PERSPECTIVAS

En la defensa jurídica del Estado

Un espacio de opinión

Editado por el Centro de Formación y Capacitación de la

Procuraduría General del Estado

Línea de Investigación Aplicada

Número 6 - Mayo de 2024

Publicación quincenal

Dirección
Nelly Margoth Paredes Rojas

Equipo editor
Jean Pierre Baca Balarezo
Marie Melisa Gonzales Cieza
Lilibeth Jazmín López Altamirano

centrodecapacitacion@[Link]
[Link]
German Schreiber Gulsmanco N° 205, San Isidro, Lima – Perú.

El contenido de este documento es de responsabilidad de sus autores y no

necesariamente refleja el punto de vista de la Procuraduría General del Estado.
 ÍNDICE

Presentación ............................................................ .1

Comentarios al Proyecto de Ley N.° 7207/2023-CR,

“Ley que elimina la obligación de notificar al
domicilio procesal del procurador público”
Manuel Jesús Ramírez Ludeña 2

La aplicación de las cuestiones probatorias en el

nuevo proceso laboral
José Alberto Toledo Barrón 8

Entrevista a Antonio Gordillo Fernández de

Villavicencio
Arbitro internacional y experto en Derecho del Arbitraje 14

I Congreso Nacional de Arbitraje en Contrataciones

con el Estado
Relatoría 18
Presentación
La Línea de Investigación Aplicada del Centro de Formación y Capacitación (CFC) de la
Procuraduría General del Estado (PGE) presenta la sexta edición del boletín "Perspectivas en la
Defensa Jurídica del Estado. Un Espacio de Opinión", continuando con nuestra misión de
ofrecer un espacio de reflexión que promueve el intercambio de conocimientos y experiencias
de los operadores del Sistema Administrativo de Defensa Jurídica del Estado (SADJE).

En esta ocasión, nos complace presentar dos notas jurídicas, una entrevista especializada y
una relatoría que profundizan temas clave para la defensa jurídica estatal: Derecho Procesal,
Derecho Procesal Laboral y Arbitraje.

En primer lugar, presentamos la nota titulada "Comentarios al Proyecto de Ley N.° 7207/2023-
CR, ‘Ley que elimina la obligación de notificar al domicilio procesal del procurador público’",
elaborada por Manuel Jesús Ramírez Ludeña, procurador público adjunto del Ministerio
Público. La segunda nota, titulada "La aplicación de las cuestiones probatorias en el nuevo
proceso laboral", fue escrita por José Alberto Toledo Barrón, abogado laboralista de la
Procuraduría Pública de la Municipalidad Provincial del Callao.

Además, esta edición incluye una entrevista al árbitro internacional y experto en derecho del
arbitraje, Antonio Gordillo Fernández de Villavicencio, sobre los aportes del arbitraje en la
lucha contra la corrupción. Se profundizó en la necesidad de contar con medidas aplicables a
los arbitrajes en los que el Estado es parte y en la importancia de promover la transparencia en
los procedimientos arbitrales para garantizar la integridad y equidad en la resolución de
disputas.

Finalmente, presentamos la relatoría del "Congreso Nacional de arbitraje en contrataciones con

el Estado", evento realizado el 25 y 26 de marzo, en el marco del “Día del Procurador Público”.
En esta sección, se resumen los principales puntos de un evento que estuvo destinado a
potenciar las capacidades de los operadores del SADJE a nivel nacional.

Agradecemos a todas las personas que vienen contribuyendo a que este boletín jurídico sea un
recurso académico valioso para compartir entre los operadores SADJE. Su labor ha contribuido
significativamente a enriquecer el conocimiento y promover el intercambio de ideas en el
ámbito de la defensa jurídica del Estado.

En esa línea, extendemos la invitación a los procuradores, abogados y servidores

especializados de la PGE para que contribuyan con sus perspectivas sobre diversos temas
jurídicos. Para obtener información detallada sobre cómo colaborar, pueden consultar la guía
de autores haciendo clic aquí.

¡Ustedes son los protagonistas!

Nelly Margoth Paredes Rojas
Directora del Centro de Formación y Capacitación

1
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Comentarios al Proyecto de Ley N.° 7207/2023-CR,

“Ley que elimina la obligación de notificar al
domicilio procesal del procurador público”
En el actual Congreso de la República, pareciera que los
legisladores vienen presentando proyectos de ley que, en lugar de
fortalecer nuestro sistema jurídico, lo debilitan, pues carecen de un
sólido respaldo tanto fáctico como jurídico. Un ejemplo de ello es
el Proyecto de Ley N.° 7207/2023-CR, denominado "Ley que
MANUEL JESÚS
elimina la obligación de notificar al domicilio procesal del
RAMÍREZ LUDEÑA 1
procurador público"2 (en adelante, proyecto de ley).
Procurador público adjunto
del Ministerio Público
Este proyecto de ley impacta directamente en todas las
procuradurías públicas a nivel nacional, sin distinción de jerarquía,
lo que subraya la importancia de expresar una opinión al respecto.

1. Las procuradurías públicas y el Sistema de Defensa del Estado

Las procuradurías públicas ejercen la defensa técnico-legal del Estado, según lo estipulado en
el artículo 53 y 24 4del Decreto Legislativo N.° 1326, Decreto Legislativo que reestructura el
Sistema Administrativo de Defensa Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del
Estado 5. Asimismo, el artículo 47 de la Constitución Política de 1993 prevé que la defensa de los
intereses del Estado está a cargo de los procuradores públicos, con lo cual es claro que las
procuradurías públicas existen por mandato constitucional.

Ahora bien, el Estado peruano moderniza su organización mediante la Ley N.° 29158, Ley
Orgánica del Poder Ejecutivo, del 20 de diciembre de 2007, que establece dos sistemas
claramente definidos: los funcionales y los administrativos. El primero se encarga de
implementar las políticas públicas, mientras que el segundo regula la gestión de los recursos
estatales. Dentro de este último, se encuentra el Sistema de Defensa Jurídica del Estado, como
uno de los once sistemas administrativos (artículo 46°, inciso 9, de la Ley Orgánica N.° 29158).

1 Abogado, Magister en Derecho Penal, con estudios culminados de Doctorado en Derecho y maestría en Gestión
Pública. Procurador Público Adjunto del Ministerio Público. Correo: mjrlabogado2016@[Link]
2 Presentado por la congresista de la República Jhakeline Katy Ugarte Mamani

3 Decreto Legislativo N° 1326:

Artículo 5°. – La defensa Jurídica del Estado: La Defensa Jurídica del Estado es la actividad de orden técnico legal que
ejercen los/as Procuradores/as Públicos, en atención a las disposiciones contenidas en el presente decreto legislativo,
su reglamento y normas conexas, con la finalidad de aplicarlas en el ejercicio de sus funciones acorde con el
ordenamiento jurídico vigente”.

4 Artículo 24°. – Las Procuradurías Públicas: Las entidades públicas tienen, como órgano de defensa jurídica, una
Procuraduría Pública, conforme a su ley de creación, ubicado en el mayor nivel jerárquico de su estructura. Esta se
constituye en el órgano especializado, responsable de llevar a cabo la defensa jurídica de los intereses del Estado (…)”.

5 El cual entró en vigor el 24 de noviembre de 2019 con la aprobación de su reglamento el Decreto Supremo N.° 018-
2019-JUS, el cual fue modificado posteriormente por la Ley N.° 31778.

2
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

2. Proyecto de ley N.° 7207/2023-CR

Este proyecto se centra en los procesos judiciales en los que el Estado participa como parte
procesal y plantea interrogantes sobre la obligación de precisar el domicilio procesal de la
procuraduría pública, para su notificación correspondiente al momento de emplazar a una
entidad estatal; ya que, de lo contrario, se podría incurrir en una causal de nulidad. La
congresista autora del proyecto de ley entiende que esta situación vulneraría el principio de
igualdad procesal, pues esta situación no ocurre de igual forma cuando se notifica al
ciudadano común.

En esa línea, el proyecto de ley presenta su objeto, finalidad y propuesta legal de la siguiente
manera:

Artículo 1.- Objeto de la ley. El objeto de la presente ley es generar igualdad en el acceso
a la justicia para las partes procesales.

Artículo 2.- Finalidad de la ley. La finalidad de la presente ley es eliminar la obligación de

notificar al domicilio procesal del Procurador Público.

Artículo 3.-Propuesta legal: En todos los procesos judiciales, administrativos y/o

arbitrales, donde el Estado forme parte, la parte procesal accionante solo está obligada
a identificar la dirección de la entidad pública accionada para que esta sea notificada
con la copia correspondiente para la entidad pública y para su Procurador Público. La
entidad accionada al ser notificada con las actuaciones judiciales, administrativas y/o

Manuel Jesús Ramírez Ludeña

arbitrales, se encuentra obligada, bajo responsabilidad funcional, a poner en
conocimiento a su Procurador Público, cuando corresponda, para que tome las
acciones legales que correspondan. La presente disposición aplica para todos los
procesos judiciales, administrativos y/o arbitrales sin importar su naturaleza.

2.1. Responsabilidades y deberes de los procuradores públicos y la obligación de

notificarlos

El proyecto de ley en cuestión, que tiene como objetivo eliminar la obligación de notificar al
domicilio procesal del procurador público, hace referencia, en el segundo párrafo de los
fundamentos de la exposición de motivos, a la sentencia del Tribunal Constitucional
N.° 01152-2010-AA/TC. Este recurso se emplea para abordar las responsabilidades y deberes
derivados de la participación obligatoria de los procuradores públicos en los procesos
judiciales en los que el Estado sea emplazado. En este contexto, se señala que estos deberes
incluyen:

a) Salvaguardar los derechos e interese del Estado;

b) Contribuir de manera eficiente y efectiva a la ejecución completa de las sentencias
que imponen acciones, restricciones o obligaciones al Estado y
c) Prevenir futuras imputaciones de responsabilidad civil u otras que afecten el
patrimonio estatal, especialmente cuando el Estado sea parte demandada y derrotada
en procesos constitucionales (amparo, hábeas corpus, cumplimiento, etc.).

3
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Sin embargo, esta referencia solo abarca una parte del fundamento 15. A continuación, se
transcribe en su totalidad para una mejor comprensión del sentido que le otorgó el Tribunal
Constitucional:

15. Se aprecia de esta manera que el Código Procesal Constitucional, en el caso de

demandas dirigidas contra el Estado (en sus funciones ejecutivas, legislativas o
judiciales), ha establecido un litisconsorcio pasivo necesario a través del cual se vincula
de manera indisoluble en la relación jurídica procesal tanto al procurador público
sectorial como a la propia entidad estatal o al funcionario o servidor demandado, toda
vez que la decisión a recaer en el proceso afecta a todos ellos y sólo será expedida
válidamente si todos comparecen o son emplazados en él. Y es que el Estado lo
conformamos todos y cada uno de los ciudadanos y toda decisión que atente contra las
funciones, derechos e intereses del Estado nos afecta a todos por igual, de allí que surja
la necesidad de que el procurador público tenga la alta responsabilidad y el privilegio de
velar por los intereses del Estado, amén de la defensa que pueda ser ejercida de
manera directa por la propia entidad y por el funcionario o servidor público. Esta
participación obligatoria del procurador público en los procesos judiciales en los que
sea emplazado el Estado tiene por finalidad: i) velar por los derechos e intereses del
Estado; ii) coadyuvar de manera eficiente y en forma eficaz al cumplimiento efectivo de
la sentencias que ordenan un hacer, un no hacer o un dar al Estado y iii) evitar en el
Estado futuras imputaciones de responsabilidades civiles o de cualquier otra índole que
repercuta en su patrimonio, sobre todo en los casos en que el Estado sea parte
emplazada y vencida en procesos constitucionales (amparo, hábeas corpus,
cumplimiento, etc.). (Subrayado propio).

Manuel Jesús Ramírez Ludeña

Así pues, el máximo intérprete de la norma constitucional se refiere a la necesidad obligatoria
de notificar al procurador público en los procesos en los que el Estado es parte procesal.
Fundamenta su razonamiento al señalar que las procuradurías públicas son litisconsortes
necesarios, es decir, su presencia es obligatoria. Por lo tanto, la falta de notificación afectaría
tanto a la institución que representan como al Estado peruano en sí. En esa línea,
considerando que el Estado está compuesto por todos los ciudadanos, dejarlo sin defensa
técnica jurídica afectaría sus intereses y, por ende, a todos los peruanos, incluyendo al propio
Congreso de la República.

Además, existen diversos pronunciamientos de las máximas autoridades jurisdiccionales,

como la Corte Suprema de la República y el propio Tribunal Constitucional, que respaldan la
misma idea expresada en el párrafo anterior, respecto a la imperiosa necesidad de notificar a
los procuradores públicos como defensores legales del Estado. Estos pronunciamientos han
sido y continúan siendo coherentes hasta la fecha.

2.2. Problemas identificados en el proyecto de ley

La congresista que propone el proyecto de ley formuló una serie de preguntas al momento de
abordar la identificación del problema de notificar al procurador público en su domicilio
procesal. Según el proyecto de ley, este problema se relaciona con la vulneración del derecho
a la igualdad de los justiciables. Además, se indaga sobre el propósito de notificar al
procurador público y se discute la necesidad o beneficio de que los órganos jurisdiccionales
consideren a la procuraduría pública correspondiente como co-demandada.

4
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

2.2.1 Sobre la vulneración al derecho a la igualdad y la igualdad procesal

Como se ha mencionado líneas arriba, en el proyecto de ley se señala que se vulnera el

principio de igualdad procesal, amparado en los artículos 2, inciso 2, y 139, inciso 3, de la
Constitución Política del Perú, referidas a la igualdad ante la ley y los principios del debido
proceso y tutela judicial, respectivamente. En ese contexto, la legisladora identifica un
supuesto problema: cuando se demanda al Estado, también se debe proporcionar la dirección
de la procuraduría pública para su notificación correspondiente y para que esta ejerza la
defensa del Estado. De lo contrario, podría resultar en una inadmisibilidad o nulidad,
dependiendo del estado del proceso.

Con respecto a la supuesta vulneración del principio de igualdad ante la ley que menciona el
proyecto de ley, es importante tener en cuenta que ningún derecho fundamental es absoluto.
Por ejemplo, en el caso del impuesto a la renta que deben pagar los trabajadores
dependientes e independientes al Estado, no afecta a todos por igual. Existe una excepción
para aquellos trabajadores que ganan menos de dos mil cuatrocientos soles mensuales
aproximadamente, quienes están exentos de pagar este impuesto. Esto demuestra que no
toda diferenciación es necesariamente ilegal o inconstitucional.

Una norma solo será contraria a derecho si es arbitraria, abusiva y restringe derechos
fundamentales. Las excepciones a las normas fundamentales o a la ley son permitidas
siempre que estén debidamente justificadas y sean razonables. En el caso que estamos
analizando, la notificación al domicilio procesal del procurador público está regulada
adecuadamente y no genera indefensión a ninguna de las partes, como se detalla más
adelante.

Manuel Jesús Ramírez Ludeña

Respecto al principio de igualdad procesal, en el proyecto de ley se menciona que cuando se
notifica a un ciudadano común, este busca un abogado para su defensa técnica; por lo tanto,
para cumplir con dicho principio, el Estado demandado también debería actuar en
consecuencia. Se argumenta que la entidad demandada debería comunicarse con el
procurador público, enviándole la documentación correspondiente. Sin embargo, el proyecto
de ley no toma en cuenta que, según la normativa constitucional, el Estado peruano ya tiene
un abogado designado por mandato constitucional, el procurador público, cuya identidad es
de dominio público. Además, la normativa procesal civil precisa que se requiere notificar a las
partes y a los abogados ya presentes. Es más, al notificar al procurador público, se estaría
cumpliendo con los principios de economía y celeridad procesal, e incluso con el principio pro
actione.

2.2.2. Sobre el propósito de notificar al procurador público

Es importante destacar que el artículo 139, inciso 14, de la Constitución Política del Perú,
establece que ninguna persona puede ser privada del derecho de defensa en ningún estado
del proceso. Además, el artículo 155 del Código Procesal Civil, de aplicación subsidiaria en
todos los procesos, establece que el propósito de la notificación es poner de conocimiento a
las partes procesales de los pronunciamientos de los entes jurisdiccionales6.

6 Incluso pueden ser las notificaciones de manera electrónica, conforme lo establece el artículo 157 del Código
Procesal Civil.
5
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Además, en los casos en los que el Estado actúa como demandante y se notifica al
ciudadano, este puede presentarse al proceso designando al abogado de su elección o, en
algunos casos, el Estado le proporciona una defensa pública gratuita. Una vez que se conoce
la designación del abogado en el proceso y a solicitud del letrado, los magistrados otorgan un
plazo razonable para que ejerza una defensa adecuada. De lo contrario, esto podría resultar en
una nulidad por defensa ineficaz o por violar el derecho a un plazo razonable, entre otros
aspectos, según sea el caso. Por lo que, nunca se deja al ciudadano demandado en estado de
indefensión, considerando los plazos a partir del momento en que la defensa del demandado
tiene conocimiento del proceso, conforme también lo ha establecido la jurisprudencia tanto de
la Corte Suprema de la República como del Tribunal Constitucional. Por otro lado, al notificar
al Estado a través de sus procuradores públicos, se abrevia el proceso, ya que el plazo legal
comienza a correr desde la notificación al procurador público.

2.2.3. Sobre la necesidad o beneficio de que los órganos jurisdiccionales consideren

a la procuraduría pública correspondiente como co-demandada

En el proyecto de ley se plantea la siguiente pregunta:

3. Finalmente, ¿cuál es la necesidad o el beneficio de que los órganos jurisdiccionales

consideren a la Procuraduría Pública correspondiente como co-demandada? En caso de
que el juez ordene alguna obligación de dar o hacer por parte del Estado en favor del
demandante vencedor, generalmente una obligación pecuniaria, ¿asumiría la
Procuraduría Pública esa obligación? ¿Se podría hablar de una responsabilidad
solidaria?

Manuel Jesús Ramírez Ludeña

La respuesta a esta interrogante requiere aclarar que la procuraduría pública cumple un rol
específico como defensa técnica jurídica del Estado, no se considera como co-demandada en
los procesos judiciales. Esto se fundamenta en disposiciones legales tales como el artículo 47
de la Constitución Política de 1993, el Artículo 46, inciso 9 de la Ley N.° 29158 – Ley Orgánica
del Poder Ejecutivo (LOPE) y el Decreto Legislativo N.° 1316, los cuales definen claramente su
función como representante del Estado en los distintos procesos. En consecuencia, su
responsabilidad se limita a aspectos técnicos y legales de la defensa del Estado en un
determinado proceso, más no de asumir responsabilidades solidarias para cumplir con la
obligación que emana de una decisión judicial.

3. Conclusión

En conclusión, la labor jurídica a cargo de las procuradurías públicas está respaldada por
disposiciones constitucionales y legales que establecen su papel como representantes del
Estado en los procesos judiciales. Además, la jurisprudencia ha reafirmado la importancia de
su participación obligatoria en estos procesos para garantizar la protección de los intereses
estatales. Por lo tanto, la propuesta del Proyecto de Ley N.° 7207/2023-CR de eliminar la
obligación de notificar al domicilio procesal del procurador público afecta tanto a la institución
que representa como al Estado peruano.

6
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Bibliografía

Jurisprudencia

Tribunal Constitucional N° 01152-2010-AA/TC

Normativa

Constitución Política del Perú

Decreto Legislativo N.° 1326, Decreto Legislativo que reestructura el Sistema Administrativo de
Defensa Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del Estado.

Ley N.° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo

Proyecto de Ley N.° 7207/2023-CR, Ley que elimina la obligación de notificar al domicilio
procesal del procurador público.

Las personas interesadas en publicar en este boletín de Manuel Jesús Ramírez Ludeña
opinión jurídica podrán enviar sus textos al correo electrónico
cfc08@[Link], indicando en el asunto “Envío de texto –
Perspectivas”.
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

La aplicación de las cuestiones probatorias en

1
el nuevo proceso laboral

El presente artículo analiza las cuestiones probatorias en el

nuevo proceso laboral, en el que los locadores de servicios de las
municipalidades demandan una supuesta desnaturalización en
la prestación de sus servicios, argumentando tener la condición
de trabajadores municipales, ya sea como obreros o empleados.
JOSÉ ALBERTO
TOLEDO BARRÓN 2 Toledo Barrón (2024) manifiesta que el artículo 37 de la Ley N.º
Abogado laboralista 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece que son
Procuraduría Pública de la
trabajadores municipales los funcionarios, empleados y obreros.
Municipalidad Provincial
del Callao Precisa que los funcionarios y empleados se sujetan al régimen
laboral general aplicable a la Administración pública (Decreto
Legislativo N.º 276); mientras que los obreros son servidores públicos sujetos al régimen
laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo N.º 728) (p. 8).

Al respecto, conviene decir que, ante una contingencia de naturaleza contractual civil
entre las municipalidades y los locadores de servicios que manifiestan tener la condición
de empleados municipales bajo el régimen laboral público (Decreto Legislativo N.º 276),
el órgano jurisdiccional competente para conocer las demandas son los juzgados
especializados de trabajo y la vía procesal pertinente es el proceso contencioso
administrativo, conforme lo establece el numeral 4 del artículo 2 de la Ley N.º 29497,
Nueva Ley Procesal del Trabajo (NLPT).

Por otra parte, para el caso de los locadores de servicios que alegan tener la condición de
obreros municipales, bajo el régimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo
N.º 728), el juez competente es laboral, quien resolverá la demanda en la vía del proceso
ordinario o abreviado laboral. Este juez atenderá las pretensiones que se planteen, de
conformidad con el artículo 37 de la Ley N.º 27972, Ley Orgánica de Municipalidades.

Lo mencionado anteriormente está contenido en el II Pleno Jurisdiccional Supremo en

Materia Laboral, realizado el 8 y 9 mayo de 2014.

1.- Los medios técnicos de defensa

Es importante señalar que las normas procesales otorgan a las partes del proceso
diversos mecanismos de defensa en igualdad de condiciones. La parte demandada, en
este caso la municipalidad, cuenta con una primera línea de defensa técnica que incluye:

1 Breve reflexión a partir de la experiencia de participar en las audiencias judiciales sobre la desnaturalización
de las prestaciones de servicios de los locadores de las municipalidades.

2 Abogado laboralista de la Procuraduría Publica de la Municipalidad Provincial del Callao, distrito, ciudad y
provincia constitucional del Callao – Departamento Callao, Perú. Correo: toledobarronjose@[Link]

8
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

la contestación de la demanda, las excepciones, las cuestiones probatorias y las

nulidades.

De manera general, se puede decir que en la contestación de la demanda se niegan y

contradicen los argumentos expuestos en la demanda. Además, la contestación incluye
todas las defensas procesales y de fondo que el demandado estime convenientes, tal
como lo establece el artículo 19 de la NLPT.

En relación con las excepciones, según lo explicado por Cáceres Sifuentes (2018), estas
se utilizan para determinar la inexistencia de una relación jurídica procesal válida o la
imposibilidad de que el órgano jurisdiccional emita un pronunciamiento sobre el fondo
del asunto en controversia (p. 177).

Por otro lado, respecto a las cuestiones probatorias, como señala el Quinto Juzgado
Especializado Civil de Trujillo en el Expediente N.º 02960-2012-0, estas representan una
oportunidad para que las partes ejerzan su derecho de contradicción, atacando la eficacia
de las pruebas admitidas en el proceso.

Finalmente, en cuanto a las nulidades, de acuerdo con el artículo 176 del Código Procesal
Civil (CPC), de aplicación supletoria a la NLPT, es fundamental que el pedido de nulidad
se formule en la primera oportunidad que el perjudicado tenga para hacerlo, antes de la
sentencia.

2. Las cuestiones probatorias en la nueva ley procesal laboral

José Alberto Toledo Barrón

En principio, es importante destacar que la NLPT no incluye un capítulo específico sobre
cuestiones probatorias, a diferencia del CPC, que aborda este tema en su capítulo X. El
artículo 300 del CPC establece la posibilidad de interponer tacha contra testigos y
documentos. Asimismo, se puede formular oposición a la actuación de una declaración
de parte, a una exhibición, a una pericia o a una inspección judicial.

Teniendo esto en cuenta, los incisos 2 y 3 del artículo 46 de la NLPT establecen que
durante la audiencia, una vez que el juez enuncia las pruebas admitidas respecto de los
hechos que requieren prueba, las partes tienen la oportunidad inmediata de proponer
cuestiones probatorias solo respecto de las pruebas admitidas. Es decir, esta es la
ocasión para proponer tachas y oposiciones con el fin de que el juez declare la ineficacia
de los medios probatorios admitidos.

A partir de lo anteriormente expuesto, es importante destacar que los principios laborales

de inmediación y oralidad establecidos en la NLPT, marcan el rumbo sobre cómo los
jueces y las partes procesales deben participar en las diligencias, dando prioridad a la
interacción y al contacto directo durante las actuaciones procesales.

9
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

3. La aplicación de las cuestiones probatorias en los procesos laborales sobre la

desnaturalización de las prestaciones de servicios de los locadores de las municipalidades

3.1. La tacha contra documentos y testigos

Los documentos solo pueden ser tachados por falsedad o nulidad del documento, conforme
a lo dispuesto en los artículos 242 y 243 del Código Procesal Civil. En el primer caso, la tacha
prosperará de haberse probado la falsedad, mientras que en el segundo caso, la tacha solo
puede ser admitida cuando en el documento sea evidente la falta de una formalidad esencial
prescrita por ley bajo sanción de nulidad (Expediente N.º 522-2002, 2002).

Ahora bien, en cuanto a la tacha de documentos, la casuística demuestra que los proveedores
de servicios que demandan a las municipalidades por la desnaturalización de la prestación de
sus servicios, ya sea alegando tener la condición de obreros o empleados, suelen adjuntar
como medios probatorios: fotografías, hojas de control de asistencia, capturas de pantalla de
conversaciones por WhatsApp y constancias de trabajo, con el fin acreditar un supuesto
poder de dirección y subordinación en la prestación de sus servicios. Frente a tales
documentos, se podrían interponer tachas.

Para comenzar, las fotografías, por sí solas, no constituyen una prueba concluyente de
subordinación, ya que su valoración debe realizarse conforme a los principios de experiencia
común y la sana crítica. Por lo tanto, las fotografías podrían ser impugnadas por falsedad. A
modo de ejemplo, en la resolución de la medida cautelar que declara improcedente la medida
cautelar de reposición provisional contenida en el Expediente N.º 01078-2023-67-0701-JR-LA-
01, el juez del Primer Juzgado Especializado de Trabajo del Callao establece:

Siendo así, prima facie no resulta con grado de apariencia que la parte demandante le

José Alberto Toledo Barrón

corresponda lo solicitado (reposición provisional en el cargo de obrero), pues de los
medios probatorios anexados a la demanda, no se demostraría la existencia de
subordinación; (…); respecto a la fotografía, si bien se visualiza a la demandante, ello no
probaría que se encuentre realizando labores para la demandada y en condición de
obrero para corresponderle el régimen laboral privado (considerando 3.5).

En cuanto a las hojas de control de asistencia, estas mostrarían un presunto horario de

trabajo con fechas y horas de ingreso y salida. Sin embargo, al tratarse de documentos
aparentemente públicos, es decir, emitidos por la municipalidad, no cumplen con los
requisitos de validez establecidos en el artículo 235 del CPC, el cual establece que todo
documento público debe ser otorgado por un funcionario público en ejercicio de sus
atribuciones. En este caso, los documentos presentados, al no estar suscritos por ninguna
autoridad municipal, carecen de sello, visto bueno u otro distintivo que confirme su
autenticidad y pertenencia a la municipalidad. Por lo tanto, las hojas de control de asistencia
pueden ser impugnadas por nulidad.

Respecto a las capturas de pantalla de conversaciones por WhatsApp, Vicente Zavala (2023)
señala que estas carecen, por sí solas, de eficacia probatoria; ello, debido a que resulta
indispensable realizar una prueba pericial sobre los documentos presentados para
determinar el verdadero origen de esa comunicación, la identidad de sus interlocutores y la
integridad de sus contenidos (pp. 127-128). Por lo tanto, es evidente que las solas capturas
10
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

de pantalla de conversaciones por WhatsApp admitidas deben ser impugnadas por nulidad
formal, dado que no cuentan con el peritaje técnico correspondiente que avale su veracidad.

En lo que respecta a las constancias de trabajo, es importante tener en cuenta la sentencia

que declara fundada la tacha presentada por la parte demandada, Gobierno Regional del
Callao, contenida en el Expediente N.º 00990-2022-0-0701-JR-LA-02. Esta sentencia fue
emitida por el juez del Segundo Juzgado Especializado de Trabajo, quien fundamenta:

24. (…) al respecto debemos considerar que una constancia de trabajo, es un

documento expedido por el empleador o un representante del mismo, puesto que
certifica que una persona está laborando o ha desempeñado actividad dentro de la
empresa o entidad durante un tiempo determinado, siendo un documento expedido por
el empleador, el mismo debe contener la firma de un representante del empleador, en
este caso de Recursos Humanos o el área a cargo de la contratación de locadores de
servicios, puesto que la demandante se encontraba sujeta a este tipo de contratos; sin
embargo del documento en cuestión se advierte que el mismo ha sido suscrito por una
persona diferente que no es un funcionario de la demandada; siendo así, el documento
se encuentra dentro de una causal de nulidad al no haber sido otorgado por persona
idónea; por lo que se declara fundada la tacha interpuesta.

De acuerdo con lo resuelto, es necesario tener en cuenta que las constancias de trabajo
deben ser emitidas por un funcionario público competente en el ejercicio de sus atribuciones,
según lo establece el artículo 235 del CPC. De lo contrario, se evidencia la falta de una
formalidad esencial requerida por la ley bajo pena de nulidad, lo que implica que carezcan de
eficacia probatoria, conforme al artículo 243 del CPC. En el caso de las constancias de
trabajo presentadas por los locadores de servicios de las municipalidades, estas suelen ser
admitidas por los jueces laborales en la actuación probatoria, sin considerar si están

José Alberto Toledo Barrón

suscritas por una autoridad municipal competente. Por lo tanto, en las audiencias se debe
plantear la tacha por nulidad de las constancias de trabajo, que no cuenten con la firma de la
autoridad competente, con el fin de invalidar dicho documento.

3.2. La oposición a la actuación de una declaración de parte, a una exhibición, a una

pericia o a una inspección judicial

La otra forma de cuestión probatoria, conocida como oposición, es instrumento procesal

destinado a cuestionar un medio de prueba incorporado al proceso, con el fin de evitar su
actuación o de negarle eficacia probatoria al momento de resolver la cuestión (Hinostroza
Mínguez, 2003, párr. 8).

En relación con la oposición a una exhibición, en primer lugar, se considera acertado lo

expuesto por Paulini Poma (2024) al afirmar que tanto el demandante como su abogado
tienen la posibilidad de obtener todos los medios de prueba necesarios para iniciar cualquier
acción judicial (p. 3). Además, en caso de necesitar otra prueba documental, tienen el
derecho de solicitarla según lo dispuesto en el artículo 7 del Texto Único Ordenado de la Ley
N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, aprobado por el Decreto
Supremo N.º 021-2019-JUS: “toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información de
cualquier entidad de la Administración Pública. En ningún caso se exige expresión de causa
para el ejercicio de este derecho”.

11
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Lo anterior conllevaría a objetar las exhibiciones solicitadas por la parte demandante en el

proceso laboral, oralizando en la audiencia que dichos documentos pueden ser solicitados
por escrito. Es importante mencionar que la defensa técnica planteada no contraviene el
deber de colaboración procesal establecido en el inciso 11.b) del artículo 11 y artículo 29 de
la NLPT, por lo que no se puede inferir que dicha oposición pretenda obstaculizar la etapa de
actuación probatoria, impidiendo o negando la entrega de los documentos al juez; más bien,
se considera que es una dispensa jurídica no presentar los documentos en el proceso laboral,
ya que las partes pueden solicitarlos ejerciendo el derecho de petición administrativa ante las
municipalidades, en virtud de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública.

Es importante destacar que en los procesos laborales sobre la desnaturalización de las

prestaciones de servicios de los locadores municipales, no es habitual la declaración de
testigos, ya que se presume que los hechos objeto de controversia son de conocimiento
común para las partes del proceso, quienes mantienen o mantuvieron una relación
contractual, sin intervención de testigos o terceros. Asimismo, tampoco es frecuente la
realización de pericias o inspecciones judiciales.

Por último, pero no menos importante, es preciso señalar que en los procesos laborales, los
locadores de servicios de las municipalidades también presentan como medios probatorios:
sus constancias de locación de servicios, sus informes de actividades, el Manual de
Organización y Funciones de la municipalidad, y el Reglamento de Organización y Funciones
de la municipalidad. Sin embargo, no se podrían interponer las tachas por nulidad o falsedad
a dichos documentos, ya que cumplen con las formalidades legales y son auténticos, es
decir, son emitidos por una autoridad municipal competente.

No obstante, como estrategia de defensa, se pueden plantear objeciones debido a que los
documentos carecen de relevancia o utilidad para el proceso laboral. Por ejemplo, la

José Alberto Toledo Barrón

constancia de locador de servicios emitida y suscrita por una autoridad municipal
competente únicamente certifica la condición de locador de servicios por la cual fue
contratado. Los informes de actividades solo detallan las obligaciones que debe cumplir el
locador. Por su parte, el Manual de Organización y Funciones de la municipalidad y el
Reglamento de Organización y Funciones de la municipalidad describen las funciones de
carácter permanente que realizan los trabajadores municipales, pero no guardan relación con
las prestaciones de servicios ofrecidas, según los términos de referencia, por los locadores
de servicios contratados bajo modalidad civil, por un período determinado, para satisfacer la
demanda del servicio municipal. En consecuencia, ninguno de los documentos establece una
relación de dependencia y subordinación.

4.- Conclusión.

Las audiencias judiciales son espacios de diálogo jurídico donde se analiza, debate y discute
la aplicación e interpretación del derecho. En este contexto, las partes procesales emplean
todos los medios técnicos de defensa establecidos por ley para proteger sus intereses
legítimos. Se considera que la aplicación oportuna de las cuestiones probatorias, ya sea la
tacha o la oposición durante la etapa de actuación probatoria, contribuiría significativamente
a la defensa técnica del Estado. Esto se debe a que se lograría invalidar los medios
probatorios que habían sido admitidos en el proceso.

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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Si bien es cierto que las cuestiones probatorias no determinan el resultado final del proceso,
como sí lo hacen las excepciones perentorias o las nulidades, su aplicación es de suma
importancia. Si se declaran fundadas, las pretensiones solicitadas quedarían desamparadas,
lo que llevaría a que los fundamentos fácticos se basen únicamente en especulaciones sin
sustento probatorio. Por lo tanto, al emitir un fallo, el juez podría declarar infundado o
improcedente algún aspecto de la demanda, si corresponde.

Bibliografía:

Doctrina

Toledo Barrón, J. (2024). ¿Constitucional o no? Concesión de medidas cautelares de innovar y no

innovar por parte de los jueces laborales del Callao en favor de los locadores de servicios de la
Municipalidad Provincial del Callao. Breve análisis de la actuación inmediata de los medios
probatorios y la verosimilitud del derecho invocado. Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado
(4).

Cáceres Sifuentes, C. (2018). Las excepciones reguladas por el código procesal civil. Revista de
Derecho Sociedad Jurídica (6).

Vicente Zavala, V. (2023). Valor probatorio de las conversaciones en WhatsApp en el proceso

laboral. Soluciones Laborales (190).

Hinostroza Mínguez, A. (2003). Capitulo X. Cuestiones probatorias. Comentarios al Código

Procesal Civil (Tomo I, 1r ed.). Gaceta Jurídica.

Paulini Poma, J. (2024). Sobre la exhibición documental en el proceso laboral. Perspectivas en la

Defensa Jurídica del Estado (2).

José Alberto Toledo Barrón

Jurisprudencia

II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral (2014).

Expediente N.° 522-2002. Actualidad Jurídica (189). Extractos de Jurisprudencia Procesal Civil.

Expediente N. º 02960-2012-0, Quinto Juzgado Especializado Civil de Trujillo.

Resolución cautelar del Expediente N. º 01078-2023-67-0701-JR-LA-01.

Normativa

Ley N. º 27972, Ley Orgánica de Municipalidades.

Ley N.° 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo

Resolución Ministerial N.° 010-93-JUS, Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil.

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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

ENTREVISTA

“Desde mi perspectiva, el arbitraje sirve como un instrumento

adicional en la búsqueda de la justicia para sancionar la
corrupción y anular los actos jurídicos derivados de prácticas
corruptas”
Una entrevista2 a Antonio Gordillo Fernández de Villavicencio, árbitro
internacional y experto en Derecho del arbitraje, por Jean Pierre Baca Balarezo,
ANTONIO GORDILLO coordinador general del Centro de Formación y Capacitación de la
1 Procuraduría General del Estado.
FERNÁNDEZ DE VILLAVICENCIO

¿Puede el arbitraje, como mecanismo de En segundo lugar, el arbitraje facilita la

solución de controversias, ayudar en la lucha identificación de situaciones de corrupción al
contra la corrupción en los Estados? promover una revisión exhaustiva de
documentos y testimonios durante el proceso
El arbitraje, como mecanismo de solución de de resolución de disputas. Al ser un
controversias, desempeña un papel mecanismo eficiente de resolución de
significativo en la lucha contra la corrupción conflictos, el arbitraje permite descubrir
en los Estados. Desde mi perspectiva, el rápidamente situaciones de corrupción que
arbitraje sirve como un instrumento adicional de otra manera podrían pasar desapercibidas
en la búsqueda de la justicia para sancionar la o tardar años en salir a la luz. Este efecto
corrupción y anular los actos jurídicos indirecto del arbitraje actúa como un
derivados de prácticas corruptas. Encuentro elemento disuasorio, ya que las partes,
al menos dos razones complementarias por empresas y funcionarios tentados a cometer
las cuales el arbitraje puede contribuir a este actos de corrupción pueden preferir
fin. abstenerse de hacerlo ante el temor de que
un eventual arbitraje revele y sancione sus
En primer lugar, el arbitraje permite la sanción acciones ilícitas.
de la corrupción, esto no quiere decir que los
árbitros puedan imponer una sanción penal o En resumen, el arbitraje tiene tanto un efecto
administrativa, sino que pueden derivar directo, al sancionar los actos de corrupción,
consecuencias jurídicas de la determinación como un efecto indirecto, al disuadir la
de comportamientos corruptos. Por ejemplo, comisión de futuras prácticas corruptas.
en el ámbito del arbitraje comercial, un Estos aspectos hacen del arbitraje un valioso
tribunal puede negar efectos a un contrato si aliado en la lucha contra la corrupción en los
se demuestra que fue suscrito bajo actos Estados.
corruptos, considerándolo nulo o anulable por
tener una causa ilícita. De manera similar, en El arbitraje parece ser, entonces, un
el arbitraje de inversiones, un tribunal puede mecanismo complementario en la lucha
declinar su jurisdicción sobre los reclamos de contra la corrupción. En el ámbito del
un inversionista si se determina que la Derecho Penal, la persecución se centra en
inversión se realizó de manera corrupta y, por la persona individualizada, especialmente
lo tanto, es ilegal. en los funcionario público, mientras que las

1 Abogado español con más de diez años de experiencia en arbitraje internacional como árbitro, abogado de parte y
secretario del tribunal. Máster en Derecho Internacional - Universidad Católica de Lovaina. Profesor asistente honorario
de la Universidad de Sevilla.

2 Las preguntas de esta entrevista fueron elaboradas por Jean Pierre Baca Balarezo y Marie Melisa Gonzales Cieza.
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

personas jurídicas involucradas en casos de corrupción, puede conferir efectos jurídicos a

corrupción rara vez son sancionadas, salvo esa determinación. Existen diversas posturas
en casos extraordinarios de corrupción como al respecto: algunos sostienen que esto
los que hemos presenciado en América puede llevar al tribunal a determinar a la
Latina y algunos países de Europa, nulidad del contrato, lo que implica la
particularmente con el caso Odebrecht. Una inexistencia de las prestaciones. Otros
gran red criminal, nacida a partir de la autores sugieren que más que nulidad, se
estrategia empresarial, para hacerse de trataría de la anulabilidad del contrato. En
obras en toda América Latina. este sentido, la parte afectada por la
corrupción, generalmente el Estado o una
El arbitraje, por otro lado, parece ser un entidad estatal, debería solicitar dicha
mecanismo especializado para abordar un anulabilidad.
aspecto que no se ha considerado lo
suficiente en la lucha contra la corrupción: Existe también la opinión de que esto podría

Antonio Gordillo Fernández de Villavicencio

los intereses económicos de las empresas. afectar la jurisdicción del tribunal, aunque
¿Serviría, entonces, como un mecanismo esta visión es minoritaria, porque implicaría
efectivo para prevenir que las empresas considerar que la cláusula de arbitraje
incurran en situaciones de corrupción, como también está afectada por la corrupción, lo
ofrecer sobornos y participar en delitos cual no es necesariamente el caso. Por lo
vinculados con la corrupción? general, la cláusula de arbitraje se considera
como un elemento independiente del
Totalmente de acuerdo. En otras palabras, si contrato. En consecuencia, es común que un
una empresa sabe que cuenta con un tribunal se considere competente para
mecanismo eficiente para resolver disputas resolver la disputa y luego determine que no
que surjan de una relación con un origen puede otorgar los derechos solicitados por la
corrupto, estará mucho menos inclinada a parte demandante, ya que el contrato se
incurrir en actos de corrupción. Este considera nulo debido al acto corrupto.
mecanismo es un limitante para aquellos
tentados a ejercer la corrupción, como bien se Si los tribunales arbitrales pueden actuar en
acaba de señalar. materia de corrupción, ¿Podría este accionar
afectar el debido proceso de las personas
Siempre se menciona que en el arbitraje se naturales o jurídicas acusadas de tales
debe cumplir únicamente lo convenido en el actos? ¿Debería un tribunal arbitral esperar
convenio arbitral. ¿Considera usted que la una sentencia condenatoria o la
corrupción es una razón de fondo? ¿Se determinación del hecho corrupto por parte
relaciona con los principios de los Estados de otro tribunal antes de declarar nulo o
democráticos de derechos actuales, o anulable un contrato?
debería ser más bien una cláusula? ¿Se
entendería esto como una cláusula general No considero que el accionar de los
incorporada en todo tipo de contratación con tribunales arbitrales afecte al debido proceso
el Estado, o más bien tendría ser una cláusula de las partes, siempre y cuando estas tengan
expresa del convenio que permita a un la oportunidad de expresarse y argumentar
tribunal arbitral declarar la nulidad del sobre la presunta corrupción y sobre los
contrato en casos de situaciones de efectos que ello podría tener en el contrato.
corrupción? Estoy convencido de que entra bajo la
potestad y la misión de un tribunal arbitral
En el ámbito del arbitraje comercial, si un llegar a las conclusiones que estime
tribunal determina que ha existido un acto de pertinentes y otorgar validez o invalidez a un
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

contrato que considere afectado por la tanto para la contratista como para la parte
corrupción. Cuestión distinta sería imponer estatal. Para la contratista, este impacto se
sanciones administrativas o penales, ya que evidencia en tres aspectos fundamentales: en
estás van más allá de la competencia de un primer lugar, garantiza un método eficiente
tribunal arbitral. para resolver cualquier disputa eventual con
el Estado y con entidades públicas; en
¿Cuáles son los beneficios específicos del segundo lugar, proporciona un foro neutral
arbitraje, en contraste con los que, especialmente para contratistas
procedimientos judiciales tradicionales, en la extranjeros, ofrece una percepción de
resolución de disputas relacionadas con la imparcialidad y neutralidad que puede faltar
corrupción? ¿Usted puede identificar algunos en los tribunales estatales cuando el Estado o
beneficios particulares del arbitraje? sus entidades están involucrados; finalmente,
el arbitraje permite que las disputas sean
Por supuesto, identifico tres beneficios resueltas por árbitros con experiencia

Antonio Gordillo Fernández de Villavicencio

principales del arbitraje en la lucha contra la relevante en la materia en disputa, lo que
corrupción. En primer lugar, destaco la asegura una resolución especializada y
rapidez en la resolución de disputas; el dedicada.
arbitraje es más rápido que la justicia estatal,
lo que permite procedimientos ágiles y En lo que respecta al ámbito estatal, además
eficientes que favorecen una respuesta eficaz de los beneficios mencionados
frente a la corrupción. En segundo lugar, anteriormente, como la eficiencia,
resalto la dedicación de los árbitros, quienes especialización y dedicación de los árbitros,
suelen disponer de más tiempo para analizar el poner a disposición de los contratistas un
detalladamente los casos que podrían estar método de resolución de disputas que ofrece
vinculados con la corrupción, en comparación todas las garantías señaladas aumenta el
con los jueces estatales que generalmente atractivo para las empresas, tanto nacionales
están sobrecargados de trabajo. como internacionales, de contratar con el
Estado. Esto se debe a que tendrán la certeza
En tercer lugar, subrayo la independencia e de contar con un mecanismo efectivo para
imparcialidad de los árbitros, aspecto resolver cualquier conflicto que pueda surgir
fundamental para garantizar un proceso libre durante la ejecución del contrato. En términos
de corrupción. Me explico, en algunas prácticos, esto se traduce en la atracción de
jurisdicciones, si la corrupción es un mal candidatos más sofisticados y competitivos a
endémico, esta puede contaminar el proceso las licitaciones, lo que resulta en ofertas más
judicial en el que se está dirimiendo una beneficiosas para el Estado o la entidad
disputa relacionada con hechos susceptibles estatal en cuestión. En resumen, el arbitraje
de ser corruptos. Aunque lamentablemente aporta eficiencia, imparcialidad y seguridad
existen algunas excepciones, el proceso jurídica a las contrataciones públicas,
arbitral es un campo bastante libre de beneficiando tanto a las empresas
corrupción en materia decisoria. contratistas como a las entidades estatales
involucradas.
¿Cuál es el impacto del arbitraje en la
resolución de disputas relacionadas con De la experiencia adquirida como miembro
contratos públicos y proyectos de obras de diversas cámaras de comercio y centros
públicas? de arbitraje en diferentes países de
Latinoamérica y Europa, ¿los beneficios del
El arbitraje tiene un impacto positivo para arbitraje que usted mencionó se mantienen
todas las partes involucradas en estos casos, consistentes en los diversos países donde ha
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

trabajado? Pareciera que en algunos Estados, y valoración de la prueba. Algunos tribunales

como el peruano, la falta de regulación o exigen una prueba irrefutable, mientras que
regulación incipiente en materia arbitral otros consideran suficiente identificar sólidos
podría exponer a que se vulneren los indicios de corrupción. Armonizar los criterios
intereses del Estado. ¿Usted apostaría por la para valorar la prueba podría fortalecer la
normativización? ¿Cuál sería el modelo lucha contra la corrupción.
óptimo en arbitraje para proteger los
intereses del Estado? El segundo desafío se refiere a la
incertidumbre sobre si el árbitro debe
Desde el momento en que una entidad estatal, denunciar o no el acto corrupto ante el juez
o el Estado directamente, está involucrado en penal. Algunos sostienen que debe hacerlo,
un arbitraje, justifica la aplicación de medidas equiparando la función del árbitro con la del
adaptadas, tal como se observa en el arbitraje juez estatal, quien tiene la obligación de
de la Cámara de Comercio Internacional (CCI), denunciar delitos conocidos en el ejercicio de
donde para ciertas decisiones se aplica un sus funciones. Otros argumentan que el

Antonio Gordillo Fernández de Villavicencio

tratamiento especial que se ajusta al árbitro debe limitarse a aplicar los efectos
procedimiento cuando una entidad estatal derivados de la determinación de la
está involucrada. Por ejemplo, en la CCI, para corrupción, sin intervenir en la jurisdicción
disputas de cierta cuantía, por defecto se penal. Armonizar internacional o
designa un solo árbitro, pero esto varía si una nacionalmente esta cuestión podría brindar
de las partes es una entidad estatal, lo que claridad a los árbitros en tales situaciones.
justifica contar con un tribunal arbitral de tres
árbitros que permita a la entidad nombrar a su En cuanto a los desafíos relacionados con la
propio árbitro. Estas medidas son justificadas naturaleza del procedimiento, identifico dos. El
siempre y cuando no generen desigualdades primero es el riesgo de falta de control sobre
con respecto a los particulares que contratan arbitrajes que escapan al ámbito institucional,
con el Estado. como los arbitrajes Ad Hoc. Limitar los
mismos cuando están involucradas entidades
Algunas medidas adoptadas en Perú, como estatales, como se ha hecho en el Perú,
limitar el uso del arbitraje Ad Hoc en casos demuestra confianza en el trabajo de
que involucran entidades estatales, parecen fiscalización de las instituciones arbitrales.
acertadas y necesarias debido a la naturaleza
de las disputas que involucran al Estado. El segundo desafío está vinculado a la
tradicional opacidad de los arbitrajes, lo que
puede favorecer la corrupción. Una medida
¿Qué desafíos específicos enfrenta el
efectiva podría ser promover la transparencia.
arbitraje al abordar la corrupción en el sector
A nivel global, diversas acciones han sido
público y cómo pueden superarse?
adoptadas por organismos como la Comisión
Considero que es importante distinguir entre de las Naciones Unidas para el Derecho
los desafíos que afectan directamente la Mercantil Internacional (CNUDMI), las
labor de los árbitros y aquellos que impactan principales instituciones arbitrales y la
la naturaleza del procedimiento arbitral. comunidad arbitral en general. En el caso
específico del Perú, se ha dado un paso
En cuanto a los desafíos que afectan la labor adicional al requerir la publicación completa
de los árbitros, identifico dos desafíos de los procedimientos arbitrales una vez
derivados de cierta indefinición o concluidos, especialmente cuando involucran
uniformización de criterios. El primero a entidades estatales. Considero que esta
concierne a la prueba de la corrupción, donde medida representa una decisión acertada y un
aún persisten distintos enfoques sobre la carga avance significativo en el arbitraje.
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

RELATORÍA

I Congreso Nacional de Arbitraje en Contrataciones con el

Estado

Ponentes Fecha Mesa

Daniel Cuentas Pino

Mesa 1: “Buenas prácticas en la
Ana Velásquez De La Cruz 25 de
gestión de obras públicas”
Giuseppi Vera Vásquez marzo
Wuandy Vargas Guevara

Úrsula Caro Tumba Mesa 2: “Arbitraje como

25 de
Roberto Benavides Pontex mecanismo de resolución de
marzo
Ahmed Manyari Zea conflictos en obras públicas”

Kepler Panduro Palacios

Isabel Andrade Villavicencios 26 de Mesa 3: “Centros e instituciones
María del Carmen Padilla Ortega marzo arbitrales ¿qué saber?”
Fernando Castañeda Portocarrero

Giorgio Schippa – Petra

Alessandra Cocchella Costa 26 de Mesa 4: “Compras públicas y
Nelly Patricia Quispe Condori marzo arbitraje”
Alejandro Arrieta Pongo

Renzo Zarate Miranda

Antonio Corrales Gonzáles 26 de
Mesa 5: “Compras públicas”
Carol Apaza Moncada marzo
Alessandro Vergel Pérez Palma

Iván Ugarte Casafranca

Mesa 6: “Arbitraje como
Sandro Espinoza Quiñones 26 de
mecanismo de resolución de
Karla Gaviño Masías marzo
obras públicas”
Rodrigo Freitas Cabanillas

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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

Los días 25 y 26 de marzo de 2024, se llevó a cabo el “I Congreso Nacional de Arbitraje en

Contrataciones con el Estado”, en el marco de la ceremonia de conmemoración por el “Día del
Procurador Público”.

La actividad académica tuvo como objetivo principal presentar la importancia del arbitraje en
las contrataciones públicas, brindando a los operadores del SADJE una visión objetiva de su
aplicación en el Perú.

A continuación, se presentará un resumen de la información compartida durante cada una de

las ponencias que se realizaron en el congreso nacional.

Mesa 1: “Buenas prácticas en la gestión de obras públicas”

El primer ponente de la mesa fue Daniel Cuentas Pino, quien abordó el tema “Pautas para
adoptar un enfoque colaborativo en la ejecución de obras públicas”. Conforme a lo
mencionado por Cuentas, el enfoque colaborativo implica la gestión contractual,
anteponiendo el interés integral del proyecto y empleando las mejores prácticas de la
industria. No obstante, señaló que en el Perú existen tres causas principales que impiden una
gestión colaborativa de las obras públicas: a) la alta conflictividad en el sector de
construcción, b) los problemas que enfrenta la Ley de Contrataciones con el Estado (LCE) y
los múltiples cambios que experimenta la norma, y c) la gestión presupuestal.

A pesar de ello, el ponente consideró que existen cuatro elementos que podrían contribuir a
desarrollar un enfoque colaborativo. El primer elemento se encuentra en la propia LCE, en
específico, en los principios de la ley; el segundo elemento es la función consultiva de las
Juntas de Resolución de Disputas (JDR); el tercero es el Modelo de Información de
construcción (BIM, por sus siglas en inglés), un aplicativo que facilita el seguimiento de las
obras y que posibilita medir todo tipo de variación monetizada; y, finalmente, el cuaderno de
obras electrónico, que permite la transparencia de la información consignada, con el cual se
podrían absolver consultas sin la necesidad de llegar a un conflicto.

La segunda ponente fue Ana Velásquez De La Cruz, quien expuso el tema “El Fideicomiso
Público en la Ley de Contrataciones Públicas, una herramienta para la gestión financiera
eficiente de una obra pública”. La ponente inició su presentación explicando en qué consiste
el fideicomiso. Asimismo, señaló que esta figura, incorporada a la LCE en el 2021, ha traído
múltiples beneficios para el Estado, tales como la capacidad de fiscalizar el patrimonio
destinado para el fin u objeto para el que fue constituido; garantizar que los adelantos se
utilicen exclusivamente para la ejecución de la obra contratada; garantizar la transparencia y
Relatoria

evitar el riesgo de malversación de fondos. Finalmente, Velásquez llegó a la conclusión de

que el fideicomiso es una herramienta eficiente para prevenir riesgos y gestionar el gasto
público.

El tercer ponente fue Giuseppi Vera Vásquez, quien presentó el tema “¿Cómo impacta la forma
en la que se encuentran reguladas las contrataciones con el Estado en el arbitraje?”. Vera
destacó la falta de regulación que existe respecto a cómo se pacta el establecimiento de un
arbitraje y los lugares donde se llevará a cabo. Para abordar esta problemática, el expositor
considera que se debe emitir una norma que requiera que los convenios mencionen
específicamente el centro o los centros de arbitraje que podrán intervenir.
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

La última ponente fue Wuandy Vargas Guevara, quien expuso sobre “La Conducta de los
Centros de Arbitraje”. En primer lugar, estableció que la ética en los centros de arbitraje
implica la aplicación justa y consistente de las reglas y procedimientos establecidos, así
como la gestión transparente de los recursos y la toma de decisiones imparciales. La ponente
sugirió que todos los centros de arbitraje deberían contar con una estructura uniforme o
similar entre ellos, debido a que gestionan recursos estatales, arbitrajes y JRD. Además,
señaló que, aunque los centros no pueden ser sancionados penalmente, cualquier hecho
ilícito debe ser abordado en el ámbito penal, centrándose en las personas involucradas.
Finalmente, reflexionó sobre la importancia de un estudio más profundo sobre la ética en los
centros de arbitraje, de manera que se asegure el cumplimiento de la normativa
correspondiente y la permanencia de aquellos que estén debidamente regulados.

Mesa 2: “Arbitraje como mecanismo de resolución de conflictos en obras públicas”

La primera ponencia de la segunda mesa estuvo a cargo de Úrsula Cano Tumba, quien
expuso el tema “Prestaciones adicionales y reducciones de obras”. La ponente indicó que la
LCE permite realizar modificaciones a los contratos, las cuales pueden ser solicitadas por
cualquiera de las partes involucradas. Asimismo, destacó la importancia de que estas
modificaciones estén alineadas con el propósito original del contrato, asegurando así la
satisfacción efectiva y oportuna del interés público que motivó su celebración, y optimizando
el uso de los recursos públicos. Sin embargo, señaló que dichos cambios pueden generar
controversias debido a la falta de claridad en la normativa respecto a las excepciones, la
finalidad del contrato o el significado del equilibrio financiero. Por último, la expositora
concluyó enfatizando la importancia de cumplir los requisitos establecidos en la norma, ya
que la finalidad de una modificación contractual no es desnaturalizar el contrato original ni
perjudicar a alguna de las partes.

La segunda ponencia fue realizada por Roberto Benavides Pontex, la cual llevó por título
“Apuntes sobre la SAP en contratos de obra”. El ponente mencionó que existen más de 30
regímenes de contrataciones y que la LCE establece un marco general. Considerando esto,
Benavides destacó que solo hay tres causales para ampliar el plazo en un contrato de obra,
citando el caso de las lluvias u otros fenómenos naturales como circunstancias adicionales.
Respecto a las formalidades de plazo, Benavides le recordó a la audiencia que el supervisor
cuenta con 5 días hábiles para su evaluación, mientras que la entidad cuenta con 15 días.
Además, durante su ponencia, se abordaron opiniones relevantes emitidas por el Organismo
Supervisor de las Contrataciones con el Estado (OSCE) sobre este tema. Entre ellas, el tiempo
con el que la entidad cuenta para pronunciarse sobre la conformidad de extender el plazo y la
presentación de copias de la solicitud.
Relatoria

Finalmente, la última presentación titulada “Solución de controversias en obras públicas”

estuvo a cargo de Ahmed Manyari Zea. El ponente destacó las innovaciones en los
mecanismos de solución de controversias, como la introducción de la Junta de Resolución
de Disputas (JRD). Manyari explicó que la JRD tiene tres funciones: (a) la función
preventiva, la cual busca prevenir y/o resolver los conflictos que surgen desde el inicio del
plazo de ejecución de la obra, hasta la recepción total de la misma; (b) la función consultiva,
que permite a la JRD emitir opiniones no vinculantes; y (c) la función decisoria, mediante la
cual es posible emitir decisiones vinculantes respecto a las controversias planteadas por
las partes. Manyari resaltó que la inclusión de la JRD permite la gestión temprana de las
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

controversias durante la ejecución de proyectos, gracias a su conocimiento directo de las

circunstancias que originaron los conflictos, lo cual contribuye al ahorro de tiempo y recursos
de las partes.

Mesa 3: “Centros e instituciones arbitrales ¿Qué saber?”

La primera ponencia de la tercera mesa fue llevada a cabo por Kleper Panduro Palacios, con
los temas “Competencia de los Centros Arbitrales” y “La cláusula arbitral patológica”. El
ponente profundizó en el marco regulatorio peruano del arbitraje y resaltó dos normas
fundamentales: el Decreto Legislativo N.° 1071 y la Ley N.° 30225, las cuales son la base para
la competencia de los centros arbitrales en el país. Además, el expositor profundizó en el
concepto de “cláusula arbitral patológica”, que se aborda en el artículo 7 del Decreto
Legislativo N.° 1071 y en el artículo 226 del reglamento de la Ley N.° 30225. Al respecto,
mencionó que una cláusula arbitral patológica es aquella que, debido a defectos en su
redacción o en la forma en la que se establecieron, no logra reflejar adecuadamente la
voluntad de las partes de recurrir al arbitraje. Además, Panduro destacó que uno de los
requisitos específicos para desempeñarse como árbitro, en el marco de los arbitrajes en
contrataciones del Estado, es estar inscrito en el Registro Nacional de Árbitros del Estado
(RENACE).

La segunda ponencia, titulada “Contenido de los reglamentos de los centros arbitrales”, estuvo
a cargo de Isabel Andrade Villavicencio. En su exposición, enfatizó en la la importancia de los
reglamentos en el ámbito del arbitraje, subrayando que cualquier violación a los mismos
podría resultar en la anulación del laudo emitido. Asimismo, resaltó la intervención del OSCE,
por emitir lineamientos destinados a la acreditación de los centros arbitrales, pese a que esta
iniciativa no prosperó debido a limitaciones presupuestarias. Andrade también mencionó las
dificultades presentes en algunos procesos arbitrales, como la negativa por parte de ciertos
centros de arbitraje de recibir escritos, lo que obstaculiza el desarrollo fluido de los
procedimientos. Asimismo, abordó el fenómeno de los arbitrajes express, que surgen de
manera repentina sin contar con una reglamentación adecuada y tarifas justas. En cuanto a
los reglamentos de las instituciones arbitrales, señaló que estos contemplan aspectos
esenciales, como el reglamento interno, el código de ética, el reglamento procesal arbitral y el
tarifario. Por último, destacó la próxima implementación de sanciones para los centros de
arbitraje como parte del nuevo proyecto de la LCE, con el objetivo de asegurar su correcto
funcionamiento y el cumplimiento de las normativas establecidas.

La tercera ponencia fue realizada por María del Carmen Padilla Ortega, la cual llevó por título
“Los alcances del principio de competence-competence”. La expositora destacó cómo este
Relatoria

principio confiere al tribunal arbitral la capacidad de decidir sobre su propia competencia,

permitiéndole pronunciarse sobre su jurisdicción y resolver cuestiones sustantivas y
procesales. Este principio es ampliamente reconocido en el ámbito internacional del arbitraje,
junto con otros como la independencia y la separabilidad de la cláusula arbitral, e implica que
la competencia solo se cuestiona en relación con la existencia del convenio arbitral. Por su
parte, el principio de independencia, establecido en el numeral 2 del artículo 139 de la
Constitución Política del Perú, se aplica tanto al Poder Judicial como al arbitraje, de
conformidad con lo señalado en el artículo 3 de la Ley de Arbitraje. Esto implica que cada
tribunal arbitral tiene competencia para pronunciarse sobre cualquier aspecto formal
relacionado con la controversia a tratar. Finalmente, el principio de separabilidad establece
21
Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

que el convenio arbitral que forme parte de un contrato se considerará como un acuerdo
independiente de las demás estipulaciones del mismo. Estos principios fundamentales del
arbitraje no solo sirven como guía para el ejercicio de la jurisdicción arbitral, sino que también
fortalecen su eficacia y legitimidad como mecanismo de resolución de conflictos.

La última presentación estuvo a cargo de Fernando Castañeda Portocarrero, quien abordó el

tema “Las similitudes y diferencias entre el arbitraje y la jurisdicción ejercida por el Poder
Judicial”. En primer lugar, precisó que ambos ejercen jurisdicción; es decir; el poder de
impartir justicia. Sin embargo, mencionó que también poseen diferencias significativas. Una
de las principales diferencias entre el arbitraje y la jurisdicción ejercida por el Poder Judicial,
radica en que el primero puede decidir no conocer el caso, mientras que el último debe
conocer la demanda y analizar hasta los aspectos formales de la misma, para luego, en caso
corresponda, declarar su inadmisibilidad o improcedencia. El expositor destacó la tendencia
en los centros de arbitraje de adoptar estándares jurídicos para asemejarse a esta práctica
del Poder Judicial, aunque los reglamentos de cada centro pueden variar, debido a que, en
términos generales, estos reglamentos confieren poder discrecional a la institución para
decidir no conocer el caso y estas decisiones suelen ser inimpugnables. En este contexto, el
ponente resaltó la necesidad de establecer criterios uniformes claros que protejan la
integridad y la reputación del arbitraje, con el objetivo de garantizar un proceso justo y
eficiente.

Mesa 4: “Compras públicas y arbitraje”

La primera ponencia estuvo a cargo de Giorgio Schippa-Petra, quien abordó el tema “Arbitraje
y Juntas de Resolución de Disputas”. El expositor enfatizó en la importancia de comprender el
convenio arbitral, que surge del principio de autonomía de las partes. Este principio permite
que la competencia sea transferida de los tribunales ordinarios a un tribunal arbitral. Ello es
fundamental para establecer las reglas que regirán la solución de la controversia. Asimismo,
el ponente señaló que los principios rectores del arbitraje, tales como la autonomía de la
voluntad, la imparcialidad e independencia, son determinantes para la selección adecuada de
los árbitros. Otros principios importantes en el arbitraje son la celeridad, flexibilidad,
separabilidad del convenio arbitral y el principio de kompetenz-kompetenz. El expositor
también, detalló el proceso arbitral, el cual inicia con la constitución del tribunal arbitral y la
fijación de reglas y costos. Luego se procede a la etapa postulatoria del arbitraje, seguida de
la audiencia y la emisión del laudo arbitral. Cabe resaltar que cualquiera de las partes puede
interponer recursos de rectificación, interpretación, integración y exclusión del laudo en sede
arbitral. Finalmente, una vez concluido el proceso arbitral, las partes pueden interponer
recurso de anulación contra el laudo ante el Poder Judicial, de requerirlo.
Relatoria

La segunda ponencia estuvo a cargo de Alessandra Cocchella Costa, con el tema “¿Dónde se
deben arbitrar las controversias derivadas de las compras públicas?”. La ponente mencionó
que para montos menores a 5 millones de soles se puede recurrir a arbitrajes ad hoc,
mientras que para montos mayores, a arbitrajes institucionales. Asimismo, explicó la
diferencia entre ambos. En el primero, el proceso es conducido por las partes y los árbitros,
mientras que en el segundo, el arbitraje es administrado por una institución regida por
reglamentos y disposiciones predeterminadas. No obstante, Cocchella mostró su
preocupación al señalar que no existen requisitos mínimos para la creación de centros de
arbitraje, lo cual disminuye la seriedad del proceso. En ese sentido, la expositora concluyó
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Mayo, 2024 Perspectivas en la Defensa Jurídica del Estado N.°6

que es necesario establecer una lista de entidades acreditadas por el Estado para reducir la
proliferación de centros arbitrales y proporcionar así un marco más claro y seguro para la
resolución de disputas.

La tercera ponencia estuvo a cargo de Nelly Patricia Quispe Condori, quien explicó el tema “La
caducidad en la Ley de Contrataciones con el Estado”. Quispe señaló que la caducidad
implica la pérdida del derecho material por inactividad de su titular. Asimismo, dentro del
proceso arbitral, la caducidad se utiliza como un mecanismo de defensa previo. La expositora
también abordó la noción y los plazos de caducidad en la LCE. Al respecto, destacó que la ley
no define a esta institución jurídica, pese a ello, la norma establece plazos de caducidad. El
plazo general vence antes de la fecha de pago final, mientras que el plazo específico es de 30
días hábiles para solicitar la nulidad de contrato, resolución de contrato, ampliación de plazo
contractual, recepción y conformidad de la prestación, valorizaciones o metrados y
liquidación del contrato. Finalmente, la expositora mencionó que estos plazos de caducidad
otorgan seguridad jurídica respecto a los reclamos que se pueden producir en un contrato.

La última exposición estuvo a cargo de Alejandro Arrieta Pongo, quien abordó la pregunta
“¿Cómo ganar arbitrajes?” Al respecto, el expositor señaló que la mayoría de casos se pierden
por la forma en la que se inicia y ejecuta el expediente. Arrieta subrayó la importancia de
incluir en el análisis costo-beneficio, la responsabilidad del titular de la entidad. Asimismo,
destacó que los procuradores, quienes están encargados de la defensa de los intereses del
Estado, de acuerdo a lo señalado en el artículo 47 de la Constitución, no cuentan con el
mismo tiempo de preparación que la contraparte privada. Esto es importante porque los
intereses del Estado coinciden con los de la persona humana, de conformidad con el artículo
1 de la Constitución. En ese sentido, con la finalidad de alcanzar el fin supremo del Estado, el
ponente concluyó su participación con una propuesta que articula diversos aspectos, entre
los cuales está incluido el componente técnico.

Mesa 5: “Compras públicas”

En la primera ponencia, Renzo Zarate Miranda abordó el tema “Arbitraje de Emergencia”.

Resaltó que el arbitraje de emergencia, en particular, se distingue por ciertas características
clave, como su aplicación automática en ciertas circunstancias, los plazos para su
designación, así como la confidencialidad y la jurisdicción concurrente que lo caracterizan.
Además, señaló las ventajas que ofrece esta modalidad, como la especialización de los
árbitros y la rapidez en la resolución de disputas, lo cual es fundamental en situaciones
críticas que requieren una solución expedita. Por último, enfatizó la importancia de una
regulación adecuada para garantizar que esta herramienta se utilice de manera transparente
Relatoria

y ética.

La segunda ponencia estuvo a cargo de Antonio Corrales Gonzales, quien analizó el “Marco
normativo especial sobre arbitraje en compras públicas”. El ponente reflexionó sobre el
panorama de este tipo de arbitraje, resaltando su carácter a nivel nacional y la limitada
participación de otros países que utilizan este mecanismo para resolver conflictos vinculados
a las adquisiciones gubernamentales. Se subrayó la necesidad de avanzar en la
implementación de un sistema de acreditaciones arbitrales, debido a la proliferación de
instituciones arbitrales, que superan los 208 centros. Corrales resaltó el significativo número
de contratos celebrados por el Estado peruano, cuyo monto representó un 13.36% del PBI en
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2023, lo que augura un aumento en la frecuencia de casos de arbitraje en compras públicas.

Asimismo, abordó también los aspectos relacionados con los tipos de arbitraje, el rol del
árbitro según la LCE, así como el proceso arbitral y sus implicaciones legales, incluyendo la
cláusula arbitral y la importancia de la intervención de las procuraduría públicas en la
redacción de los convenios arbitrales.

La tercera ponencia estuvo a cargo de Carol Apaza Moncada, quien expuso sobre el tema
“Ampliación de plazo y algunas consideraciones”. La ponente destacó que estas solicitudes
solo proceden cuando están debidamente justificadas, como en casos de aprobación de
costos adicionales o cuando se presenten retrasos no imputables al contratista. Señaló que
la penalidad por retraso es un mecanismo coercitivo para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones contractuales y es aplicada automáticamente en caso de incumplimiento
injustificado. No obstante, el contratista tiene a su disposición diferentes mecanismos para
enfrentar los retrasos, como la ampliación de plazo para evitar penalidades, la acreditación
objetiva de la no imputabilidad del retraso y la justificación del mismo. En esa línea, destacó
que existen directrices de la Dirección Técnico Normativa - OSCE y el Tribunal Fiscal, que
establecen la necesidad de acreditar fehacientemente los gastos derivados de las
ampliaciones de plazo.

El último ponente, Alessandro Vergel Pérez Palma, abordó el tema “Excepciones y objeciones
al arbitraje ¿Bifurcar o no bifurcar?”. El ponente destacó que, según el artículo 54 de la Ley de
Arbitraje, el tribunal puede decidir la controversia en un único laudo o en varios laudos
parciales (bifurcación). Respecto a las excepciones u objeciones, señaló que, según el
artículo 229 del Texto Único Ordenado de la Ley N.° 30225, se resuelven al finalizar la etapa
postulatoria y antes de fijar los puntos controvertidos del proceso. Ahora bien, señaló que la
bifurcación puede ocurrir, por ejemplo, cuando se resuelve en un primer momento las
excepciones y posteriormente se aborda el fondo del asunto. Cuando ello sucede y una de las
partes decide interponer un recurso de anulación contra un laudo parcial para abordar una
excepción u objeción, tal decisión solo puede ser impugnada una vez que se haya emitido el
laudo definitivo que resuelve la totalidad de la controversia.

Mesa 6: “Arbitraje como mecanismo de resolución de obras públicas”

La primera ponencia estuvo a cargo de Iván Ugarte Casafranco, con el tema “Sanciones por
incumplimiento”. Ugarte inició su ponencia señalando que las penalidades son sanciones
económicas impuestas al contratista debido a incumplimientos contractuales. Asimismo,
mencionó que estas penalidades tienen una doble finalidad: (a) disuasiva, para incentivar al
contratista a cumplir sus obligaciones, y (b) resarcitoria, para compensar el perjuicio causado
Relatoria

por el incumplimiento. El expositor destacó dos tipos de penalidades: la penalidad por

demora en el plazo de ejecución y otras penalidades, según lo indicado en los artículos 162 y
163 del Reglamento de la LCE. Por ello, señaló que es importante clasificar los contratos
según su ejecución, ya sea continua o periódica, con la finalidad de aplicar las penalidades de
manera adecuada. Finalmente, el ponente concluyó que las sanciones deben superar en
costo al beneficio obtenido por el incumplimiento del contratista, de esta manera se asegura
la efectividad disuasiva y resarcitoria de la penalidad.

En la segunda ponencia, Sandro Espinoza Quiñones, abordó el tema “La resolución

contractual en contrataciones públicas”. El ponente destacó que la resolución contractual se
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justifica cuando se incumplen obligaciones esenciales, las cuales se caracterizan por su

reciprocidad y razón de ser. La reciprocidad implica que la esencialidad de la obligación viene
determinada por su carácter interdependiente respecto de las obligaciones de la otra parte.
En relación a la razón de ser, es la obligación que, sin su existencia, el contrato deja de ser tal
y se convierte en otro, como señala la Opinión N.° 027-2014/DTN, emitida por la Dirección
Técnico Normativa del OSCE. Finalmente, el expositor indicó que el Código Civil se aplica de
forma supletoria en ciertos casos de resolución contractual, debido a que la LCE no puede
abarcar todos los escenarios. En ocasiones, la solución se encuentra en la aplicación
supletoria de esta norma para la gestión de contratos y la prevención de arbitrajes.

La tercera ponencia estuvo a cargo de Karla Gaviño Masías, quien desarrolló el tema “Obras
públicas paralizadas y el arbitraje”. La ponente resaltó que la paralización de obras públicas,
principalmente en regiones como Cusco, Puno y Lima, es un problema persistente,
especialmente en proyectos a cargo del Ministerio de Transporte y Comunicaciones y las
municipalidades. Gaviño mencionó que se suele señalar a los arbitrajes como uno de los
motivos detrás de la paralización de obras; frente a ello, sostuvo que el arbitraje en sí mismo
no conduce necesariamente a la parálisis de las obras, sino que va a depender de la materia
que se discute en sede arbitral. En esa línea, hizo mención al proyecto de ley de
contrataciones con el Estado, propuesto por el Ministerio de Economía y Finanzas, el cual
pretende abordar aspectos como los límites del arbitraje ad hoc y la regulación de medidas
cautelares para evitar la paralización o retraso de obras públicas.

Por último, el ponente Rodrigo Freitas Cabanillas desarrolló el tema “Cláusulas arbitrales
patológicas en la contratación pública”. El expositor destacó la presencia común de una
cláusula de solución de controversias en los contratos con el Estado, conocida como
convenio arbitral. Sin embargo, resaltó una problemática inherente cuando en esta cláusula
no se designa el centro de arbitraje, lo que genera un convenio defectuoso que menoscaba el
control sobre el adecuado desarrollo del arbitraje. Este vacío podría dar lugar a
complicaciones como la elección de un centro de reputación dudosa, sin código ético ni lista
de árbitros, sesgando potencialmente el proceso a favor de una de las partes. Frente a esto,
Freitas propuso una solución concreta: la modificación de las bases estandarizadas del OSCE
para incluir el centro de arbitraje en las cláusulas de solución de controversias. Además,
recomendó la creación de una directiva que establezca requisitos mínimos para los centros
de arbitraje que aspiren a llevar a cabo arbitrajes con el Estado.
Relatoria

Participantes del I Congreso Nacional de Arbitraje en Contrataciones con

el Estado.

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