PATRIA POTESTAD, GUARDA Y CUSTODIA
CONCEPTO: La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes
que tienen los padres sobre sus hijos menores de edad.
En virtud de la patria potestad los padres tendrán respecto de sus hijos
la representación legal y protección de los aspectos físico, psicológico,
moral, social, de guarda y custodia, y derecho de corrección.
CONCEPTO DE GUARDA Y CUSTODIA: Consiste en los derechos y
obligaciones que tienen los padres en relación con los hijos menores
niños, niñas o adolescentes.
En virtud de la guarda y custodia, los padres que se encuentran
separados o divorciados decidirán de común acuerdo con quién de
ellos vivirán los hijos menores de forma permanente o si vivirán por
periodos determinados con uno y con otro, así como sobre el régimen
de convivencia y de alimentos.
Por la guarda y custodia se determina quién de los padres se
encargará de las labores de crianza, cuidados, atenciones, alimentos y
educación de los hijos menores niños, niñas o adolescentes, siempre
velando por su desarrollo integral.
DIFERENCIAS ENTRE PATRIA POTESTAD, GUARDA Y CUSTODIA
La patria potestad y la custodia son dos conceptos que guardan
relación entre sí, pero se refieren a funciones distintas
Patria potestad Custodia
Se refiere a los derechos y Se refiere a quién tiene el control
deberes generales de los padres físico de los hijos
Incluye administrar los bienes de Se enfoca en las decisiones
los hijos y representarlos diarias, como qué van a comer o a
legalmente qué hora se van a dormir
Se ejerce sobre los hijos menores Puede ser compartida (ambos
de edad y no emancipados padres) o monoparental (uno de
los padres)
En caso de separación, casi Se puede perder si el juez decide
siempre es de los dos padres otorgarla al otro progenitor
Patria Potestad, Guarda y Custodia
Tratándose de padres separados o divorciados, la decisión respecto a cuál de los padres tendrá la
guarda y custodia o bien si ésta será compartida la toman los padres de común acuerdo, es decir lo
padres podrán mediante convenio determinar con quién de ellos vivirán los hijos menores o bien si
vivirán por períodos determinados con uno y con otro; así mismo en el convenio los padres podrán
determinar los regímenes de convivencia y de alimentos, y el Juez competente en ese caso sólo
aprobará y ratificará lo que hayan acordado los padres, salvo que advierta algún riesgo claro para
los menores.
No obstante que los padres pueden acordar la guarda y custodia, los regímenes de convivencia y
de alimentos de los hijos menores, puede suceder que no lleguen a un acuerdo y es entonces que
el Juez competente tendrá que decidir sobre estos temas a través de los procedimientos previstos
por las legislaciones estatales en la materia. La decisión del Juez deberá atender primordialmente
al interés superior del niño, a circunstancias del caso concreto y a la valoración de las pruebas
aportadas. El Juez también resolverá atendiendo al principio de igualdad de género, dando
primordial importancia al padre que garantice el mejor desarrollo integral del menor, brindándole
cuidado, amor, educación, bienestar emocional, social y psicológico en un ambiente libre de riesgo
o violencia y abuso emocional, psicológico y sexual.
En los procedimientos de patria potestad, guarda y custodia, velando por el interés superior del
niño y por su desarrollo integral, atendiendo a las circunstancias del caso concreto y a la legislación
de la entidad federativa de la República Mexicana de que se trate, podrán intervenir instituciones
como: el Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia, la Procuraduría Federal de Protección
de Niñas, Niños y Adolescentes y el Ministerio Público.
La patria potestad, guarda y custodia reconocen derechos de niñas, niños y adolescentes y de
derechos humanos contemplados y protegidos en los Tratados Internacionales, la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos, por la Suprema Corte de Justicia de la Nación y por las
legislaciones de las estados de la República Mexicana.
Derecho de Convivencia
Derivado de la patria potestad, la guarda y custodia existe el derecho de convivencia de los niños,
niñas y adolescentes con sus padres. El derecho de convivencia es un derecho de orden público e
interés social. Y en el caso de los hijos menores cuyos padres se encuentran separados tienen
derecho a disfrutar momentos con sus padres. Este derecho atiende al interés superior del niño y a
la etapa del desarrollo en la cual se encuentre. La Suprema Corte de Justicia de la Nación, ha
establecido que en caso de oposición de uno de los padres al derecho de convivencia, la autoridad
jurisdiccional determinará lo que más convenga al interés preponderante del menor. El derecho de
convivencia sólo podrá suspenderse, limitarse o perderse por resolución judicial expresa y cuando
se haya perdido la patria potestad.
Obligación Alimentaria
En virtud de la patria potestad, guarda y custodia, los padres tienen la obligación de proporcionar
alimentos a sus hijos, es decir, la comida, el vestido, el techo, la educación y la asistencia médica,
satisfaciendo las necesidades de desarrollo, dignidad y calidad de vida de los hijos, en la forma y
términos que establezcan la legislación en materia de alimentos del derecho de familia aplicable al
caso concreto.
Derecho de Corrección
El derecho de corrección que tienen lo padres sobre los hijos menores derivan de la patria
potestad, guarda y custodia y atiende al interés superior del niño y a su sano desarrollo integral. El
derecho de corrección se refiere a establecer formas de crianza y límites claros a los hijos, sin
violencia.
Al respecto la Observación General Número 8 de la Convención Sobre los Derechos del Niño, del
Comité de los Derechos del Niño de la Organización de las Naciones Unidas, ha precisado que el
menor debe ser disciplinado ya que esto resulta necesario para su desarrollo social, sin embargo
esta disciplina debe de ejercerse libre de violencia, ya que el uso deliberado y punitivo de la fuerza
para castigar a los hijos es una práctica que contraviene la dignidad humana y el derecho a la
integridad física de los niños.
Terminación de la Patria Potestad
Los códigos civiles y leyes de la familia en México establecen los supuestos por los cuales termina o
acaba la patria potestad, se recomienda consultar la legislación aplicable en la entidad
federativa de que se trate para determinar los supuestos que aplican para el caso concreto.
De manera general se mencionan los supuestos por los cuales termina la patria potestad:
Con la muerte del que la ejerce.
Por la mayoría de edad del hijo.
Con la emancipación del hijo derivada del matrimonio.
Cuando los menores se encuentran albergados y abandonados por sus familiares sin causa
justificada en instituciones públicas o privadas.
Por la exposición que el padre o la madre hiciera de sus hijos.
Con la adopción del hijo, en cuyo caso la filiación se transmite al adoptante.
Pérdida de la Patria Potestad
Agrupamos los supuestos de pérdida de la patria potestad, ya que los códigos civiles y leyes de la
familia de las diversas entidades federativas del país establecen los supuestos por los cuales se
pierde la patria potestad por resolución judicial, variando algunos de los supuestos entre los
estados. Se recomienda consultar la legislación aplicable en la entidad federativa de que se trate
para determinar los supuestos que aplican para el caso concreto.
Se pierde la patria potestad:
En casos de violencia familiar contra el menor.
Por las actitudes perversas, sociopáticas o enfermedad mental grave de quienes ejercen la
patria potestad.
Por poner al menor en peligro de perder la vida.
Por el incumplimiento de la obligación alimentaria sin causa justificada.
Por el abandono que el padre o la madre hiciere de los hijos sin causa justificada.
Cuando el que ejerza la patria potestad hubiera cometido contra la persona o bienes de los
hijos un delito doloso, por el cual haya sido condenado.
Cuando el que la ejerza sea condenado por delitos dolosos.
Cuando el menor haya sido sustraído o retenido ilícitamente por quien ejerza la patria
potestad.
Por inducir a los hijos al consumo de alcohol, al uso de sustancias ilícitas o al hábito de
juego.
Cuando al que le hubiere sido suspendida la patria potestad reincida en los supuestos de
suspensión.
Suspensión de la Patria Potestad
Los códigos civiles y leyes de la familia establecen los supuestos por los cuales se suspende o limita
la patria potestad. Los supuestos pueden variar entre los diferentes estados de la República
Mexicana, se recomienda consultar la legislación aplicable en la entidad federativa de que se trate
para determinar los supuestos que aplican para el caso concreto.
Mencionamos de manera general los supuestos por los cuales se suspende o limita la patria
potestad:
Por incapacidad declarada judicialmente del que la ejerce.
Por la ausencia del que la ejerce, declarada en forma.
Por sentencia condenatoria que imponga como pena la suspensión.
Cuando el que la ejerce consuma alcohol, tenga el hábito del juego o el uso de sustancias
ilícitas que produzcan efectos psicotrópicos y amenacen causar algún perjuicio al menor.
Por sustracción o retención indebida del menor por quien no tenga la custodia.
Por causar daños físicos, psicoemocionales o por explotación que pudiera comprometer la
salud, la seguridad, dignidad e integridad del menor.
Cuando, sin causa justificada, el padre o la madre que tengan bajo su custodia al hijo no
permita que se lleven a cabo las convivencias pactadas mediante convenio o por
resolución judicial.
Por el incumplimiento del pago de alimentos de quienes la ejercen y cuando, para evadir la
responsabilidad de proporcionar alimentos el deudor alimentista, renuncie a su empleo o
realice actos tendientes a perderlo, reduzca sus ingresos o simule deudas.
Preguntas y Respuestas Sobre Patria Potestad, Guarda y Custodia
Empezamos este tema mencionando que los niños, niñas y adolescentes tienen derechos que son
reconocidos por la legislación mexicana y la Suprema Corte de Justicia de la Nación. En el año de
2011, la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos incorporó en su artículo 4 el
principio del “Interés Superior de la Niñez” y en virtud de ello, todas las decisiones y actuaciones
del Estado velarán por el interés superior de la niñez, garantizando sus derechos. Los niños y los
adolescentes tienen derecho a la satisfacción de sus necesidades de alimentación, salud,
educación y sano esparcimiento para su desarrollo integral.
Además la Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes establece que el Interés
Superior de la Niñez debe ser considerado de manera primordial.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha reconocido el Interés Superior de la Niñez, el cual
debe ser atendido y considerado por los Jueces y Tribunales al decidir sobre asuntos relacionados
con niños, niñas y adolescentes.
Ahora bien, tomando en consideración lo anterior, los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a
estar integrados a una familia, en un entorno de cuidado, amor, comprensión y libre de violencia
en donde sea garantizado su desarrollo integral.
En virtud de ello, los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir con sus padres quienes
habrán de proporcionarles todo lo necesario para garantizar su desarrollo integral. Los padres, a
través de la patria potestad ejercen el derecho de representación de los niños, niñas y
adolescentes y de sus bienes, la obligación de brindarle todo aquello que satisfaga sus necesidades
de alimentación, cuidados, amor, educación en un ambiente libre de violencia y abuso.
En caso de que los padres vivan separados o decidan divorciarse, no pierden el derecho de patria
potestad de los niños, niñas o adolescentes, sin embargo será necesario decidir quién de los
padres tendrá la guarda y custodia de los niños, niñas o adolescentes, es decir, con quién de ellos
de manera permanente o durante qué periodos de tiempo vivirán los niños y a su vez tendrá a su
cargo los cuidados y atenciones procurando su bienestar y desarrollo. Esta decisión podrá hacerse
de común acuerdo entre los padres y en caso de controversia será el Juez quien atendiendo a las
circunstancias del caso concreto y a las pruebas que les sean ofrecidas quien resolverá sobre la
guarda y custodia. En este punto es necesario destacar que además de la guarda y custodia se
encuentra el derecho a la convivencia con los padres que tienen los niños, niñas y adolescentes, el
cual también podrá fijarse en cuanto a su alcance y periodicidad de común acuerdo y en caso de
desacuerdo, será un Juez quien lo determine atendiendo al caso concreto y a la valoración de las
pruebas que en relación con el tema sean aportadas.
A continuación daremos respuesta a una serie de preguntas frecuentes que los padres tienen en
relación a la patria potestad, guarda y custodia de los niños, niñas y adolescentes. Recomendamos
además revisar las legislaciones en materia civil y de la familia de la entidad federativa de la
República Mexicana de que se trate, para conocer las disposiciones aplicables al caso concreto.
¿Qué es la patria potestad?
¿Qué es la guarda y custodia?
¿Tiene más derecho la madre que el padre a la guarda y custodia de los hijos?
¿Quiénes ejercen la patria potestad?
¿Qué es la custodia compartida?
¿Cuáles son las obligaciones de crianza a cargo de quienes ejercen la patria potestad o la guarda
y custodia del menor?
¿Qué es el derecho de convivencia?
¿Los hijos pueden decidir sobre las convivencias o cambio de guarda y custodia?
¿Cuándo se termina la patria potestad?
¿Cuándo se pierde la patria potestad?
¿Cuándo se suspende o limita la patria potestad?
¿Por cuánto tiempo se puede suspender o limitar la patria potestad?
¿Si el que ejerce la patria potestad la perdió por el incumplimiento de la obligación alimentaria,
puede recuperarla?
¿Quién ejerce la patria potestad en caso de adopción?
¿Si quien ejerce la patria potestad contrae segundas nupcias o se une en concubinato con otra
persona, pierde la patria potestad?
¿El nuevo cónyuge o concubino de quien ejerce la patria potestad adquiere la patria potestad de
los hijos de éste?
¿Puede renunciarse a la patria potestad?
¿Qué es la patria potestad?
La patria potestad son los derechos y obligaciones que los padres tienen en relación a sus hijos
niños, niñas o adolescentes, así como en relación a sus bienes.
La patria potestad comprende la representación legal y protección de los aspectos físico,
psicológico, moral, social de guarda y custodia y derecho de corrección.
¿Qué es la guarda y custodia?
La guarda y custodia deriva de la patria potestad y consiste en los derechos y obligaciones que
tienen los padres en relación con los hijos menores niños, niñas o adolescentes.
En virtud de la guarda y custodia, los padres que se encuentran separados o divorciados decidirán
de común acuerdo con quién de ellos vivirán los hijos menores de forma permanente o si vivirán
por periodos determinados con uno y con otro, así como sobre el régimen de convivencia y de
alimentos.
Por la guarda y custodia se determina quién de los padres se encargará de las labores de crianza,
cuidados, atenciones, alimentos y educación de los hijos menores niños, niñas o adolescentes,
siempre velando por su desarrollo integral.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación, ha determinado que si los padres no se ponen de
acuerdo sobre la guarda y custodia, será el Juez quien decida sobre el tema y sobre los regímenes
de convivencia y alimentos. Su decisión siempre será teniendo en cuenta el interés superior del
niño, las condiciones y circunstancias de cada uno de los padres y las pruebas que permitan
determinar cuál de los padres mejor garantiza el desarrollo integral del menor.
¿Tiene más derecho la madre que el padre a la guarda y custodia de los hijos?
En caso de controversia sobre la guarda y custodia de los hijos, la Suprema Corte de Justicia de la
Nación ha determinado que el Juez decidirá sobre la misma, en virtud del Interés Superior de la
Niñez y sin prejuicios de género, valorará cuál es el ambiente más propicio para el desarrollo
integral de los hijos.
La Corte ha dicho que la regla general es que ambos padres son aptos para el cuidado de los hijos a
menos que se demuestre un riesgo probable y fundado para los hijos.
¿Quiénes ejercen la patria potestad?
En principio ambos padres tienen la patria potestad sobre sus hijos a menos que uno de ellos
hubiere fallecido, se encuentre ausente o la haya perdido, entonces la patria potestad la tendrá el
otro padre.
En caso de que ambos padres hubieren fallecido, estén ausentes o bien hubieren perdido la patria
potestad, entonces la tendrán los abuelos, los tíos, hermanos mayores de edad, será el Juez quien
decidirá entre unos y otros en atención al interés superior del niño.
¿Qué es la custodia compartida?
La custodia compartida se refiere a que los padres en caso de divorcio o separación, tienen el
derecho y la obligación de ejercer en igualdad de circunstancias, condiciones y en beneficio de los
hijos menores su protección y asistencia, garantizando su bienestar integral.
La custodia compartida se puede pactar de común acuerdo por los padres o bien será determinada
por el Juez teniendo en cuenta el interés superior del niño, las condiciones y circunstancias de cada
uno de los padres y las pruebas que permitan determinar cuál de los padres mejor garantiza el
desarrollo integral del menor.
¿Cuáles son las obligaciones de crianza a cargo de quienes ejercen la patria potestad o la guarda
y custodia del menor?
Las obligaciones de crianza a cargo de quienes ejercen la patria potestad o guarda y custodia
consisten en:
Procurar la seguridad física, psicológica y sexual del menor.
Fomentar hábitos adecuados de alimentación, higiene personal y desarrollo físico,
intelectual y escolar del menor.
Determinar límites y normas de conducta para el menor.
¿Qué es el derecho de convivencia?
Es el derecho que tienen los hijos menores a convivir con ambos progenitores aún y cuando no
vivan bajo el mismo techo. Esto es, es el derecho que tienen los hijos a convivir con sus padres aún
cuando no se encuentren bajo la guarda y custodia de estos.
Sólo por mandato judicial podrá ser limitado este derecho o suspendido, cuando el progenitor
incumpla con sus obligaciones de crianza o ponga en peligro la salud e integridad física psicológica
o sexual de los hijos.
¿Los hijos pueden decidir sobre las convivencias o cambio de guarda y custodia?
En los casos de régimen de convivencia o cambio de guarda y custodia, ante la autoridad judicial, el
menor será escuchado, independientemente de su edad y deberá ser asistido por el asistente de
menores que designe el Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia u otra institución avalada
por éste.
¿Cuándo se termina la patria potestad?
Los códigos civiles y leyes de la familia en México establecen los supuestos por los cuales termina o
acaba la patria potestad, se recomienda consultar la legislación aplicable en la entidad
federativa de que se trate para determinar los supuestos que aplican para el caso concreto.
Mencionamos de manera general los supuestos por los cuales termina la patria potestad:
Con la muerte del que la ejerce.
Por la mayoría de edad del hijo.
Con la emancipación del hijo derivada del matrimonio.
Cuando los menores se encuentran albergados y abandonados por sus familiares sin causa
justificada en instituciones públicas o privadas.
Por la exposición que el padre o la madre hiciera de sus hijos.
Con la adopción del hijo, en cuyo caso la filiación se transmite al adoptante.
¿Cuándo se pierde la patria potestad?
Los códigos civiles y leyes de la familia establecen los supuestos por los cuales se pierde la patria
potestad por resolución judicial, se recomienda consultar la legislación aplicable en la entidad
federativa de que se trate para determinar los supuestos que aplican para el caso concreto.
Mencionamos de manera general los supuestos de pérdida de la patria potestad:
En casos de violencia familiar contra el menor.
Por las actitudes perversas, sociopáticas o enfermedad mental grave de quienes ejercen la
patria potestad.
Por poner al menor en peligro de perder la vida.
Por el incumplimiento de la obligación alimentaria sin causa justificada.
Por el abandono que el padre o la madre hiciere de los hijos sin causa justificada.
Cuando el que ejerza la patria potestad hubiera cometido contra la persona o bienes de los
hijos un delito doloso, por el cual haya sido condenado.
Cuando el que la ejerza sea condenado por delitos dolosos.
Cuando el menor haya sido sustraído o retenido ilícitamente por quien ejerza la patria
potestad.
Por inducir a los hijos al consumo de alcohol, al uso de sustancias ilícitas o al hábito de
juego.
Cuando al que le hubiere sido suspendida la patria potestad reincida en los supuestos de
suspensión.
¿Cuándo se suspende o limita la patria potestad?
Los códigos civiles y leyes de la familia establecen los supuestos por los cuales se limita la patria
potestad, se recomienda consultar la legislación aplicable en la entidad federativa de que se trate
para determinar los supuestos que aplican para el caso concreto.
Mencionamos de manera general los supuestos por los cuales se suspende o limita la patria
potestad:
Por incapacidad declarada judicialmente del que la ejerce.
Por la ausencia del que la ejerce, declarada en forma.
Por sentencia condenatoria que imponga como pena la suspensión.
Cuando el que la ejerce consuma alcohol, tenga el hábito del juego o el uso de sustancias
ilícitas que produzcan efectos psicotrópicos y amenacen causar algún perjuicio al menor.
Por sustracción o retención indebida del menor por quien no tenga la custodia.
Por causar daños físicos, psicoemocionales o por explotación que pudiera comprometer la
salud, la seguridad, dignidad e integridad del menor.
Cuando, sin causa justificada, el padre o la madre que tengan bajo su custodia al hijo no
permita que se lleven a cabo las convivencias pactadas mediante convenio o por
resolución judicial.
Por el incumplimiento del pago de alimentos de quienes la ejercen y cuando, para evadir la
responsabilidad de proporcionar alimentos el deudor alimentista, renuncie a su empleo o
realice actos tendientes a perderlo, reduzca sus ingresos o simule deudas.
¿Por cuánto tiempo se puede suspender o limitar la patria potestad?
El Juez competente determinará el plazo de suspensión de la patria potestad, así como la
restitución cuando el motivo haya cesado.
¿Si el que ejerce la patria potestad la perdió por el incumplimiento de la obligación alimentaria,
puede recuperarla?
Se recomienda consultar la legislación en materia familiar aplicable en la entidad federativa de que
se trate para determinar la recuperación de la patria potestad en caso de incumplimiento de las
obligaciones alimentarias y las condiciones para recuperarla.
Algunos códigos y leyes de la familia de los estados de la República Mexicana, disponen que sí
puede recuperar la patria potestad el que la perdió por el incumplimiento de la obligación
alimentaria, siempre y cuando compruebe que ha cumplido con esa obligación por más de un año,
que otorgue garantía anual, que se le haya realizado un estudio económico y de comportamiento
actual y diagnóstico psicológico.
¿Quién ejerce la patria potestad en caso de adopción?
El adoptante ejerce la patria potestad en caso de adopción.
¿Si quien ejerce la patria potestad contrae segundas nupcias o se une en concubinato con otra
persona, pierde la patria potestad?
No, si quien ejerce la patria potestad contrae segundas nupcias o se une en concubinato con otra
persona, no perderá por esos hechos, los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad.
¿El nuevo cónyuge o concubino de quien ejerce la patria potestad adquiere la patria potestad de
los hijos de éste?
No, el nuevo cónyuge o concubino no adquiere la patria potestad de los hijos de la persona con
quien se une.
¿Puede renunciarse a la patria potestad?
La patria potestad no es renunciable, pero aquellos a quienes corresponda pueden excusarse
cuando:
Tengan 70 años cumplidos.
Cuando por su mal estado habitual de salud no puedan atender debidamente su
desempeño.
