de atipicidad, como una
causa de justificación, como una causa de inculpabilidad o como una excusa
absolutoria. Ahí es donde está trabajando usted, ahí es donde debe de fundamentar,
observe cómo en sus alegatos usted se me queda corto, y por eso en las
observaciones que les pongo, digo, su fundamentación es incompleta, es muy
escueta y aprovecho la oportunidad en este momento para pedirles que por favor
fundamentemos teóricamente la respuesta, eso es hagamos un esfuerzo de
reflexión sobre el fundamento.
Por ejemplo, en este caso, si yo se les hubiese preguntado su respuesta hubiese
sido, que va a pedir que quede exento de responsabilidad penal porque ha probado
el hecho punible, pero ahí nos hemos quedado medio palo, no hemos fundamentado
en nuestra petición. Entonces, es una situación, usted va a pedir y el juez se lo va a
incriminar a usted. ¿Por qué está pidiendo que se declare exento de responsabilidad
penal? A nivel del acto, como una ausencia de acto a nivel de tipicidad como una
causa y de tipicidad, a nivel de antijuricidad como una causa y justificación, a nivel
de culpabilidad, como una causa de inculpabilidad, a nivel de punibilidad como una
excusa absoluta. ¿Cuál de todas esas es eso? Pues es obvio que usted está
trabajando a nivel de tipicidad dado que al probar la veracidad del hecho usted está
desacreditando uno de los elementos del tipo de la calumnia. ¿Cuál? Lo falso. La
atribución falsa, no existe esa atribución falsa de que se había hablado.
En el tipo objetivo entonces falta el núcleo del tipo y al faltar el núcleo del tipo la
falsedad, la falsa de atribución. Por lo tanto, es atípico como consecuencia señor
juez, pido se declara exento de responsabilidad penal por atipicidad dado que en el
tipo objetivo falta el elemento atribución falsa como consecuencia no existe
tipicidad no existe ilícito y por lo tanto debe de quedar exento de responsabilidad
penal. Observe la fundamentación.
Luego vamos con el inciso segundo: “El acusado por delito de difamación quedará
exento de pena probando la veracidad de la conducta o calidad atribuida, siempre
que sea legítima su difusión.”
Entonces ya usted ganó el primer caso con Don Bruno, lo logró sacar del lío de la
calumnia; pero a los días aparece nuevamente Don Bruno, esto es está metido en
otro lío. Lo están procesando por el delito de difamación. Entonces, como usted ha
quedado muy bien parado con él, pues lo busca nuevamente para que ejerza la
defensa. Hay un proceso penal en el tribunal de la sentencia por difamación. En la
entrevista que usted realiza cuando Bruno él le dice: “mire el licenciado este me
están procesando porque yo he dicho que fulano de tales que yo ¿verdad? Es gay.”
“Pero licenciado, si es cierto, si es gay, no él es el que sale en la noche con falda y
tacones, pues.” Entonces, ya con esa información ¿Qué va a hacer? Lo que va a
hacer es utilizar el régimen de la prueba o Exceptio Veritatis. pregunta ¿Es cierto
que puede hacer uso del Exceptio Veritatis? en este caso? No. ¿Por qué?
Dice el inciso segundo: “El acusado del delito de información quedará exento de
pena probando la veracidad de la conducta de calidad de atribuida (subraya en su
código) siempre que sea legítima su difusión, salvo que con aquello se afecte a
hechos protegidos por el derecho a la intimidad personal o familiar.”
Ser gay es la intimidad personal. Eso es intimidad personal, eso es el
comportamiento de cada quien que no le interesa su vida privada, eso nos dice,
todavía nos dice el inciso tercero: “se entenderá legítima la difusión cuando
concurran cualquiera de las circunstancias siguientes…” O sea, sólo en estos casos
puede hacerse uso de la Exceptio Veritatis.
“a) QUE LA DIFUSIÓN SATISFAGA LA FUNCIÓN DEL LIBRE FLUJO DE INFORMACIÓN DE
UNA SOCIEDAD DEMOCRÁTICA;” A nosotros nos interesa simular el gay o no gay, no
es gay, eso no nos interesa.
“b) QUE LOS HECHOS SE REFIERANA PERSONAS QUE TENGAN ALGÚN TIPO DE
RELEVANCIA PÚBLICA Y SU CONOCIMIENTO SEA DE INTERÉS GENERAL;” Si usted
dice: Sí, me he diputado. Sí, pero igual tiene relevancia pública, pero el
conocimiento no sea de interés general, volvemos a lo mismo. Puede ser diputado,
puede ser ministro y ser gay, la vida privada no nos interesa.
“c) QUE SE REFIERAN A HECHOS PUBLICADOS POR PERSONAS DEDICADAS AL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN INFORMATIVA, QUIENES SIN TENER CONOCIMIENTO DE LA
FALSEDAD DE LA INFORMACIÓN Y HABIENDO CONTRASTADO DILIGENTEMENTE LAS
FUENTES, LA DIVULGA.” Entonces en este caso de los medios de información.
Entonces en el caso particular que le he planteado no puede hacer uso de la
Exceptio Veritatis porque es la vida privada es el honor de una persona a nadie se le
ocurre ir a probar que el fulano es gay en un Tribunal de Sentencia, lo van a sacar
corrido de ahí por andar queriendo probar la intimidad personal, que eso no se
puede hacer.
Entonces, ¿en qué casos puede hacer usos de la Exceptio Veritatis en la difamación?
¿Cuándo? Se entiende que la conducta es legítima de legítima difusión. Esto es, si
Don Bruno le dijera: “es que han dado diciendo que el señor fulano de tal, que es un
funcionario público, es corrupto.” Entonces han dado diciendo que el funcionario
total es corrupto que hace sobornos, etc. Esas atribuciones son de legítima difusión.
Entonces, en esos casos, en esos casos sí se puede establecer. Por lo tanto, y el
cliente de Don Bruno le dice a usted: “pero es cierto esto es corrupto y no en Fulano
de tal le ha pedido dinero, soborno, etcétera.” Entonces es cierto.
Ya en este caso sí puede hacer uso de la Exceptio Veritatis. Usted va a ir a probar
que la conducta o calidad atribuida es cierta. Puede llevar a un testigo donde diga
que ha pedido soborno ha pedido dinero por realizar tales acciones en el ejercicio de
su función como gobernante.
Entonces logra probar en el proceso penal que se le sigue por difamación, logra
probar ya sea vía testimonial o vía documental logra acreditar peticiones de
soborno, esos casos de corrupción que esos sí nos interesan de un funcionario
público porque es legítima la difusión.
Entonces, usted logró probar en esas circunstancias ha logrado probar la veracidad.
Volvemos al alegato final: señor Juez de Sentencia, en el presente proceso penal, la
defensa ha logrado acreditar mediante prueba testimonial y prueba documental que
las atribuciones hechas por mi cliente, Don Bruno en contra del funcionario y fulano
de tal quien se considera víctima del delito de información, la veracidad de las
atribuciones esto es que en el ejercicio de su función es el señor fulano de tal como
funcionario ha pedido soborno ha tratado de sobornar etcétera entonces empieza.
Como consecuencia señor Juez pido pregunta: ¿Qué es lo que va a pedir? ¿Que
quede exento de toda responsabilidad penal como en el caso de la calumnia? Falso.
Dice el inciso segundo que usted va a pedir que quede exento de pena; y entonces
¿dónde estriba hoy el alegato que usted va a hacer? ¿va a ser igual que el que hizo
en la calumnia? falso.
¿Va usted a fundamentar su petición sobre el acto, diciendo que es una ausencia de
acto, sobre la tipicidad, diciendo que es una situación de tipicidad, sobre la
antijuricidad, diciendo que es una causa de justificación, sobre la culpabilidad
diciendo que es una causa de inculpabilidad, o sobre la punibilidad diciendo que es
una excusa absolutoria? A diferencia del inciso primero, acá no estamos hablando
de una causa de atipicidad. ¿Cuál es la razón? Que en el Art. 178 CP. la atribución
puede ser falsa o verdadera. Y, por lo tanto, si usted logra probar la veracidad de la
atribución, no está probando una situación de atipicidad, porque la difamación
puede ser falso o verdadero la atribución. Como consecuencia, no está probando
atipicidad. Entonces ya no es un alegato a nivel de atipicidad.
¿Será a nivel de antijuricidad como causa de justificación? Posiblemente puede ser a
nivel de antijuricidad como causa de justificación: el ejercicio del derecho de
información. Pero más concretamente lo es a nivel de punibilidad, porque
expresamente nos indica el inciso segundo, dice que lo único que va a suceder es
que quedará exento de pena. Eso significa que hay un acto típico antijurídico, o sea
un ilícito culpable. Su cliente ha realizado un acto típico y antijurídico, eso es un
ilícito que es culpable, pero que está exento de pena porque le asiste una excusa
absolutoria con base del Art. 183 inc. 2°. Es así como funciona entonces el régimen
de la Exceptio Veritatis.
DERECHO DE RESPUESTA - Art. 183-A
“Las acciones penales provenientes de los delitos calumnia difamación o injuria solo
proceden cuando se ha acreditado en forma fehaciente, que no se obtuvo o no se
permitió el ejercicio del derecho de respuesta.”
Esto es una figura que se llama obstáculo procesal que está regulada en el
Artículo 30 del Código Procesal Penal. En otras palabras, para entablar el proceso
penal, por calumnia, por difamación, o por injuria de conformidad al Art. 439 y
Siguientes del Código Procesal Penal es indispensable agotar un procedimiento
especial previo cuál es ese procedimiento especial previo es el ejercicio del derecho
de rectificación o de respuesta.
En el Artículo 6 de nuestra Constitución vamos a encontrar la siguiente figura, dice:
“Toda persona puede expresar y difundir libremente sus pensamientos siempre que
no subvierta el orden público, ni lesione la moral, el honor, ni la vida privada de los
demás. El ejercicio de este derecho no estará sujeto a previo examen, censura ni
caución; pero los que haciendo uso de él infrinjan las leyes, responderán por el
delito que cometan.”
En el inciso cinco dice: “Se reconoce el derecho de respuesta como una protección a
los derechos y garantías fundamentales de la persona.”
Eso significa que entran en colisión dos garantías: La dignidad humana expresada a
través del honor; y por otro lado la garantía de la libertad de expresión. Entonces,
para resolver ese conflicto, se echa mano a una ley a una ley especial. “Se reconoce
el derecho de respuesta como una protección a los derechos y garantías
fundamentales de la persona.” Entonces, esa estará regulada en una ley especial.
Se tiene que regular en una ley especial. ¿Cuál es esa ley especial? La Ley Especial
del Ejercicio del Derecho de Respuesta y Rectificación.
OBJETO
Art. 1- “El objeto de la presente ley es regular el ejercicio del derecho de
rectificación o respuesta como protección de los derechos al honor, intimidad
personal y familiar y a la propia imagen, en concordancia con el irrestricto ejercicio
de la libertad de expresión y de información.”
CONCEPTO
Art. 2.- “Derecho de rectificación o respuesta es aquel que se reconoce a una
persona natural o jurídica, cuando se considere perjudicada por una información o
noticia que no corresponda a hechos ciertos, en la que se utilicen términos o
expresiones agraviantes u ofensivas, publicadas o difundidas por un medio de
comunicación, provenientes de terceros o por espacios de campos pagados.
Derecho que le permite a esta persona, exigir la inserción gratuita de la
correspondiente rectificación o respuesta, en el mismo medio de comunicación, en
similar forma en que fue comunicada o publicada, de acuerdo a la presente ley.
Este derecho comprende:
a) La respuesta, como refutación o contradicción de lo que se ha publicado o
difundido; y,
b) La rectificación, consistente en contestar hechos o circunstancias que se
consideren equivocados y por lo tanto perjudiciales.”
EXCEPCIONAL EJERCICIO DEL DERECHO DE RECTIFICACIONO RESPUESTA
Art. 5.- “No habrá lugar al derecho de rectificación o respuesta, ante el medio de
comunicación:
a) Cuando en los programas o artículos publicados o difundidos se emitan opiniones,
ideas o juicios de valor, particularmente que provengan o se debatan en materia
política, literaria, artística, histórica, científica, religiosa, profesional o deportiva,
vertidos a través de un medio de comunicación, salvo que en ello se utilicen
términos o expresiones agraviantes u ofensivas;” o sea el Art. 191 CP. el ejercicio de
la crítica literaria política religiosa artística Ese el ejercicio del derecho de
rectificación y respuesta tiene quince días para realizarse.
PRESCRIPCIONDEL EJERCICIO DEL DERECHO DE RECTIFICACIONO RESPUESTA
Art. 10.- “La acción, ante el respectivo medio de comunicación, para el ejercicio del
derecho a que se refiere esta ley, prescribirá si se dejan transcurrir quince días
hábiles, contados a partir de la fecha de la publicación o difusión que hubiere dado
lugar a exigir el cumplimiento de este derecho de acción ante el respectivo medio
de comunicación para ejercicio del derecho a que se refiere a esta ley prescribirá si
se dejan descubrir quince días hábiles.” Entonces, cuando aparece una publicación
que daña nuestro honor, nuestra dignidad, pues tenemos el ejercicio del derecho de
rectificación y respuesta que prescriben quince días.
PLAZO PARA PUBLICAR LA RECTIFICACIONO RESPUESTA
Art. 11.- “El medio de comunicación deberá publicar o difundir, en lo pertinente, sin
comentarios ni apostillas, la rectificación o respuesta, dentro de los tres días hábiles
siguientes de recibida la petición.”
Es este entonces en esencia el procedimiento del derecho de rectificación y
respuesta debe de agotarse necesariamente para poder entablar el proceso penal
por calumnia, difamación o injuria. De no entablarse ese procedimiento especial
previo, sino que irse de una vez a alegar, de una vez a iniciar el proceso penal por
calumnia, por difamación o por injuria tendrá como consecuencia la declaratoria de
nulidad del procedimiento porque es un obstáculo procesal que nos está diciendo el
Art. 30. Debe primero agotarse ese procedimiento. Entonces, como consecuencia,
ese procedimiento va a ser declarado nulo, absolutamente nulo.
Así entonces tenemos planteado lo que es el procedimiento, las características de
esta figura delictiva de la calumnia, la difamación y la injuria y su ejercicio del
derecho de respuesta.