Su121 22
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(…), para que la participación de los pueblos étnicamente diferenciados sea activa
y efectiva, en los términos que se derivan de la Constitución, se debe garantizar,
por lo menos, que: (i) sean informadas de manera oportuna y completa sobre los
POA (Proyecto, Obra o Actividad) que se desarrollan en sus territorios y que
podrían llegar a afectarlos, indicándoles cómo la ejecución de los mismos podrían
impactarlos; (ii) se propicien espacios de diálogo y concertación a los cuales sean
convocados; (iii) tengan la posibilidad de pronunciarse de manera libre y sin
interferencias sobre las ventajas y desventajas, presentar sus dudas e inquietudes;
y (iv) tener incidencia respecto de las decisiones adoptadas.
(…), con base principalmente en la SU-123 de 2018, la Sala Plena reiteró que
existen diferentes tipos de mecanismos tendientes a garantizar el derecho a la
participación de los pueblos étnicos. Para determinar cuál es el que se debe
adoptar, en cada caso concreto y atendiendo a las circunstancias particulares,
debe determinarse el grado de afectación que se advierte respecto de la
comunidad étnicamente diferenciada. Teniendo en cuenta lo anterior, (i) ante una
afectación directa intensa se requiere el consentimiento previo, libre e informado;
(ii) si se advierte una afectación directa debe llevarse a cabo un proceso de
consulta previa; y, ante afectaciones leves la participación de las comunidades
étnicamente diferenciadas se debe dar en igualdad de condiciones al respeto de
ciudadano.
Magistrado Ponente:
JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS
Bogotá, D.C., treinta (30) de marzo de dos mil veintidós (2022).
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisión del fallo emitido por la Sala de Casación Penal de
la Corte Suprema de Justicia del 7 de junio de 2018, que confirmó el de la Sala de
Decisión Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Valledupar del 13 de
marzo; y, el del Tribunal Administrativo del Magdalena del 12 de abril de 2018 que
revocó el proferido el 19 de febrero por el Juzgado 7º Administrativo del Circuito
de Santa Marta.
I. ANTECEDENTES
1 En esta decisión judicial se usa la denominación actual de la dependencia del Ministerio del
Interior encargada de “[l]iderar, dirigir y coordinar el ejercicio del derecho a la consulta
previa…”, tal y como lo establece el numeral 2º del artículo 16 del Decreto 2353 de 2019.
Fondo Financiero de Proyectos de Desarrollo FONADE
Instituto Colombiano de Antropología e Historia ICANH
Instituto Geográfico Agustín Codazzi IGAC
Mesa de Seguimiento y Coordinación del art. 10º del Decreto 1500 de MSC
2018
Observatorio de Territorios Étnicos y Campesinos de la Universidad OTEC de la
Javeriana Unijaveriana
Plan de Ordenamiento Territorial POT
Planes de Ordenamiento y Manejo de Cuencas Hidrográficas POMCAs
Protocolo de Consulta Previa PCP
Proyecto, obra o actividad POA
Sierra Nevada de Santa Marta SNSM
Expediente T-6.844.960
5 Títulos presentados por los accionantes con el escrito de tutela del 24 de junio de 2016.
6 En el comunicado señalaron: “a) Reafirmamos la decisión indeclinable de ejercer los derechos
fundamentales constitucionales reconocidos en el ordenamiento jurídico nacional e
internacional, en particular el derecho a ser consultados previamente sobre las medidas o
proyectos que puedan afectar nuestra integridad cultural, social, económica o ambiental. // b)
Reclamamos del Gobierno nacional el goce efectivo y material del derecho a la consulta y
consentimiento previo, libre e informado, el cual ha sido desconocido y vulnerado
sistemáticamente por las diferentes instituciones del Estado. La desigualdad entre las partes
sigue actuando contra nuestros derechos, y a favor de los intereses empresariales y estatales, lo
cual se agrava al existir pendientes de consultar al menos (395) trescientos noventa y cinco
proyectos o solicitudes mineras en el territorio de la Línea Negra, según información de la
Dirección de Consulta Previa de junio de 2014. // c) Decidimos suspender temporalmente la
participación en los procesos de consulta previa que se adelantan con relación a proyectos,
obras o actividades en el territorio ancestral de la Línea Negra, hasta que se logre un acuerdo
con las altas instancias del gobierno nacional que nos permita garantizar el ejercicio de
nuestra Ley de Origen en armonía con las normas constitucionales e internacionales que nos
reconocen derechos fundamentales, colectivos e integrales. Consecuentemente, se le solicita a la
Dirección de Consulta Previa del Ministerio del Interior se abstenga de convocar
unilateralmente, mientras se acuerdan las condiciones para su reanudación. // d) Solicitamos
la reunión de alto nivel para concertar con el Gobierno nacional la regularización de los
procesos de consultas previas y las garantías de nuestra Ley de Origen y derechos
constitucionales. // e) Declaramos el estado de emergencia social, ambiental y cultural en la
Sierra Nevada de Santa Marta ante la crisis climática e hídrica que estamos afrontando por la
intervención irresponsable sobre este ecosistema especialmente protegido. // f) Exhortamos a los
organismos de control y vigilancia del Estado para que asuman el ejercicio de sus competencias
a favor de la diversidad cultural y ambiental en la Sierra Nevada de Santa Marta” (Negrillas
fuera del texto original). Escrito de Tutela, fl. 14.
7 Según el escrito de tutela, en abril de 2015 los cuatro pueblos indígenas (Arhuaco, Kogui,
Kankuamo y Wiwa) conocieron el contenido de la sentencia T-849 de 2014. En su criterio, en
dicha providencia judicial estableció la obligación de realizar la consulta previa de proyectos,
obras o actividades que se pretendan llevar a cabo en el territorio indígena comprendido dentro
de la denominada línea negra.
8 Anexaron el oficio OFI16-000004846-DCP-2500 del 25 de febrero de 2016 (cuaderno original
I, fls. 112 a 115).
9 En concreto, expresó: “si bien el Convenio 169 establece que las consultas deben llevarse a
cabo con el propósito de lograr un acuerdo, éste no siempre es alcanzado, razón por la cual no
es posible configurar a los participantes del proceso la obligación de llegar a un resultado
específico, pero si la obligación de desarrollar la consulta conforme a los parámetros
establecidos…”. OFI16-000004846-DPC-2500 del 15 de febrero de 2016, fl. 113.
mismo año, el Ministerio del Interior reiteró la programación para llevar a cabo
reuniones de consulta previa.
10. Los accionantes presentaron las siguientes pretensiones: (i) que se ordene a la
ANM dejar sin efecto los títulos o concesiones mineras conferidos en la línea
negra en los que se hubiere omitido el deber/derecho a la consulta previa, así como
ordenar a la ANLA y a las CARs del Cesar, Magdalena y La Guajira, dejar sin
valor las licencias, permisos o autorizaciones ambientales conferidos. De igual
manera, que se ordene a la DANCP del Ministerio del Interior que se abstenga de
convocar a la realización de nuevos procesos de consulta previa en relación con
proyectos, obras o actividades que pretendan realizarse en la línea negra, hasta
tanto no se encuentren definidos y concertados los siguientes instrumentos para
garantizar el goce efectivo de los derechos de los pueblos de la SNSM: i)
elaboración y concertación del protocolo de consulta previa, ii) elaboración de
instrumentos de protección territorial y cultural, iii) participación y concertación en
las diferentes figuras de planificación de inversión social, territorial y ambiental,
tales como POT, POMCAS, Planes de Manejo de Áreas Protegidas, etc., y iv)
elaboración y adopción de la evaluación ambiental estratégica que determine las
afectaciones acumulativas y sinérgicas de los diferentes proyectos, obras o
actividades desarrolladas o por desarrollar en la línea negra, y permita valorar y
definir los que tendrán limitaciones en el futuro. Anexaron la documentación a la
que hicieron alusión en la solicitud10.
12. Trámite procesal. El 28 de junio de 2016, la acción fue avocada por la Sala
de Decisión Penal del Tribunal Superior de Valledupar en contra de la DANCP del
Ministerio del Interior, la ANM, la ANLA y Corpocesar, Corpamag y
Corpoguajira11. Luego, en providencia del 8 de julio siguiente, decretó la nulidad
13. Las partes accionadas y vinculadas remitieron las respuestas que se sintetizan
en seguida:
DANCP del Refirió que los accionantes utilizaron incorrectamente los datos presentados en un
Ministerio del informe elaborado por esa entidad que se rindió ante las autoridades tradicionales de
Interior 14 la SNSM15 y no cumplieron con la obligación de expresar, con la mayor claridad y
precisión posible, la acción o la omisión que la motiva. Además, indicó que para
junio de 2016 contaba con 22 solicitudes de inicio de procesos consultivos para
proyectos de diferentes sectores en los que se certificó la presencia de los cuatro
pueblos indígenas y además adelantaba 18 proyectos que eran objeto de consulta,
teniendo en cuenta que cumplían las condiciones para su protección, identificados
como se registran en el ANEXO II (anexo con 19 proyectos)16. Sostuvo que esa
entidad ha dado cumplimiento al procedimiento señalado en la “Guía para la
realización de Consulta Previa con Comunidades Étnicas”. Además, aseguró que en
el 2015 se convocó en ocho ocasiones a las comunidades indígenas de la Sierra para
dar inicio al proceso de consulta previa respecto de cinco proyectos, pero solo
participaron en tres reuniones sin que se haya justificado la ausencia. Por último,
expresó que se había acordado la construcción de un Protocolo que regulara la
consulta previa; precisando que este trámite se suspendió por la decisión adoptada
por los cuatro pueblos que así lo declararon.
ANLA17 Informó que revisado el Sistema de Licencias Ambientales -SILA- no se encontró
que la entidad haya otorgado licencias, ni planes de manejo ambiental en la línea
negra. Afirmó que no ejerce ningún tipo de competencia respecto de los títulos
mineros señalados por los accionantes, pues esta le fue asignada a las CARs, en
virtud del artículo 9 del Decreto 2041 de 2014 18, norma que fue compilada en el
Decreto Único Reglamentario 1076 de 201519.
ANM20 Señaló que sus funciones se circunscriben a la promoción de la exploración y
explotación de los recursos mineros de la Nación, así como a su administración y,
con ocasión de ello, realiza estudios para otorgar los contratos de concesión, además
de hacer seguimiento y control a los títulos mineros legalmente otorgados, en los que
determinan las obligaciones contractuales, económicas, de seguridad y las normas
administrativas derivadas del título. Aclaró que las actividades de prospección y
exploración de minerales no representan una afectación directa que genere un
perjuicio a la preservación e identidad de las comunidades y el deber de consultar un
proyecto surge cuando las medidas adoptadas los afectan, siendo el competente para
coordinar su realización el Ministerio del Interior21.
12 Especificó el Tribunal que luego de recibir las respuestas del Ministerio del Interior y
Corpamag, encontró necesaria la vinculación de otras autoridades.
13 Cuaderno original 1, fls. 241 a 243.
14 Respuesta del 29 de junio de 2016 (cuaderno original I, fls. 189 a 215).
15 La entidad indicó sobre el particular: “… la información registrada en el escrito de tutela fue extraída del
informe titulado ‘Titulaciones y solicitudes de minería localizadas en área de línea negra’, elaborado por esta
Dirección y presentado a las Autoridades Tradicionales de los cuatro pueblos de la Sierra Nevada de Santa Marta,
el cual contiene las solicitudes de certificación de presencia o no de grupos étnicos en la denominada línea negra. //
Además, en dicho informe se indicó sobre las titulaciones y solicitudes de Minería localizadas en área de línea
negra, cuyo objetivo consistió en relacionar las titulaciones mineras y las solicitudes de minería, así como el
traslape con sitios sagrados y resguardos indígenas. // Así las cosas, la información está siendo incorrectamente
utilizada, con el fin de fundamentar la acción impetrada” (cuaderno original I, fl. 190).
16Se relacionan en el cuadro 19 proyectos con su número, el nombre, el estado del mismo y las
observaciones en torno a su estado.
17 Respuesta del 30 de junio de 2016 (cuaderno original I, fls. 138 a 142).
18“Por el cual se reglamenta el Título VIII de la Ley 99 de 1993 sobre licencias ambientales”.
19"Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Ambiente y Desarrollo Sostenible".
20 Respuesta del 30 de junio de 2016 (cuaderno original I, fls. 163 a 172).
21 La ANM refirió que el proceso tiene las siguientes etapas: i) certificación de presencia o no de comunidades en
el área de influencia del POA por parte de la DCP del Ministerio del Interior. ii) Coordinación y preparación del
Procuraduría 13 Señalaron haber acompañado a los pueblos indígenas en algunos procesos de
Judicial II consulta previa distintos a los relacionados en el proceso, con el fin de vigilar el
Agraria del cumplimiento del ordenamiento jurídico, proteger los derechos humanos, los
Magdalena y intereses de la sociedad y los derechos colectivos, así como velar por el
Procuraduría cumplimiento eficiente de las funciones administrativas, intervenir en los procesos
Judicial II judiciales y administrativos en defensa del orden jurídico e interponer las acciones
Ambiental del legales correspondientes.
Cesar22
FONADE23 Señaló que el contacto que ha tenido con la comunidad indígena se reduce a un
contrato de prestación de servicios del 18 de diciembre de 2015 por valor de
$234’171.000, para realizar la consolidación de una versión preliminar de los
lineamientos culturales, espacios y dinámicas de trabajo para la construcción del
protocolo de consultas previas.
Corpocesar24 Indicó que todas las licencias ambientales que se han otorgado para desarrollar
proyectos en la línea negra cumplen con los requisitos legales y documentales,
incluyendo la certificación expedida por el Ministerio del Interior sobre la no
presencia de comunidades indígenas, y que en cumplimiento de la sentencia T-849
de 2014, que dejó sin valor la Resolución 1646 del 13 de diciembre de 2010, por
medio de la cual esa entidad otorgó a Agregados del Cesar EU. una licencia
ambiental, expidió la Resolución 0707 de 2015 que cumplió lo ordenado.
Corpamag25 Refirió que según la sentencia T-849 la consulta previa solo se exigirá cuando la obra
se desarrolle en zonas de resguardo o reservas indígenas, zonas adjudicadas, zonas
no tituladas y habilitadas en forma regular y permanente por comunidades indígenas
y negras.
proceso de consulta en el área de influencia del POA por parte de la DCP del Ministerio del Interior. iii) Preconsulta,
consistente en la reunión previa por parte del grupo de trabajo de la DCP del Ministerio del Interior con los
representantes de las comunidades involucradas, con el propósito de definir métodos y términos en los cuales será
realizada la consulta. iv) Consulta previa, consistente en la materialización de las reuniones, acuerdos y términos
acordados entre la DCP del Ministerio del Interior, la parte interesada y las comunidades. Y v) seguimiento de
acuerdos relacionado con la verificación del cumplimiento de lo pactado.
22 Respuesta del 12 de julio de 2016 (cuaderno original II, fls. 279 a 284).
23Respuesta del 15 de julio de 2016 (cuaderno original 1, fls. 259 a 261).
24 Respuesta del 30 de junio de 2016 (cuaderno original I, fls. 153 a 155).
25 Respuesta del 1º de julio de 2016 (cuaderno original I, fls. 181 a 186).
26 Por ello, el auto 205 del 27 de abril de 2017 concluyó que debía aplicarse la regla general de mayor garantía del
derecho de contradicción y defensa, consistente en la orden de retrotraer la actuación judicial a su inicio, declarando
la nulidad de todo lo actuado desde el momento en que surgió la obligación de vincular y notificar a los terceros
interesados.
17. En auto del 14 de junio de 2017, el Tribunal de Valledupar avocó nuevamente
la tutela y vinculó a la misma, aparte de los citados, a la Coordinación del Área de
Gestión de la DANCP del Ministerio del Interior, a la ANH y a “los terceros con
interés legítimo, que son las ciento treinta y dos (132) personas naturales o
jurídicas que actualmente ejecutan los títulos mineros acusados en la presente
demanda”.
18. En la siguiente tabla, se sintetizan las respuestas allegadas por las partes
accionadas al Tribunal de Valledupar:
DANCP del Resaltó que los accionantes omiten el examen de la acción de tutela como
Ministerio del mecanismo transitorio y no explicaron las razones por las que las acciones ordinarias
Interior27 resultan ineficaces para salvaguardar sus derechos, máxime cuando los proyectos,
obras o actividades se encuentran en etapa de ejecución y algunos de ellos datan de
1992.
28
ANLA Sostuvo que luego de la sentencia T-849 no hay registro del otorgamiento de
licencias ambientales, autorizaciones, concesiones o permisos ambientales para
ejecutar actividades mineras en los resguardos de los pueblos indígenas accionantes.
También afirmó que no ha licenciado proyectos de infraestructura en áreas que
correspondan a la línea negra.
29
ANH Alegó que la ley no le asignó obligaciones relacionadas con la realización de
consultas previas, el otorgamiento de títulos mineros, ni la suspensión de licencias
ambientales, pues administra los recursos hidrocarburíferos de la Nación pero no los
recursos minerales.
Procuraduría 13 Consideró que no es posible dejar sin efectos las licencias otorgadas para actividades
Judicial II mineras, a menos que la acción de tutela se ejerza como mecanismo transitorio, se
Agraria y vincule al trámite a los licenciatarios y se interpongan las acciones de nulidad
Ambiental del correspondientes, pues dichas licencias son actos administrativos que gozan de la
Magdalena30 presunción de legalidad.
31
Corpocesar Precisó que las licencias ambientales otorgadas en la línea negra han cumplido los
requisitos legales y que con posterioridad a la sentencia T-849 no ha otorgado
licencias.
Corpamag32 Manifestó que contra los actos administrativos proferidos por esa entidad proceden
otros mecanismos de defensa judiciales que no fueron agotados por los accionantes.
33
Corpoguajira Especificó haber otorgado licencias ambientales en su jurisdicción con fundamento
en los requisitos previstos en la normativa vigente, entre ellos, la certificación sobre
la presencia de comunidades étnicas en el área de influencia de los proyectos.
21. En auto del 22 de febrero de 2018 el Tribunal de Valledupar asumió una vez
más el asunto y por la Secretaría remitió comunicado individual a los accionados y
a los beneficiarios de los títulos mineros que aparecían registrados en el trámite
procesal, anexándoles copia de la decisión y de la acción de tutela en 134 folios 34.
24. En atención al auto del 28 de febrero de 2018, que admitió la acción de tutela,
los accionados presentaron las siguientes respuestas:
34 Tal como se advierte que se realizó con los oficios que van entre el 1627 y el 1788 del
Cuaderno de notificaciones I del expediente T-6.844.960, fls. 1 a 213.
35 En esta providencia destacó que el Gobernador del cabildo Arhuaco había presentado “una
relación que contiene los nombres, direcciones y teléfonos de las personas naturales o jurídicas
que actualmente ejecutan los títulos mineros en el área de la línea negra de la Sierra Nevada de
Santa Marta, la cual es parcialmente diferente al listado aportado por la Agencia Nacional de
Minería - Grupo de Catastro y Registro Minero de dicha entidad, vinculados a la actuación por
auto del 22 de febrero de 2018” Cuaderno de notificaciones I, fls. 220 y 221.
36 Tal y como consta que se realizó con los oficios que van entre el 1915 y el 2311 Cuaderno de
notificaciones II, fls. 1 a 321; III, fls. 1 a 278; IV, fls. 1 a 306; y V, fls. 1 a 19.
37 Respuestas del 22 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 2070 a 2079 y 2099 a 2117).
hallando también 45 certificaciones de presencia de comunidades étnicas, en las que
39 registraron su existencia y 6 no, encontrando dentro de las 39 que se realizaron 14
procesos de consulta previa con 12 activos y dos protocolizados. Indicó que de
algunos de los títulos mineros no reposa constancia en los archivos de esa Dirección
que se hubiera solicitado la expedición de certificación de presencia de comunidades,
lo que obedece a la antigüedad de muchos de ellos por la fusión y posterior escisión
del Ministerio del Interior y la creación hasta el año 2011 de la DANCP del
Ministerio del Interior, entre otros, situaciones que dificultan la ubicación de los
archivos y la certeza de si se solicitó certificación de presencia de comunidades.
Relacionó los trámites de consulta previa que se habían adelantado con los pueblos
de la Sierra, el estado de los mismos y el tipo de proyectos como se registran en el
ANEXO III (anexo con 45 proyectos)38. Por último, informó que en febrero de 2017
el Presidente de la República reiteró el compromiso para la expedición del decreto
que redefine la línea negra en un plazo no mayor a seis meses.
ANLA39 Indicó que carece de funciones para liderar, desarrollar o adelantar el
correspondiente trámite de consulta previa. Manifestó que en su sistema no se
registra información sobre proyectos, obras, actividades de explotación minera a
gran escala o licencias autorizadas por la ANLA en la línea negra.
Explicó que de conformidad con las competencias asignadas en el Decreto 3573 de
201140, es la entidad encargada de que los proyectos, obras o actividades sujetos a
licenciamiento, permiso o trámite ambiental cumplan con la normatividad vigente en
la materia. Y, el seguimiento y control ambiental de las actividades mineras que
puedan afectar los recursos naturales a nivel regional es competencia exclusiva de las
CARs.
ANM41 Luego de precisar que nueve títulos incluidos en el auto admisorio no guardan
relación con el Catastro y Registro Minero Colombiano 42, indicó que la actividad de
concesión de los recursos minerales que se encuentran en el suelo y en subsuelo se
ejerce en razón a disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias que exigen
de la ANM el estricto cumplimiento de sus funciones misionales y en virtud del
Código de Minas el contrato de concesión minera comprende una fase inicial de
exploración la cual corresponde a una etapa de planeación, la segunda etapa
corresponde a una de construcción y montaje y, la última, a una de explotación y
cierre o abandono. En ese contexto, expresó que dentro del compendio normativo
colombiano no existe ninguna disposición que impida o restrinja el otorgamiento y
desarrollo de proyectos mineros en territorios de comunidades indígenas,
afrocolombianas o étnicas en general, pues el subsuelo es de propiedad de la Nación,
aunque de conformidad con el Convenio 169 de la OIT y los estándares
jurisprudenciales la consulta previa se convierte en una obligación una vez se
determine que con el POA se van a generar afectaciones directas.
ANH43 Manifestó que carece de legitimación en la causa por pasiva porque no es
mencionada como una de las partes que vulnera los derechos de los accionantes y
dentro de sus funciones u objeto de creación no tiene competencia para expedir
títulos mineros ni para suspender licencias otorgadas para su exploración, ya que
tales asuntos corresponden a la ANM y la ANLA, mientras que la función de
consulta previa corresponde al Ministerio del Interior.
Procuraduría Evidenció la violación masiva, repetitiva y persistente de varios derechos
Delegada para fundamentales con ocasión de los proyectos de exploración y explotación minera
Asuntos concedidos sin consulta previa que afectan la pervivencia de los cuatro pueblos que
Agrarios y de habitan la SNSM, por lo que en su concepto se hacía necesario repensar la forma en
Restitución de que el Estado diseña y ejecuta las consultas previas, de manera que ese ejercicio no
Tierras de termine por agotar e incluso conducir a la separación de las comunidades.
44
Bogotá
38 Se relaciona el cuadro con 45 proyectos que se desarrollan en la línea negra por municipio,
proyecto, acto administrativo, año, si registra presencia de comunidades, el estado de la consulta
y la última etapa surtida. Folios 14 y 15 del anexo de la ponencia.
39 Respuesta del 21 de febrero de 2018 (cuaderno original V, fls. 861 a 871).
40“Por el cual se crea la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales –ANLA– y se dictan otras disposiciones”.
41 Respuesta del 21 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 954 a 990).
42Ellos son: AHC-01, HDT1-01, IIGJA-04, 100-08531, HE-10331, HJMQ-06, JJ-153111, KKS-
10101, LIJ-09471.
43 Respuesta del 20 de febrero de 2018 (cuaderno original V, fls. 897 a 904).
Corpocesar45 Señaló haber actuado dentro de los marcos legales, pues todas las licencias otorgadas
para proyectos han tenido un trámite previo, bajo el cumplimiento de los requisitos
de ley y la documentación exigida, entre ella, la certificación expedida por el
Ministerio del Interior sobre la no presencia de comunidades indígenas en el área del
proyecto.
Corpamag46 Explicó que los accionantes no pueden confundir entre los proyectos, obras o
actividades que generan impacto y pueden afectar recursos naturales, con los que no
generan impactos negativos y requieren uso de los recursos naturales, para los cuales
el legislador ha previsto su autorización sin mayor formalismo. Respecto de estos
últimos, indicó que no deben ser objeto de consulta previa porque el uso,
aprovechamiento o disposición de los recursos naturales renovables, previa
autorización, concesión o permiso otorgado por las autoridades ambientales, no
genera afectación cultural, social o económica a las comunidades étnicas, y
conforme a la Ley 962 de 2005 y el artículo 84 de la Constitución las autoridades no
pueden hacer exigencias que el legislador no ha previsto, si un permiso, concesión o
autorización ambiental se ha dado en los términos de los Decretos 2811 de 1974 47 y
1076 de 201548.
Tema concurrente en las repuestas Entidad, empresa o particular que dio respuesta
Falta de legitimación en la causa por Fonade
pasiva
No se cumple requisito de subsidiariedad Minera Tayrona
No se acredita la existencia de perjuicio Minera Tayrona, Álvaro Rafael Barros Benjumea,
irremediable Inversiones New Land, Mármoles Venezianos
La consulta previa recae en el Ministerio IGAC
del Interior
Cuando se otorgó la autorización, no se Delci Yidi García, Filadelfo de Jesús Daza Martínez,
había emitido la sentencia T-849 de 2014 Andrés Mauricio López Nieto, Agregados del Cesar EU,
Pavimentos El Dorado, Tritupisvar, Matrix House, Julia E.
Posada Hernández, José Nicolás Pérez Camacho, Álvaro
Rosales Beltrán
Se obtuvo certificado de no registro de Agregados de la Sierra
presencia de comunidades
Se dio inicio a etapa de diálogo para Construcciones El Cóndor, Yohan Lugo Cuello Royeth
consulta
Sentencias de instancia
26. Primera instancia50. En sentencia del 13 de marzo de 2018, la Sala Penal del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Valledupar declaró improcedente el
amparo, por incumplimiento del requisito de inmediatez y de subsidiariedad. Por
un lado, en relación con la inmediatez señaló que “en la mayoría de los casos la
situación fáctica es tan antigua que permite colegir la falta del requisito de
inmediatez de la acción de tutela.”51 Y, por otro lado, concluyó que no se satisface
el requisito de subsidiariedad, toda vez que “la parte actora cuenta con otros
44 Respuesta del 21 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 1177 a 1194).
45 Respuesta del 21 de febrero de 2018 (cuaderno original V, fls. 910 a 912).
46 Respuesta del 20 de febrero de 2018 (cuaderno original V, fls. 921 a 953).
47“Por el cual se dicta el Código Nacional de Recursos Naturales Renovables y de Protección al Medio
Ambiente”.
48"Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Ambiente y Desarrollo Sostenible".
49 Folios 1 y 2 del anexo de la ponencia.
50 Cuaderno original XI, fls. 3707 a 3766.
51 Cuaderno paquete 3. Sentencia del 13 de marzo de 2018, fl. 59.
medios de defensa judicial para la protección de sus derechos fundamentales…
Adicionalmente no se probó la existencia de un perjuicio irremediable…” 52. Por
último, reconoció la existencia de la cosa juzgada constitucional en relación con
Agregados del Cesar EU (Empresa Unipersonal), únicamente en lo que concierne
con el contrato de concesión otorgado a tal empresa, pues lo relacionado con dicho
título se resolvió en la sentencia T-849 de 2014 que dejó sin efecto la licencia.
“este es un daño continuo que no ha cesado, al contrario, cada vez se hace más
grave debido al aumentos de títulos mineros en el territorio ancestral y tradicional
de los pueblos indígenas de la Sierra Nevada de Santa Marta, lo cual esta causando
52 Cuaderno paquete 3. Sentencia del 13 de marzo de 2018, fl. 59. En el análisis del caso, afirmó
que i) la parte actora no elevó una petición para solucionar sus pretensiones de modo que no
existe acción u omisión por los accionados; y, ii) por tratarse de actos administrativos
relacionados con el orden social y ecológico pueden ser enervados a través de la acción de
simple nulidad. Además, indicó que, quienes desarrollan actividades mineras en la línea negra lo
hacen con autorización del Estado, por lo que podrían alegar ante la jurisdicción contenciosa que
sus actuaciones gozan de buena fe y confianza legítima.
53 Inversiones Cronos de Colombia S.A.S., Industrias Asfálticas S.A.S., Pavimentos Colombia
S.A.S., Unión Temporal Malla Vial de La Guajira y Calcáreos S.A.
54 Clara Patricia Gaitán, Luis Carlos Araujo Medina, Arturo Alejandro González Restrepo y
Rafael Ricardo Jiménez Zalabata.
55 Folios 2 y 3 del anexo de la ponencia.
56 Cuaderno original XII, fls. 3884 a 3937.
57 En sus palabras, “[l]a solicitud de inicio y agotamiento del procedimiento administrativo que
el Tribunal nos reclama resulta contrario a las normas dispuestas para el ejercicio del
mecanismo de tutela, no es necesario tener que elevar previamente una solicitud, en este caso, a
la autoridad minera y a las autoridades ambientales, para que cumpla con el deber omitido de
haber consultado previamente sus decisiones con los pueblos Arhuaco, Kogi, Wiwa y Kankuamo,
cuando estas resultan flagrantemente violadoras del ordenamiento constitucional.”
un daño irremediable en la pervivencia cultural y física de nuestras comunidades,
debido a la imposibilidad de realizar pagamentos y a la destrucción de su territorio”.
29. Además, refirieron los problemas que surgen de la explotación de los recursos
naturales, tales como: i) la contaminación y la disminución de fuentes hídricas, ii)
los incendios forestales y la pérdida de vegetación, iii) el deshielo y la merma de
glaciares, iv) la contaminación del aire y v) los efectos a la salud. Y, manifestaron
que:
58 Cuaderno original XII, fl. 146. Más adelante, nuevamente, indicaron “queremos asegurar que
en la Sierra Neveda el tema de la minería es un problema sistemático y muy grave que está
generando masivas violaciones a nuestros derechos humanos como ambientales y culturales por
lo que necesitamos es que se adopten medidas estructurales que den solución a la problemática.
Asumir realizar más de 200 consultas previas no va a solucionar el problema de la minería, por
el contrario, va a llevar a que como pueblos no podamos asumir esa carga desproporcionada
porque no tenemos la gente, técnicos y el tiempo para hacerlo; además de eso, como dijimos
arriba, debemos ocuparnos de nuestros problemas e intereses de nuestros pueblos a nivel
interno… Realizar todas esas consultas sería fatal para nosotros, lo consideramos muy
perjudicial para la integridad de nuestra cultura.” Cuaderno original XII, fl. 147.
59 Ello por cuanto, “[l]os instrumentos individuales de diagnóstico y evaluación ambiental que
regularmente se utilizan con el propósito de evitar, mitigar o compensar los efectos dañinos al
ambiente, en el caso de la Sierra Nevada de Santa Marta, no resultan apropiados. En efecto,
ante la presencia comprobada de cerca de cuatroscientos proyectos mineros (132 títulos y 263
solicitudes) es indispensable obtener una evaluación de diagn[ó]stico ambiental que de cuenta
de la sumatoria de los efectos y afectaciones del conjunto de actividades y proyectos al medio
ambiente…”. Cuaderno original XII, fl. 143.
60 Cuaderno original II de la Corte Suprema de Justicia, fls. 34 a 53.
32. Agregó que tal precisión cobra mayor relevancia si se tiene en cuenta que es
el mismo recurrente quien puso de presente el conocimiento que tenía del
contenido de la sentencia T-849 de 2014, y si bien podría asistir razón a la parte
accionante en el sentido de que acudir al incidente de desacato resultaría
improcedente para hacer cumplir el fallo de tutela frente a cientos de proyectos
mineros que cuentan con un título o concesión minera y que no surtieron el
obligado proceso de consulta previa, la DANCP del Ministerio del Interior señaló
que venía garantizando los derechos fundamentales de la parte demandante; y, en
razón a ello, para ese momento tenía 22 solicitudes de procesos consultivos en el
marco de 5 proyectos, procedimiento al que venían concurriendo los representantes
de los cuatro pueblos.
iv. Oficios del Ministerio del Interior al Cabildo Gobernador de Santa Marta64.
v. Solicitud de los pueblos indígenas a la Corte del 6 de febrero de 2018 para que
profiera decisión de fondo65.
vi. Auto del 12 de febrero de 2018 proferido por la Corte en el que se ordena que
se remita el escrito de los accionantes al tribunal de instancia 66.
39. El Ministerio del Interior manifestó que no hay ningún proyecto en la línea
negra en el que se haya desconocido la consulta previa. Remitió el listado de los
proyectos que se adelantan con la identificación de la etapa, así como el listado de
los 13 que fueron priorizados en febrero de 2016. Además, aclaró que “los 395
proyectos son títulos mineros y contratos de concesión minera, que no
necesariamente han solicitado el inicio del proceso consultivo. En este sentido se
han realizado 19 procesos de consulta previa en el sector”. También presentó el
listado de los 68 proyectos que se adelantan en la línea negra, que se registran en el
ANEXO IV70. De igual forma, identificó los 13 proyectos que se establecieron en
67Integrada por los magistrados Diana Fajardo Rivera y Alberto Rojas Ríos.
68“Por el cual se redefine el territorio ancestral de los pueblos Arhuaco, Kogi, Wiwa y
Kakumano de la Sierra Nevada de Santa Marta, expresado en el sistema de espacios sagrados
de la Línea Negra, como ámbito tradicional, de especial protección, valor espiritual, cultural y
ambiental, conforme los principios y fundamentos de la Ley de Origen, y la Ley 21 de 1991”.
69En este artículo se hace una descripción física, cultural y ancestral de los espacios sagrados de
la línea negra.
su momento por la DANCP del Ministerio del Interior, que fueron informados el 25
de febrero de 2016 a las comunidades, que se registran en el ANEXO V71.
41. La Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado manifestó que en caso de
que se aceptara la procedencia del estudio de fondo la acción de tutela, no se
demuestra que los accionados hayan vulnerado el derecho fundamental alegado.
En su criterio, existen elementos de juicio que permiten identificar que han venido
cumpliendo con sus mandatos constitucionales a través de diferentes instancias,
consultas y proyectos, como por ejemplo la concertación de un protocolo interno
sobre la forma de llevar a cabo las consultas. De igual forma, determinó que
existen contradicciones en la argumentación de la acción en la medida en que en
algunas oportunidades se alude a la necesidad de hacer los procesos de consulta y
se admite su adelantamiento, pero en otras se manifiesta el deseo de abstenerse de
participar y de no ser convocados. Por lo que si se evaluara de fondo la vulneración
se llegaría a la conclusión de que existe suficiente evidencia de que las entidades
accionadas no han incurrido en amenaza o vulneración alguna que amerite una
orden de amparo.
Entidad/Empresa Respuesta
Pueblos de la Expresaron que las resoluciones de 1973 y 1995 y el Decreto de 2018 no
SNSM74 constituyen un compendio completo de los espacios sagrados de los pueblos de
la SNSM, ni alcanzaron a dimensionar todo lo que estos comprenden,
produciéndose afectaciones posteriores a la entrada en vigencia de cada una de
ellos, además de que no existe ninguna diferencia entre el área de la línea
determinada para los años 2014, 2016 y 2019. Con respecto a los 132 títulos
mineros y las 243 solicitudes expusieron que les resulta difícil precisar en detalle
la cercanía o traslape de los mismos con sitios sagrados del territorio ancestral,
máxime cuando sobre muchos proyectos no se tiene certeza de la ubicación
física, además de las inconsistencias de información de parte de la ANM. No hay
ningún cambio positivo respecto de la situación de afectación de derechos en el
territorio de la línea negra como efecto de la expedición del Decreto 1500 de
2018, lo que puede atribuirse al hecho de que no se han materializado las
medidas de protección que el decreto prevé en sus artículos 7º, 8º, 9º y 10º para
alcanzar su objeto. En torno a la participación en las titulaciones y solicitudes
mineras expresaron que en los diálogos con el Gobierno nacional se elaboró una
primera versión de propuesta de instrumento jurídico que permitiese dar validez
y operatividad a lo solicitado por las comunidades, y respecto del PCP indicaron
72 Documento suscrito por los cabildantes Jaime Enrique Arias, José María Arroyo, José de los
Santos Sauna y José Luis Chimoquero.
73 Se dispuso oficiar a Delcy Yidi García, Sociedad Minerales de Colombia C.P. S.A.S., Agregados de la Sierra,
Yojan Logan Cuello Royeth, Filadelfo de Jesús Daza Martínez, Andrés Mauricio López Nieto, Empresa Pavimentos
El Dorado .SA.S., Empresa Tritupisvar Ltda., Sociedad Matrix House Company S.A.S., Julia Elvira Posada
Hernández, José Nicolás Pérez Camacho, Álvaro Rosales Beltrán, Álvaro Rafael Barros, Benjumea, Sociedad
Inversiones New Land S.A.S. y Mármoles Venezianos Ltda. para que informaran si los títulos o concesiones que les
fueron otorgados se hallaban dentro de la línea negra, si se estaban ejecutando o si ya habían finalizado.
74 Cuaderno original XV, fls. 181 a 191.
que actualmente hay un documento que fue elaborado con la participación de los
cuatro pueblos, siendo presentado formalmente al Gobierno y cuyo objeto es
adelantar la fase que aún no se ha concertado, señalando que hasta el momento
no ha entrado en funcionamiento la MSC prevista en el Decreto 1500 y si bien se
realizó reunión con el Ministerio del Interior el 26 de febrero de 2019, donde se
trató tangencialmente el tema, se abordó el atraso existente en 22 proyectos
mineros que no han podido avanzar en espera de consulta.
Departamento Manifestó que no es la entidad competente para remitir al IGAC la demarcación
Administrativo de simbólica que se hiciera de la línea negra para ser incorporada en el Sistema de
la Presidencia de Catastro Minero. Con respecto a la MSC, aunque no ha entrado en
la República75 funcionamiento, se ha llegado a acuerdos con los cuatro pueblos para efectos de
ponerla en funcionamiento y de cuyo reglamento ya tiene una propuesta el
Ministerio del Interior. El PCP se encuentra en la tercera fase. En los
instrumentos de garantía y salvaguardia del territorio tradicional se avanzará una
vez entre en funcionamiento la MSC.
Ministerio del Refirió cada una de las fases de la construcción del PCP con los cuatro pueblos
Interior76 indígenas, coligiendo que se está en el desarrollo de la fase 3 del mismo, el cual
no cuenta aún con un cronograma de terminación concertado, pues se ha de
construir en conjunto con los pueblos. Afirmó que, una vez culmine el trámite
legislativo del Plan Nacional de Desarrollo se priorizará la implementación del
Decreto 1500 para el próximo cuatrienio y, en consecuencia, se convocará a las
comunidades para definir el cronograma de implementación, se avanzará en la
propuesta de reglamento para el funcionamiento de la MSC para la protección
del territorio tradicional y ancestral, y se convocará a la primera mesa en junio
de 2019.
77
ANLA De conformidad con las competencias asignadas en el Decreto 573 de 2011,
precisó que tiene competencia para otorgar o negar las licencias, permisos y
trámites ambientales de competencia del Ministerio de Ambiente, de
conformidad con la ley y los reglamentos. Adicionó que, según el Decreto 1076
de 201578, también tiene la competencia para el otorgamiento o negación de
licencias ambientales en el sector minero, pero solo de determinados proyectos,
obras o actividades. Al realizar la consulta de superposición con la base de datos
geográfica consolidada encontró que con posterioridad al reconocimiento del
territorio ancestral de los cuatro pueblos mediante Resolución 837 de 1995 y
Decreto 1500 de 2018 del Ministerio del Interior, no ha concedido permisos,
concesiones o licencias ambientales para proyectos mineros. A través de oficio
del 11 de octubre de 2018, tal autoridad ambiental le solicitó al IGAC
suministrar el archivo de la delimitación cartográfica oficial del territorio
tradicional, pero se le respondió que actualmente se está realizando el proceso de
inclusión sobre la cartografía básica de Colombia a escala 1:25.000 de los puntos
recibidos del Ministerio del Interior y del Instituto Colombiano de Antropología
-ICANH- para generar archivos digitales en formato PDF, información que no ha
sido remitida por dicho instituto.
79
ANM A la fecha no ha sido remitida información cartográfica alguna por el IGAC de
modo que en el catastro minero no reposan datos referentes a la línea negra y a
pesar de habérsele requerido no ha dado respuesta, de modo que no se encuentra
establecida una delimitación georeferenciada ajustada a la cartografía IGAC que
permita conocer con certeza el área que comprende. De manera que afirmó la
existencia de una imposibilidad técnica de dar a conocer las solicitudes de títulos
o concesiones que se han tramitado en esa área. Precisó que el solo hecho del
otorgamiento de un título minero no genera afectaciones directas a las
comunidades étnicas, ya que estas se desarrollan en las fases de exploración,
construcción y montaje, explotación y cierre y abandono. También manifestó que
no ha sido convocada la MSC ni tampoco para la construcción del PCP. Por
último, indicó que no tiene información de los avances en los instrumentos de
garantía y salvaguarda del territorio tradicional ni de las acciones desplegadas
Ministerio del En cuanto al proyecto objeto de tutela indicó que según el diagrama aportado por la
99 empresa las comunidades se encuentran a 10 kilómetros del área de influencia, por
Interior
lo que no existe una afectación directa como requisito de procedibilidad de la
consulta previa. En lo que corresponde a las certificaciones expedidas en el trámite
precisó que los días 15 y 28 de junio, y 16 de septiembre de 2011, se recibieron
solicitudes de certificación de presencia de grupos étnicos en el área de influencia
del proyecto; el 4 de noviembre de 2011 se realizó visita de verificación en la que se
concluyó que si bien la zona se encuentra dentro de la línea negra, en el recorrido
no se encontró ningún indicio de sitios de pagamento que pudieran ser afectados,
por lo que se expidió la Resolución 563 del 28 de noviembre de 2011 que indicó
que no era necesario agotar la consulta previa.
Posteriormente, se recibió solicitud de la ANLA en la que se pedía aclarar tal acto
administrativo en tanto en ocasiones anteriores el Ministerio había requerido agotar
la consulta previa para proyectos dentro de la línea negra, lo que generó la
revocatoria de dicha decisión y la emisión de la Resolución 16 del 15 de marzo de
2013 en que se revocó parcialmente lo expuesto, considerando que el proyecto se
ubicaba entre los hitos Aeynewman, Swarewmun y Katakaiwman. Con escrito del 3
de julio de 2013, la empresa Azabache solicitó la revocatoria de tal determinación al
considerar que se le causaba un agravio injustificado al no permitirle controvertir la
decisión, lo que llevó a la emisión de la Resolución 25 del 31 de marzo de 2014 en
el que se accedió a tal pedido y se dejó con vigor la Resolución 563 del 28 de
noviembre de 2011. En lo que respecta al derecho de petición indicó que este fue
respondido de forma adecuada a través de oficio del 24 de noviembre de 2017, por
lo que solicitó la negativa del amparo, fundándose para ello además en el
incumplimiento del requisito de inmediatez, en tanto las afectaciones se estarían
presentando desde hacía 7 años, al igual que el de subsidiariedad, pues el accionante
omitió ejercer otros mecanismos de defensa contra las certificaciones proferidas por
el Ministerio tales como las acciones contenciosas, con la posibilidad de solicitar la
suspensión provisional de los actos, además que no se acredita la existencia de un
perjuicio irremediable que conlleve a un amparo transitorio.
100 Precisó que tiene la función de otorgar o negar licencias, permisos y trámites
ANLA
ambientales de competencia del Ministerio de Medio Ambiente, así como realizar el
seguimiento a los mismos, sin que lo fuere el adelantar el trámite de consulta previa
de competencia de la DANCP del Ministerio del Interior, configurándose una falta
de legitimación en la causa por pasiva, asegurando que previo a la expedición de la
licencia 1131 solicitó al Ministerio informar si habría presencia de comunidades
indígenas en la zona, frente a lo cual este certificó su no existencia y no requerir
consulta previa; de ahí que al expedir la licencia haya actuado de buena fe, pues es
un trámite rogado frente al cual no tiene facultades oficiosas, sino que debe decidir
conforme al material allegado. Adujo que existen otros mecanismos de defensa tales
como la presentación de recursos, así como las acciones ante la jurisdicción
contenciosa, sin que resulte procedente la tutela como mecanismo transitorio ante la
inexistencia de un perjuicio irremediable.
Procuraduría Encontró procedente el amparo al advertir vulnerado el derecho a la consulta previa
93 Judicial de a partir de los desarrollos legales y jurisprudenciales los que transcribió in extenso,
101 así como lo hizo con el escrito de tutela.
Santa Marta
102 Aseguró que la licencia ambiental 1131 de 2014 no fue objeto de trámite por parte
Corpamag
de esa autoridad sino de la ANLA, por lo que se presenta una falta de competencia
de esa entidad en el trámite de la consulta previa exigida (ausencia de legitimación
en la causa por pasiva), así como en la respuesta debida al derecho de petición que
presentó ante otras autoridades, incumpliéndose también el requisito de
subsidiariedad.
Sentencias de instancia
57. Bajo esa consideración, expuso que la ANLA debió haber adelantado el
proceso de consulta previa, pues independientemente de que el Ministerio del
Interior certificara la no presencia de comunidades, esa misma entidad certificó
que el proyecto se encontraba dentro de la línea negra, pero para la fecha de
tramitación y concesión de la licencia este no era un criterio definido y, de hecho,
el parámetro para decidir sobre la necesidad de agotarlo estaba dado por la noción
de “afectación directa”, que en ese momento era entendido tanto por la ANLA
como por el Ministerio del Interior como la concurrencia del área del proyecto con
resguardos indígenas o sitios de pagamento. Así, anotó que el despacho se ubicó en
la posición de la empresa accionada, cuya licencia ambiental fue solicitada y
tramitada en aplicación de la legítima confianza en las instituciones, razón por la
cual resultaría desproporcionado con un fallo de tutela declarar su suspensión o
nulidad, sin perjuicio de que el accionante o cualquier otra persona pueda atacar tal
licencia.
103 Respuesta del 6 de febrero de 2018 (fls. 238 a 239). Adicionalmente, cuaderno empastado de
152 páginas.
104“Por el cual se reglamenta el Título VIII de la Ley 99 de 1993 sobre licencias ambientales”.
105Fls. 280 a 296.
106“Por el cual se reglamenta la consulta previa con las comunidades indígenas y negras para la explotación de
los recursos naturales dentro de su territorio”.
58. Estimó que si bien la tutela resulta procedente para proteger el derecho a la
consulta previa, ello no habilita al juez para desconocer el debido proceso y los
derechos adquiridos del beneficiario de una licencia ambiental, por lo que
consideró que debía fallar como se realizó en la sentencia T-547 de 2010, que
respetó la legalidad de la licencia ordenando adelantar un proceso de consulta
previa a efectos de evaluar los posibles impactos en la ejecución del proyecto. En
consecuencia, ordenó a la ANLA adelantar con el Ministerio del Interior un
proceso de consulta con las comunidades y con cualquier grupo étnico de la zona
para valorar los impactos del proyecto.
59. Por último, encontró que la petición del 31 de octubre de 2017 no fue resuelta
de forma completa por el Ministerio del Interior, pues si bien acreditó haber dado
respuesta a los puntos d) y e) a través de oficio del 24 de noviembre de 2017, no
hizo lo propio respecto a los puntos a), b) y c). En consecuencia, protegió el
derecho de petición y ordenó que se diera respuesta de fondo a la solicitud de
entrega de documentos. En relación con Corpamag, señaló que no se acreditó que
hubiere desconocido garantía alguna al accionante; sin embargo, se le conminó
para que adelantara procesos de consulta previa, en cualquier asunto de su
competencia que esté relacionado con el proyecto de la empresa Azabache y que lo
exija la ley.
Impugnación
62. Por otro lado, afirmó que carece de competencia para establecer si se adelanta
o no el procedimiento de consulta previa, lo que corresponde al Ministerio del
Interior de conformidad con el Decreto 1066 de 2015 115. Ello por cuanto la ANLA
fue creada con el Decreto ley 3573 de 2011 116 como una Unidad Administrativa
Especial perteneciente al sector central, adscrita al Ministerio de Medio Ambiente
y Desarrollo Sostenible con autonomía administrativa y financiera, sin personería
jurídica en los términos del artículo 67 de la Ley 489 de 1998 117, por lo que es la
encargada de otorgar o negar licencias, permisos y trámites ambientales, realizar el
seguimiento a los mismos, debiendo velar porque los proyectos, obras o
actividades cumplan lo previsto en las normas ambientales.
Segunda instancia118
112“7. Certificado del Ministerio del Interior sobre presencia o no de comunidades étnicas y de
existencia de territorios colectivos en el área del proyecto de conformidad con lo dispuesto en
las disposiciones relacionadas con el Protocolo de Coordinación Interinstitucional para la
Consulta Previa”.
113“De la solicitud de licencia ambiental y sus requisitos”.
114“Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Ambiente y
Desarrollo Sostenible”.
115“Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Administrativo del Interior”.
Además, refirió que para ello, el Ministerio del Interior debe guiarse con la Directiva Presidencial 01 de 2010,
relativa a Guía para la realización de consulta previa.
116“Por el cual se crea la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales –ANLA– y se dictan otras disposiciones”.
117“Por la cual se dictan normas sobre la organización y funcionamiento de las entidades del orden nacional, se
expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en los
numerales 15 y 16 del artículo 189 de la Constitución Política y se dictan otras disposiciones.”.
118Fls. 324 a 342. Frente a la decisión se presentó salvamento de voto por el magistrado Adonay
Ferrari Padilla.
64. Con base en ello, para el Tribunal quedó probado que desde el 15 de
septiembre de 2014, con el oficio OFI14-000034338-DCP-2500, la DANCP del
Ministerio del Interior señaló que no se registraba la presencia de comunidades
indígenas por lo cual no era necesario adelantar la consulta. En consecuencia,
consideró que ANLA no desconoció la obligación establecida en la Resolución 837
de 1995, pues, si bien se conocía el traslape entre el área del proyecto y la línea
negra, el Ministerio certificó la no necesidad de llevar a cabo la consulta previa. En
lo relacionado con el derecho de petición, al verificar el oficio OFI17-46400-DCP-
2500 del Ministerio advirtió que se dio respuesta a las pretensiones del actor, por lo
que estimó que se hallaba frente a un hecho superado, que llevó a la revocatoria de
la decisión y a la negativa del amparo.
ii) Petición del 31 de octubre de 2017 del señor Rogelio Mejía Izquierdo a
distintas autoridades, entre ellas, el Ministerio del Interior120.
iv) Resolución 563 del 28 de noviembre de 2011 expedida por el Ministerio del
Interior122.
69. El Ministerio del Interior indicó que en la actualidad no hay ningún proyecto
dentro de la línea negra en el que se haya desconocido el derecho a la consulta
previa, para lo cual remitió el listado de los que se adelantan esa zona, con la
identificación de la etapa correspondiente y el listado de los 13 proyectos
priorizados en febrero de 2016.
70. Azabache sostuvo que si bien dio inicio a la perforación de uno de los pozos
autorizados, la actividad la concluyó en diciembre de 2017 sin descubrimiento de
hidrocarburos, dando así por cumplida la Fase 1 del Período Exploratorio.
71. En auto del 27 de marzo de 2019 se requirió a la compañía Azabache para que
explicara las siguientes fases del proyecto de exploración de hidrocarburos. En su
respuesta refirió que el mismo hacía parte de los compromisos exploratorios
obligatorios contemplados en el Contrato de Exploración y Producción de
Hidrocarburos Nro. 5, sector La Mona, suscrito con la ANH el 29 de junio de 2010
y que luego de concluir la perforación del pozo exploratorio, cuya denominación
fue modificada a Pozo Patacones-1, no se habían desarrollado actividades
exploratorias.
72. Agregó que el proyecto se encuentra suspendido con ocasión del oficio
0618 expedido el 15 de junio de 2018 por la DANCP del Ministerio del Interior,
según el cual en el área donde se desarrollaría el compromiso exploratorio de la
Fase II es necesario solicitar a esa Dirección el inicio del proceso de consulta,
por lo que se encuentra realizando acercamientos y relacionamiento con los
representantes de los cuatro pueblos para darles a conocer el proyecto y establecer
canales de comunicación que les permita construir espacios de diálogo y los
mecanismos para avanzar en los temas de interés125.
124En este artículo se hace una descripción física, cultural y ancestral de los espacios sagrados
de la línea negra.
125 Cuaderno original XVI, fls. 4 a 6.
126Tales intervenciones que contienen conceptos, fueron objeto de traslado a las partes por auto
de fecha 27 de marzo de 2019.
127 Dejusticia, OTEC de la Unijaveriana, EIDI de la Unirosario, Ambiente y Sociedad, AIDA y
Cinep.
128 Folios 4 a 11 del anexo de la ponencia.
Dejusticia Para territorios complejos como la SNSM debe garantizarse el derecho a la
consulta previa mediante instancias de coordinación, en clave intercultural, en
las que se planee no solo la autorización de proyectos, obras o actividades en
particular, sino también el desarrollo general del territorio, siendo tal instancia
la Mesa de Seguimiento y Coordinación, creada por el artículo 10 del Decreto
1500 de 2018. Pidió que se amparen los derechos de las comunidades, se
reconozca la necesidad de una instancia de planeación integral y estratégica del
territorio en la que se discuta el modelo de desarrollo a implementar, al igual
que escenarios para el estudio y discusión de proyectos, obras o actividades.
Indicó que esa instancia está dada en la Mesa de Seguimiento y Coordinación
del Decreto 1500. Por último, sugirió que se suspendan las solicitudes y
titulaciones mineras hasta tanto no se garantice la consulta previa.
Observatorio de Propuso comprender la SNSM como un sistema socioecológico donde
Territorios Étnicos y confluyen múltiples actores que aprovechan los recursos e intervienen los
Campesinos de la ecosistemas con distintas consecuencias, que afectan componentes como el
Universidad sociocultural, ecológico, geológico, hidrológico, edafológico, climático,
Javeriana (OTEC) ecosistémico, vegetación, fauna y coberturas. En ese contexto, indicó que
cualquier daño o modificación en el territorio pone en peligro la supervivencia
de las comunidades, pues el deterioro de ecosistemas estratégicos genera la
disminución de los reservorios de recursos naturales, disminuye la
disponibilidad del recurso hídrico, las poblaciones de especies de fauna y flora
y genera escasez de alimentos obtenidos por actividades de auto sostenimiento.
Además del riesgo potencial de afectación a especies únicas. En este sentido,
afirmó la necesidad de llevar una evaluación ambiental estratégica que permita
un examen conjunto de los efectos positivos y negativos de todos los proyectos
sobre el territorio.
Escuela Intercultural Sostuvo que el desarrollo de actividades mineras impone rupturas de la
de Diplomacia relación de la mujer indígena con su territorio, lo que sucede también con los
Indígenas de la sitios sagrados, que están siendo directamente afectados por los megaproyectos
Universidad del del extractivismo, cuya afectación se da a nivel individual y colectivo, ya que
Rosario (EIDI) ellas son las responsables del soporte individual de autoridades políticas,
espirituales y de la defensa espiritual del territorio. Solicitó, en consecuencia,
que se le ordene a la ANM que adelante los trámites para dejar sin efectos los
títulos otorgados en la línea negra y suspenda las solicitudes hasta que no se
elabore el PCP, se adopte la evaluación ambiental estratégica y se elabore un
instrumento de protección integral de la SNSM. En igual sentido, que se
ordene a las CARs dejar sin efectos los permisos ambientales otorgados y que
se ordene al Gobierno la instalación de la Mesa de Seguimiento y
Coordinación del Decreto 1500.
Ambiente y Sociedad Indicó que para los pueblos de la SNSM los recursos naturales son parte de la
vida en comunidad y del territorio que habitan y es gracias a ellos que se hace
posible el desarrollo, la expresión y mantenimiento de su cultura y creencias,
por lo que se requiere de un pronunciamiento que tenga en cuenta la autonomía
con la que cuentan los cuatro pueblos y se avance en el reconocimiento de sus
derechos fundamentales.
Asociación Señaló que existe una necesidad de proteger el ecosistema en su integralidad y
Interamericana para a los pueblos de la SNSM a través de una armonización entre la noción de
la Defensa del territorio y el esquema de ordenamiento territorial, pues las actividades
Ambiente (AIDA) extractivas están generando daños profundos dentro de las comunidades, que
pueden llegar a un punto de no retorno. El incremento de la actividad minera
en la línea negra, asociado a megaproyectos como puertos, vías de doble
calzada, ferrocarriles, entre otros, produce afectaciones tanto a los ecosistemas
como a las comunidades indígenas que dependen de estos. En consecuencia,
solicitó que se tutelen los derechos de las comunidades de la SNSM,
vulnerados por el otorgamiento de títulos para la exploración y explotación de
recursos naturales y se reconozca a la SNSM como un territorio complejo,
sistémico e interconectado.
Centro de Con base en el documento creado los cuatro pueblos de la SNSM en 2017,
Investigación y afirmó que se entiende que los proyectos mineros generan afectaciones
Educación especialmente graves y contundentes, borrando la presencia de los espacios
Popular/Programa sagrados contenidos en distintos lugares y elementos naturales. Al respecto,
por la Paz manifestó una preocupación por la contaminación, reducción de caudales y
(Cinep/PPP) pérdida de fuentes hídricas. También señaló que la política minera ha
desconocido por completo la diversidad étnica y cultural y lo que esto implica
en materia de derechos fundamentales de los pueblos y el ejercicio de su
autonomía territorial. Por ello, pidió que se suspendan las solicitudes y
titulaciones hasta que no se realice una evaluación integral sobre las
afectaciones derivadas de las exploraciones y explotaciones, se elabore un
instrumento de protección integral del territorio y se ordene una comisión de
seguimiento a la implementación de las órdenes de las sentencias. De igual
manera solicitó que se disponga la instalación de la Mesa de Seguimiento y
Coordinación del Decreto 1500 de 2018 donde se discuta el modelo de
desarrollo a implementar.
129 Con la inspección judicial, igualmente puesta a disposición de las partes en auto del 27 de
marzo de 2019, se conformó el cuaderno original XV, que consta de 324 folios. En folios 1 a 4 se
encuentra la inspección judicial; de folios 6 a 39, la sentencia T-547 de 2010; de folios 40 a 63 el
auto 189 de 2013; y de folios 64 a 82 el auto 410 A de 2015, con aclaración de voto de la
magistrada Gloria Stella Ortiz Delgado de folios 83 a 85. A partir del folio 86 y hasta el 324 se
integraron fotocopias del expediente con la información recibida en el mismo a partir del mes de
agosto de 2016.
130Accionantes: Confederación Indígena Tayrona; Jaime Enrique Arias Arias, Cabildo
Gobernador Resguardo Kankuamo, Organización Indígena Kankuama; Julio Alberto Torres
Torres, Cabildo Gobernador Pueblo Arhuaco, Confederación Indígena Tayrona; Otoniel
Chimusquero, Cabildo Gobernador Wiwa, Organización Wiwa Yugumaiun Bunkwanarrua
Tayrona y Juan Mamatacán Moscote, Cabildo Gobernador Resguardo Kogui – Malayo –
Arhuaco, Organización Gonawindua Tayrona, en calidad de autoridades tradicionales e
integrantes del Consejo Territorial de Cabildos Indígenas de la Sierra Nevada de Santa Marta.
Accionados: Ministerio del Interior y de Justicia, Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo
Territorial y la Empresa Puerto Brisa S.A.
131 En este caso, la Sala de Revisión analizó el caso del proyecto del Puerto Multipropósito de
la empresa Puerto Brisa S.A. que se desarrollaba en la línea negra y dentro del que se certificó
que no existía presencia de comunidades ni se superponía con lugares sagrados; por lo que, no se
realizó consulta previa para la expedición de la licencia respectiva.
132“el juez (…) mantendrá la competencia hasta que esté completamente restablecido el
derecho o eliminadas las causas de la amenaza”.
133Ordenó al “Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial, MAVDT, que, con la
participación de la Dirección de Etnias del Ministerio del Interior y de Justicia y de la empresa
Brisa S.A., adelant(ara) un proceso de consulta con las autoridades de las comunidades
indígenas de la Sierra Nevada, mediante un procedimiento apropiado, previamente consultado
con dichas autoridades, en orden a establecer la afectación que el Proyecto de Puerto
Multipropósito de Brisa puede causar en la integridad cultural, social y económica de dichas
comunidades. Este proceso deberá completarse en un periodo de sesenta (60) días hábiles
iii) el auto del 5 de octubre de 2011 134 de ese mismo despacho. Luego del auto del 5
de octubre de 2011 se han expedido dos autos relevantes: 189 de 2013 y 410 A de
2015, y también se recibió información relacionada con el cumplimiento de las
órdenes emitidas. En seguida, se sintetiza información al respecto.
76. En el auto 189 de 2013 se dio por agotado el proceso de consulta previa, se
aprobó parcialmente la resolución proferida por la ANLA y se ordenó la
reconsideración del Plan de Gestión Social presentado por la empresa para que
incorporara las medidas de reparación cultural con la participación de las
comunidades afectadas, entre ellas, las que implicaran el respeto por los sitios
definidos como sagrados por dichos colectivos, ordenando la inclusión en el plan
de todas las medidas encaminadas a conservar y/o restaurar las zonas de manglar y
preservar el ecosistema marino.
77. Como parte del seguimiento en el auto se instó al Gobierno nacional “(…)
para que a través de las dependencias competentes, inicie, de manera inmediata,
las actividades tendientes a revisar, modificar, derogar o adicionar, según sea el
caso, las resoluciones 837 de 1995 y 002 de enero 4 de 1973 y demás normas
complementarias, con miras a redefinir o actualizar la denominada línea negra
(…)”, estableciéndose la remisión de informes que permitieran establecer lo
actuado en relación con la misma.
contados a partir de la notificación de esta providencia, prorrogable, por solicitud de las partes,
por una sola vez, por un periodo de treinta (30) días adicionales. Dentro del término de la
consulta el MAVDT deberá proferir una resolución en la que se consignen los resultados de la
misma. De no ser posible una decisión concertada, corresponderá al MAVDT definir la
cuestión unilateralmente, sin desconocer las inquietudes y expectativas de las autoridades
indígenas consultadas, con el fin de mitigar, corregir o restaurar los efectos de las medidas que
pudieren tomarse sin su participación, sobre las riquezas culturales y naturales de la Nación”
(negrillas fuera del texto).
134 Por el cual la Sala Cuarta de Revisión dispuso de una parte “prorrogar por treinta (30) días
calendario, contados a partir de la notificación de este auto, prorrogables, a su vez, por otros
treinta (30) días calendario más, a criterio del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, el
término fijado en la sentencia T-547 de 2010 para efectuar la consulta con las comunidades
indígenas de la Sierra Nevada de Santa Marta…” y de otra “concluido el proceso de consulta y
con base en el acta que contenga el resultado del mismo, el Ministerio de Ambiente y Desarrollo
Sostenible adoptará dentro de los diez (10) días hábiles siguientes, en el marco de lo dispuesto en
la sentencia T-547 de 2010, las decisiones que se estimen conducentes y las comunicará mediante
resolución cuya vigencia estará supeditada a la aprobación que se expedirá por esta Sala de
Revisión” (negrillas fuera del texto original).
135 En la inspección judicial se realizó la siguiente síntesis de lo obrante con respecto a la
redefinición de la línea negra: “Respecto de esta medida se ordenó la remisión de informes que
permitieran establecer lo actuado en relación con la misma. En el auto se aclaró que con miras
a explicar el proceso de expedición de la Resolución orientada a atender lo ordenado por la
79. En el auto 410 A de 2015 se verificó el cumplimiento de lo ordenado en el
auto 189, hallando que las medidas ordenadas por la ANLA contaban con la
aprobación de la Sala pero advirtiendo que podían ser reajustadas y mejoradas en
el transcurso del tiempo, según lo exigieran las necesidades medioambientales y
culturales de las comunidades. Luego del cual se encuentran tres informes de la
Presidencia de la República relacionados con la redefinición de la línea negra, del
9 de noviembre de 2016, 6 de febrero y 9 de mayo de 2017, que demuestran que
los diálogos para la redefinición del territorio sagrado iniciaron el 9 de diciembre
de 2014 y que se sucedieron hasta llegar a la mesa técnica del 20 de febrero de
2017, en la que se tuvo una versión casi final del decreto, que había recibido la
aprobación de las autoridades competentes, pero presentaba defectos de redacción,
estilo y forma, que se revisaron finalmente el 28 de abril de 2017 y cuyo texto se
remitió el 8 de mayo de 2017 a las comunidades, enviándose la versión en borrador
a la Sala Cuarta de Revisión.
80. De los informes rendidos se determinó que el procedimiento para contar con
una resolución con las coordenadas y ubicaciones de los territorios de la línea
negra fue dividido en tres partes. A una primera parte se le denominó fase de
caracterización, la cual fue desarrollada en el año 2013 por parte del Ministerio
del Interior, a través de la Dirección de Asuntos Indígenas, en que se realizó la
identificación de 497 sitios sagrados, incluyendo los 54 que reconoce la
Resolución 837 de 1995, de los cuales 52 fueron identificados por el pueblo
Arahuaco, 71 por el pueblo Wiwa, 22 por el pueblo Kankuamo y 344 por el pueblo
Kogui. A la segunda parte se le denominó fase de unificación en la que el ICANH,
el IGAC y la DANCP del Ministerio del Interior se comprometieron a entregar los
siguientes documentos: i) documento cultural desde la Ley de Origen de los cuatro
pueblos de la SNSM denominado "documento madre"; ii) cartografía unificada de
los sitios sagrados de la línea negra; y iii) una propuesta de instrumento jurídico
Corte, la ANLA remitió un documento en el cual informó que previo diseño de la ruta
metodológica se realizaron reuniones con el ICANH el 8 y el 10 de julio de 2014. En sesión
posterior, llevada a cabo el 11 de julio de 2014 se integró representación de la Empresa Puerto
Brisa S.A. y en juntas internas de julio 9 y 23 se incorporaron las representaciones de la
Procuraduría General de la Nación y la Defensoría del Pueblo, continuando la ANLA con la
planeación de las acciones. El auto precisó que se surtieron cuatro plenarias del Comité: 16 de
julio de 2014, en la que se presentaron las propuestas ante las comunidades; 22 de agosto de
2014 en que las comunidades presentaron su contrapropuesta; 5 de septiembre de 2014 en la
cual participaron representantes de los órganos de control y se consideraron las dificultades
para financiar lo propuesto por las colectividades indígenas concluyéndose la necesidad de
continuar el proceso dentro de los términos señalados por la Corte y programándose visita al
sitio del proyecto por parte del ICANH; y 23 de septiembre de 2014, que generó la Resolución
1114 de 2014 de la ANLA. En lo atinente a la readecuación de la línea negra, se indicó que el 9
de diciembre de 2014 se allegó por parte de Secretaría Jurídica de la Presidencia de la
República un detallado informe de lo actuado para darle cumplimiento a lo dispuesto en el auto
189 de 2013; en dicha comunicación se reseñó la metodología, cronología de actividades y
avances del proceso, destacando entre dichas gestiones las reuniones entre las autoridades
estatales y los voceros de los pueblos de la SNSM, el aporte económico comprometido por la
Dirección de Consulta Previa e indígenas, ROM y minorías del Ministerio del Interior, que
asciende a 420.000 millones de pesos con miras a cumplir con la fase denominada unificación y
se advierte que el diseño de los recorridos de unificación y el afinamiento de los instrumentos
metodológicos permitiría iniciar la ejecución de la fase de unificación, estimándose la
terminación del trabajo durante la vigencia de 2015” (cuaderno original XV, fl. 2).
que contengan los aspectos culturales, cartográficos y jurídicos para la redefinición
de la línea negra. A la tercera parte, se le denominó fase de concertación que se
inició en la segunda mitad del año 2016 y que de acuerdo con los informes
revisados aún se encontraba en curso para el momento en que se recibió la última
comunicación de la Presidencia de la República, en la que se destacó que aún no se
tenía una versión final del documento, pues estaba a la espera de ser aprobado por
los cuatro pueblos de la SNSM.
Competencia
6. En caso de que ello sea así, este tribunal resolverá el siguiente problema jurídico:
¿Vulnera el Estado el derecho a la participación efectiva de las comunidades
étnicas ubicadas supuestamente en la “línea negra” al no garantizar su derecho a la
consulta previa y/o participación respecto de proyectos, obras o actividades (POA)
desarrolladas en dicho espacio, dado el escenario de proliferación de proyectos
exploratorios y extractivos (i) que termina por obstaculizar su real participación
cuando son convocados, lo que los llevó a decidir abstenerse de continuar
asistiendo, además de que (ii) en algunos casos el otorgamiento de licencias se
fundamentó en certificados de no existencia de los pueblos indígenas en el área de
ejecución del proyecto?
Fundamentos constitucionales
9. Las comunidades étnicas tienen derecho a la participación 136 . Esta garantía tiene
fundamento “en el carácter democrático y pluralista del Estado colombiano (art.
1º CP), en el reconocimiento de todas las personas a participar en las decisiones
que las afectan (art. 2 CP), así como el deber de las autoridades de proteger y
respetar la diversidad étnica y cultural de la Nación (arts. 7 y 70 CP).” 137 De igual
manera, los pueblos indígenas tienen “el derecho a participar en la conformación,
ejercicio y control del poder político”, en los términos expresados en el artículo 40
superior.
10. Además, la Constitución de 1991, de manera clara y expresa, indica que las
comunidades étnicamente diferenciadas tienen derecho a participar en las
decisiones que se adopten respecto de la explotación de recursos en “territorios
indígenas”. Al respecto, el parágrafo del artículo 330 establece que:
“[l]a explotación de los recursos naturales en los territorios indígenas se hará sin
desmedro de la integridad cultural, social y económica de las comunidades
indígenas. En las decisiones que se adopten respecto de dicha explotación, el
Gobierno propiciará la participación de los representantes de las respectivas
comunidades.”
“Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos deberán:
a. consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en
particular a través de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean
medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente;
b. establecer los medios a través de los cuales los pueblos interesados pueden
participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la
población, y a todos los niveles en la adopción de decisiones en instituciones
12. El Convenio 169 de la OIT menciona varios aspectos en los que se debe
garantizar la participación de las comunidades indígenas y, entre estos, establece la
participación respecto de los recursos naturales existentes en sus tierras. Así, el
artículo 15 determina que:
“1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en
sus tierras deberán protegerlos especialmente. Estos derechos comprenden el
derecho de esos pueblos a participar en la utilización, administración y
conservación de dichos recursos.
2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los
recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras,
los gobiernos deberán establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a
los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos serían
perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa
de prospección o explotación de los recursos existentes en sus tierras. Los pueblos
interesados deberán participar siempre que sea posible en los beneficios que
reporten tales actividades, y percibir una indemnización equitativa por cualquier
daño que puedan sufrir como resultado de esas actividades.”
13. Las normas transcritas evidencian el deber que tiene el Estado de garantizar el
derecho que tienen los pueblos étnicamente diferenciados de participar, para lo
cual le corresponde: (i) establecer los medios de participación, (ii) garantizar que el
ejercicio de ese derecho se dé “libremente”; (iii) consultar las medidas que sean
susceptibles de afectarlos directamente; (iv) procurar la participación por lo menos
en condiciones de igualdad respecto de otros sectores de la población; y, (v) en
relación con la prospección o explotación de recursos, el estado debe establecer si
estos pueden perjudicarlos y, de ser así, “en qué medida”139.
14. . El Convenio 169 de la OIT refiere que la participación puede ser gradual y,
por consiguiente, los estados deben adoptar los mecanismos para hacerla efectiva.
En los artículos del Convenio 169 es posible identificar que se refiere a tres tipos
de participación: (i) consentimiento libre, previo e informado (artículo 19) 140, a la
consulta previa (artículo 6º, literal a) 141; y, (iii) a la participación en igualdad de
139Además, el artículo 18 dispone que “[l]os pueblos indígenas tienen derecho a participar en la
adopción de decisiones en las cuestiones que afecten a sus derechos, por conducto de
representantes elegidos por ellos de conformidad con sus propios procedimientos, así como a
mantener y desarrollar sus propias instituciones de adopción de decisiones.”
140 El artículo 19 del Convenio 169 de la OIT afirma: “[l]os Estados celebrarán consultas y
cooperarán de buena fe con los pueblos indígenas interesados por medio de sus instituciones
representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas o administrativas que los
afecten, a fin de obtener su consentimiento libre, previo e informado.”
141 El literal “a” del artículo 6 del Convenio 169 de la OIT dispone: “[a]l aplicar las
disposiciones del presente Convenio, los gobiernos deberán: a. consultar a los pueblos
condiciones con los otros sectores de la población (Artículo 6, literal b) 142. Como
se expondrá más adelante, los medios de participación mencionados fueron
acogidos por la jurisprudencia de esta Corte.
18. Este tribunal indicó que el diálogo intercultural es una estrategia para que el
Estado cumpla “su deber de preservar la convivencia pacífica dentro de su
territorio, garantizando los derechos de sus asociados en tanto ciudadanos, con el
reconocimiento de sus necesidades particulares, como miembros de grupos
culturales distintos. En esta tarea, además, le está vedado imponer una concepción
del mundo particular, así la vea como valiosa, porque tal actitud atentaría contra
el principio de respeto a la diversidad étnica y cultural y contra el trato igualitario
para las diferentes culturas, que el mismo ha reconocido.”148
19. Por ello, cuando se advierte que las decisiones estatales pueden impactar los
derechos de los pueblos étnicamente diferenciados se debe procurar un diálogo
intercultural149, a través de la generación de espacios en los que se materialicen los
147 T-001 de 2019.
Sobre el particular, la Corte ha explicado que el significado de la participación activa conlleva
que no puede admitirse como tal la simple notificación o la celebración de reuniones
informativas con las comunidades y que sea efectiva implica que el punto de vista de los pueblos
debe tener incidencia en la decisión que adopten las autoridades concernidas.
148 Sentencia T-523 de 1997.
149 Así, por ejemplo, la sentencia T-523 de 1997 se refirió a la importancia del diálogo
intercultural en relación con la garantía del debido proceso en la jurisdicción especial indígena.
En esta decisión se afirmó que el Estado tiene la especial misión de garantizar que todas las
formas de ver el mundo puedan coexistir pacíficamente, “labor que no deja de ser conflictiva,
pues estas concepciones muchas veces son antagónicas e incluso incompatibles con los
presupuestos que él mismo ha elegido para garantizar la convivencia”, siendo evidentes las
tensiones entre el reconocimiento de grupos culturales con tradiciones, prácticas y
ordenamientos jurídicos diversos y la consagración de derechos fundamentales con pretendida
validez universal, pues “[m]ientras que una mayoría los estima como presupuestos intangibles,
necesarios para un entendimiento entre naciones, otros se oponen a la existencia de postulados
supraculturales, como una manera de afirmar su diferencia, y porque de acuerdo con su
cosmovisión no ven en ellos un presupuesto vinculante”
principios de pluralismo (art. 1º superior), la diversidad étnica y cultural (arts. 7º y
70 superiores) y la igualdad (art. 13 superior). Por un lado, con ello se garantiza el
ejercicio del derecho a la autodeterminación de los pueblos indígenas (art. 330 de
la Constitución) y, por otro lado, se establecen escenarios para la cooperación,
coordinación y articulación en la consecución de los fines del Estado 150.
150Por ejemplo, en la sentencia T-005 de 2016 se optó por ordenar que “se construya un diálogo concertado y continuo
encaminado a considerar la posibilidad futura de que en un plazo razonable, se lleve a cabo el retiro definitivo de la
base militar, los tendidos eléctricos, las antenas y torres de comunicaciones. || La Sala observa que se está en presencia
de un daño continuado, en lo que se refiere específicamente a la falta de consulta previa para adelantar las obras de
construcción del Batallón de Artillería La Popa Núm. 2 y la instalación de las antenas, torres y subestaciones de
comunicaciones y electricidad dentro del territorio ancestral de los Arhuacos, el cual ha sido reconocido por el
Gobierno Nacional a través de las Resoluciones Núms. 078 de 1988 y 837 de 1995, que confirmó la creación del
resguardo indígena Arhuaco y delimitó la línea negra, respectivamente.”
Entre las sentencias que han referido la relevancia del diálogo intercultural en los análisis sobre
derechos de las comunidades étnicamente diferenciadas, pueden consultarse las siguientes: T-188
de 2015, T-284 de 2014, C-370 de 2002 y T-T-523 de 1997.
151“Por el cual se modifica la estructura del Ministerio del Interior y se determinan las
funciones de algunas dependencias”
152Entre ellas, las sentencias T-298 de 2017 y T-693 de 2011.
153 La sentencia SU-123 de 2018 afirmó que: “[l]os problemas de dicha distinción han sido reconocidos por la
jurisprudencia de la Corte Constitucional desde las Sentencias T-880 de 2006, T-547 de 2010, T-693 de 2011, T-284
de 2014, T-849 de 2014, T-549 de 2015, T-436 de 2016 y T-298 de 2017. En esos casos las Salas de Revisión
concluyeron que el certificado expedido por la Dirección de Consulta Previa del Ministerio del Interior, carecía de
eficacia jurídica, comoquiera que no tenía en cuenta todos los parámetros que establece el Convenio 169 de la OIT
para identificar la afectación directa que sufren las comunidades con un proyecto. En esos casos, las decisiones
administrativas asimilaron el concepto de área de influencia del proyecto con el de afectación directa.”
en la sentencia T-436 de 2016 se descartó la certificación sobre presencia de
comunidades con base en el hecho de que no se afectaba a la comunidad con el
trazado de la segunda calzada de la vía Sincelejo-Toluviejo. En dicho
pronunciamiento se indicó que la afectación no puede ser obviada con fundamento
en argumentos formales, tales como resoluciones que niegan la existencia de
comunidades en el área de influencia del proyecto y sin tener en consideración el
concepto amplio de territorio.
22. La sentencia SU-123 de 2018 fue enfática en señalar que la mejor forma de
compatibilizar el derecho a la consulta previa de los pueblos étnicos con la
importancia de lograr seguridad jurídica y proteger la confianza legítima de los
inversionistas, es la existencia de una demarcación adecuada de los territorios
étnicos. No obstante, se indicó que la DANCP del Ministerio del Interior, por un
lado, tiene debilidades en la parte administrativa y financiera, así como una
precaria independencia técnica que le impide cumplir y realizar adecuadamente sus
funciones.
23. Además, se identificó como una segunda dificultad que dicha certificación
tiene como objetivo establecer si se registra o no la presencia de una comunidad
étnica en el área de interés del POA que pretende desarrollar una empresa. Ello,
resulta insuficiente, dado que el criterio adecuado e indispensable para establecer
la aplicación de un proceso consultivo es el de afectación directa 154. La SU-123 de
2018 precisó que para eliminar esa inseguridad jurídica tal ente,
154“Lo anterior, porque los estudios técnicos en los que se basa el concepto de ‘área de influencia’ no dan cuenta
de los impactos ambientales, a la salud, culturales, sociales o espirituales que pueden ocasionarse sobre los
pueblos indígenas o tribales. ‘Por ello, el área de influencia directa de una medida (especialmente, de medidas
ambientales) es un criterio de gran importancia para evaluar si existe una afectación directa, pero no es una
condición definitiva, ni el único elemento de juicio para los operadores jurídicos’. En otras palabras, el área de
influencia no establece toda la afectación directa ni la comprende, pues no tiene ese propósito. Por el contrario, el
concepto de afectación es el criterio determinante para establecer si procede la consulta previa, por lo que es
esencial para este derecho fundamental”. Sentencia SU-123 de 2018 (subrayado fuera del texto original).
Defensoría del Pueblo tienen responsabilidades en el procedimiento de expedición
de certificados de presencia y afectación de comunidades étnicas. En consecuencia,
indicó que “estarán habilitados para advertir y adelantar, con base en las medidas
de control que les corresponde, las eventuales omisiones en el deber de
identificación de la posible afectación directa de una determinada comunidad
étnica.”
25. Luego de la sentencia SU-123 de 2018, las salas de revisión de esta corporación
han continuado advirtiendo falencias en el proceder del Ministerio del Interior al
momento de establecer si en un determinado POA se debe llevar a cabo una consulta
previa. Así, por ejemplo, en la T-281 de 2019 se afirmó: “[d]ejar de certificar la
presencia de comunidades por no estar formalmente en el perímetro de la zona de
influencia de un proyecto, fijada por el ejecutor del mismo, supone de entrada
arrebatarles el derecho a la consulta previa”155. Y en el análisis del caso concreto
se indicó que:
28. En esta misma línea, la sentencia T-422 de 2020160 expresó que el Ministerio del
Interior está obligado a realizar la visita de verificación para otorgar la certificación
de presencia de comunidades étnicas en el proyecto, pues el análisis cartográfico y
topográfico necesita del estudio antropológico propio de la visita para poder
proteger los derechos al debido proceso, el pluralismo y a la diversidad étnica. Lo
anterior, en reiteración de la SU-123 de 2018.
159 En esta sentencia, se protegió del derecho fundamental a la consulta previa de la comunidad
Jateni Dtona, luego de concluir que el Ministerio del Interior certificó la no presencia de
comunidades únicamente con base en información de la entidad. Por lo anterior, “reiterando lo
expuesto en sentencias como la T-281 de 2019 y SU-123 de 2018, la Sala hace un llamado a la
Dirección de Consulta Previa del Ministerio del Interior para que, en lo sucesivo, a efecto de
otorgar las certificaciones de presencia de grupos étnicos, negros, raizales o rom, no se limite
únicamente a confrontar la información que reposa en la base de datos con la que cuenta la
entidad; sino que de ser posible cruce información con distintas entidades públicas y efectúe una
visita de campo al lugar de influencia del proyecto a realizarse.”
160 En esta sentencia, la Sala de Revisión analizó dos casos. En uno de ellos, los accionantes
cuestionaron el certificado de presencia de comunidades étnicas, dado que se omitió llevar a
cabo una visita de verificación al lugar donde se llevaría a cabo el POA.
161 Con base en las dificultades señaladas en la parte considerativa de la SU-123 de 2018, la Sala Plena exhortó al
Gobierno nacional y al Congreso para que, con base en los lineamientos expuestos en la sentencia de unificación,
“adopten las medidas pertinentes para regular lo relacionado con los certificados de presencia y afectación de
comunidades étnicas, que hagan efectivo el derecho a la consulta previa, en los términos del Convenio 169 de la
OIT; así mismo se realicen los ajustes para que la institución encargada de otorgar los certificados de presencia y
afectación de comunidades étnicas cuente con autonomía e independencia administrativa y financiera, necesarias
para ejercer adecuadamente su función”.
162“Por el cual se modifica la estructura del Ministerio del Interior y se determinan las
funciones de algunas dependencias”
30. Además, se advierte que la Directiva Presidencial Nº 8 del 9 de septiembre de
2020, “guía para la realización de consulta previa”, señala en el punto 3.2. que una
vez recibida la solicitud por parte de una entidad promotora o ejecutara de un POA,
se debe consultar a dependencias del Ministerio del Interior 163, al IGAC, a la Agencia
Nacional de Tierras y al INAH, así como a las entidades que se considere pertinentes.
Luego de ello, “en caso de que la información suministrada por la entidad
promotora o el ejecutor del PAZ y consultada por la DANCP- Subdirección Técnica
de Consulta Previa sea insuficiente para determinar la procedencia de la consulta
previa, realizar una visita de verificación en territorio. La visita de verificación en
territorio comprenderá una extensión superior al área identificada por la entidad
promotora o el ejecutor del POA, que permita determinar posibles afectaciones
directas.”
31. Con base en lo anterior, la Sala Plena concluye lo siguiente. En primer lugar,
desde el punto de vista normativo, actualmente se consagra “la afectación directa”
como criterio para que el Ministerio del Interior determine los casos en los que se
debe realizar una consulta previa. En segundo lugar, a pesar de lo anterior, la
Directiva Presidencial Nº 8 del 9 de septiembre de 2020, “guía para la realización
de consulta previa”, no contempla de manera expresa una consulta a las entidades
territoriales que, como se indicó en la SU-123 de 2018, pueden tener mayor
conocimiento sobre los pueblos indígenas con presencia en su territorio y, con ello, se
evita que las decisiones al respecto sean tomadas únicamente con base en
información de oficinas centrales con ubicación en Bogotá, que carecen de elementos
de primera mano para conocer los territorios y sus dinámicas. Por ello, la Sala Plena
insiste en que las certificaciones que emita la DANCP del Ministerio del Interior
deben tener como propósito fundamental establecer la afectación directa que se
genera con el POA. Además, reitera que debe valorar la conveniencia de recurrir a
las entidades territoriales, a las CARs y a las instituciones académicas, culturales o
investigativas, que les pueden brindar información relevante para establecer con la
mayor seguridad jurídica si un pueblo étnico se encuentra o podría resultar
afectado por un POA.
32. Al respecto, la sentencia SU-123 de 2018164 indicó que existen tres (3) tipos
de participación: (i) participación de la colectividad en igualdad de condiciones al
resto de ciudadanos, (ii) consulta previa y (iii) consentimiento libre e informado165.
La tipología mencionada es el “resultado de una comprensión de los derechos de
“en todos los casos, existe un cierto derecho de participación de los pueblos
indígenas cualquiera que sea la afectación, como manifestación del derecho a
la participación pero, conforme al principio de proporcionalidad, el derecho
internacional de los derechos humanos y la jurisprudencia constitucional han
entendido que los tipos de participación son diversos.”
34. En seguida, se exponen cada uno de los tipos de participación, con sus
respectivas características. En primer lugar, se presentarán aquellos que implican
un mayor grado de participación, que es proporcional al nivel de afectación
identificado sobre las comunidades étnicamente diferenciadas.
36. La vinculación de la decisión en los casos que se requiere CPLI implica que,
en principio, el Estado solo puede implementar la medida administrativa o
legislativa “si obtiene el consentimiento, previo, libre e informado de la
comunidad indígena.” De manera que, “[l]a anuencia del pueblo étnico diverso es
en principio vinculante, puesto que, sin éste, la implementación de la medida
entraña una violación de los derechos de estos colectivos. En casos excepcionales,
la medida podrá ser implementada sin el consentimiento de los pueblos, pero el
Estado deberá en todo caso garantizar los derechos fundamentales y la
supervivencia (física-cultural) de las comunidades étnicas diversas y deberá
166“… Se trata entonces de establecer límites en la aplicación de los derechos fundamentales, entre ellos los de
los grupos étnicos diversos en materia de autodeterminación, autonomía, territorio, recursos naturales y
participación, a partir del balance adecuado entre los principios.” Corte Constitucional, Sentencia SU-123 de 2018.
167 Sentencia SU-123 de 2018.
realizar las correspondientes reparaciones a los pueblos por esta
determinación”.168
174 Artículo 14 del Convenio 169 de la OIT. Dicha comprensión de ese concepto ha sido reconocida tanto a nivel
interno como por el sistema regional de protección de derechos humanos. Al respecto, la SU-123 de 2018 sintetizó:
“conforme a la jurisprudencia de la Corte IDH, que la Corte Constitucional comparte integralmente, la titularidad
de ese derecho surge de la ocupación de un espacio determinado por parte de la minoría étnica y no de la
formalización del derecho de propiedad que reconoce la administración” La Corte citó en este evento las siguientes
sentencias de la Corte IDH: 17 de junio de 2015, Caso Comunidad indígena Yakye Axa Vs. Paraguay; 29 de marzo
de 2006, Caso Comunidad Indígena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay; 15 de junio de 2005, Caso de la Comunidad
Moiwana vs Surinam, párr. 131; 25 de noviembre de 2015, Caso Pueblos Kaliña y Lokono vs Surinam, párr. 131; y
24 de agosto de 2010, Caso Comunidad Indígena Xálmok Kásek vs Paraguay, párr. 87.; entre otras.
175 Sentencia T-282 de 2012.
176 Sentencia T-172 de 2013.
177 Sentencia T-698 de 2011.
178 Sentencias T-005 de 2016; T-009 de 2013; T-698 y T-235 de 2011; y SU-039 de 1997.
179 Sentencias T-436 y T-197 de 2016; T-009 de 2013; T-282 de 2012; T-698, T-693 y T-235 de
2011; T-880 de 2006; SU-383 de 2003; y T-525 de 1998.
Igualmente, conforme al principio de proporcionalidad, en este territorio amplio es
posible que las autoridades competentes, para determinar si existe o no afectación
directa por impacto en el territorio, tomen en consideración la intensidad y
permanencia efectiva con la cual un pueblo étnico ha ocupado o no un determinado
espacio específico, el grado de exclusividad con el cual ha ocupado esas porciones
territoriales, al igual que sus particularidades culturales y económicas como pueblo
nómada o sedentario, o en vía de extinción”180.
40. La corporación explicó que ello ocurre porque los derechos de los pueblos
indígenas sobre su territorio amplio no tienen el mismo alcance que aquellos que
poseen y ejercen en el territorio geográfico; de ahí que no toda medida que pueda
tener algún impacto en el territorio amplio de un pueblo étnico implica
automáticamente que exista una afectación directa que haga exigible la consulta
previa. Por lo anterior, las autoridades en el caso concreto, tomando en cuenta
factores como el grado de permanencia y ocupación exclusiva en un territorio,
deben evaluar si la medida implica realmente una afectación directa 181.
42. Consulta previa por afectación directa basada en perturbación del ambiente
o la salud; o, en la estructura social, espiritual, cultural o económica de los
pueblos indígenas o tribales. Por un lado, respecto a la afectación directa por “el
ambiente o la salud”, la SU-123 de 2018 explicó que ocurre cuando se evidencia
un impacto negativo ambiental como producto de la ejecución de algún proyecto,
que causa un reparto inequitativo “frente a la distribución de cargas y beneficios
ambientales”. Y, en consecuencia, se advierte un desconocimiento de los artículos
13 y 79 superiores, “al lesionar los derechos a la salud, al goce del medio
ambiente sano y a la igualdad.”182 Ello, obliga a que se produzca una retribución y
compensación como resultado de los daños originados en las actividades que se
desarrollan en ejercicio del interés general183.
43. Aquellos casos en los que se advierta que una afectación directa por
perturbación del ambiente, el derecho a la consulta previa debe ser analizado
conforme a parámetros de justicia ambiental184. Ello por cuanto, como lo indicó la
SU-123 de 2018:
180 Fundamento 8.8. de la sentencia SU-123 de 2018.
181 Sentencia SU-123 de 2018.
182 Sentencia SU-123 de 2018.
183 Sentencias T-733 y T-272 de 2017; T-730 y T-704 de 2016; T-359 de 2015; y T-693 y T-129 de 2011.
“el derecho a la consulta previa puede ser entendido, entre otras cosas, como una
garantía procedimental para lograr justicia ambiental para las minorías étnicas. La
razón: la justicia ambiental permite referirse a la administración y al manejo de las
acciones humanas que impactan en el ambiente, la distribución de los costos negativos
que causan los actos productivos de las personas, y el acceso a los recursos naturales,
como sucede en los casos de exploración y extracción de recursos bióticos no
renovables, ya sea minería o hidrocarburos-.”
44. Y, por otro lado, la consulta previa por afectación directa causada por
perturbaciones en la estructura social, espiritual, cultural o económica de los
pueblos indígenas o tribales fue motivo de pronunciamiento en las sentencias T-
1045A de 2010 y SU-133 de 2017, en las que se concluyó el deber de llevar a cabo
una consulta previa con las comunidades étnicas, debido a que, “la suscripción de
una concesión minera o la autorización de una cesión de derechos de explotación
constituía una afectación directa, al poner en riesgo la supervivencia cultural y
económica de las colectividades, dado que éstas derivaban su sustento de la
minería, actividad que quedaba en incertidumbre por los actos mencionados.”185
45. Con respecto a la consulta previa, la Sala Plena estima pertinente reiterar que
tiene una doble connotación, por un lado, es un derecho fundamental irrenunciable
de las comunidades indígenas de participar en los asuntos que puedan afectarlos
directamente, con fundamento en los artículos 1º, 7, 70 y 330 de la Constitución,
en el Convenio 169 de la OIT 186 y en varios instrumentos del derecho internacional
de los derechos humanos187, que se incorporan vía bloque de constitucionalidad.
Por el otro, como se indicó, es uno de los mecanismos mediante los cuales se
materializa el derecho a la participación de las comunidades étnicamente
184 La justicia ambiental ha sido entendida como el tratamiento justo y la participación significativa de todas las
personas independientemente de su raza, color, origen nacional, cultura, educación o ingreso con respecto al
desarrollo y la aplicación de las leyes, reglamentos y políticas ambientales (sentencia T-294 de 2014). Además, la
SU-123 de 2018 reiteró que la justicia ambiental está compuesta por cuatro elementos interrelacionados, explicados en
los siguientes términos: “El componente de justicia distributiva respalda el reparto equitativo de las cargas y
beneficios ambientales para los habitantes de un Estado, sin que sea aceptable diferenciar algún sector de la
población en razón de su origen étnico, de su género o de su condición socioeconómica. Una justicia participativa
significa que en las decisiones ambientales se exige la intervención activa y significativa de las personas que
resultan afectadas por la ejecución de determinada actividad. El principio de sostenibilidad, reclama que los
sistemas económicos y sociales deben ser reproducibles sin el deterioro de los ecosistemas en que se apoyan, esto
es, la viabilidad ecológica. Conforme a este principio, las actividades humanas tienen la obligación de respetar los
límites de absorción y de regeneración del ambiente, de modo que no se comprometa su disfrute para las
generaciones futuras y para otras especies vivas no humanas. En este escenario, se construyó un ‘imperativo
ambiental’. El principio de precaución prescribe que los agentes ambientales deben abstenerse de ejecutar una
actividad que causa una perturbación ambiental inaceptable, siempre y cuando exista una duda razonable de que el
acto pueda causar un daño a la naturaleza”.
185 SU-123 de 2018.
186En Colombia fue incorporado al derecho interno mediante la Ley 21 de 1991, “por medio de
la cual se aprueba el Convenio número 169 sobre pueblos indígenas y tribales en países
independientes, adoptado por la 76a. reunión de la Conferencia General de la O.I.T., Ginebra
1989”.
187 Dentro de ellos se destacan, el Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Políticos, el
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y la Convención Americana
sobre Derechos Humanos. En igual sentido, la Declaración de las Naciones Unidas sobre los
Derechos de los Pueblos Indígenas de 2007, en los artículos 19 y 38 estableció que debe
consultarse de manera previa, con los pueblos interesados, la adopción y aplicación de medidas
administrativas o legislativas que puedan afectarlos.
diferenciadas. Con el fin de caracterizar con mayor detalle este derecho, en seguida
se reiteran consideraciones expuestas en la SU-123 de 2018 sobre: (i) los deberes
del Estado, de los pueblos étnicos y de los particulares; y, (ii) las
etnorreparaciones.
46. Deberes del Estado, de los pueblos étnicos y de los particulares. La Corte ha
establecido que la buena fe es un el elemento transversal en todo el proceso de
consulta previa, del cual se derivan “deberes” tanto para el Estado como para las
comunidades consultadas y las empresas. En primer lugar, dicho principio se
concreta, entre otros, en los deberes del Estado de adelantar la consulta, generar
espacios de participación, pertinentes y adecuados, ser receptivo a las inquietudes
y pretensiones de la comunidad, valorarlas y obrar en consecuencia.
48. Por último, en relación con la consulta previa, se ha reconocido que existen
deberes de las empresas, tal como se señaló en la SU-123 de 2018. Al efecto, se
trae a colación la Declaración de Principios Rectores sobre las Empresas y los
Derechos Humanos, conocidos como los “Principios Ruggie” 190, que fueron
188Sentencias C-937, C-882, T-698, T-693, C-490, T-379, C-366 y T-129 de 2011; T-1045A, C-915 y C-702 de
2010; C-175 de 2009; C-461 y C-030 de 2008; T-880 y T-382 de 2006; C-620 y SU-383 de 2003; C-891 y C-418 de
2002; T-634 de 1999; T-652 de 1998; y SU-039 de 1997.
189 SU-123 de 2018.
190 Los principios de Ruggie surgieron en el siguiente contexto: “En 2003, la Subcomisión de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas adoptó un documento conocido como ‘Normas sobre la Responsabilidad de las Empresas
Transnacionales y otras Empresas Comerciales en la esfera de los Derechos Humanos’, que buscaban ‘delinear en
forma definitiva las responsabilidades atribuibles a las empresas en lo que respecta a derechos humanos y
medioambiente’ (NOLAN, 2005, p. 581). Dichas responsabilidades fueron diseñadas como compromisos
obligatorios impuestos sobre las empresas por el derecho internacional. (…) // La reacción frente a las Normas fue
variada (…) Si bien las Normas eran polémicas y no lograron un amplio apoyo, muchos Estados aún sentían que
era importante determinar las responsabilidades de las empresas en la realización de los derechos humanos y que
avalados por el Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas 191 en el año
2011192 y que confirman la máxima establecida del derecho internacional de que: i)
los Estados tienen el deber de proteger los derechos humanos, por ejemplo, contra
violaciones cometidas por las empresas comerciales y otras terceras partes,
mediante medidas adecuadas, actividades de reglamentación y sometimiento a la
justicia; pero que ii) las empresas deben respetar dichas prerrogativas, actuando
con la debida diligencia para no vulnerarlas o contribuir a su vulneración; y que
existe iii) la necesidad de que sean establecidas vías de recurso efectivas para
reparar las violaciones cuando se producen193. El Principio 17 relativo a “la
debida diligencia” señala que sobre los derechos humanos las empresas deben
proceder con la debida diligencia en esta materia a fin de identificar, prevenir,
mitigar y responder a las consecuencias negativas de sus actividades 194.
el tema requería una mayor investigación. Un año después de la resolución sobre el las Normas, la Comisión de
Derechos Humanos solicitó al Secretario General que designara un Representante Especial (RESG) para ahondar
en la investigación de algunos de los temas sobresalientes relacionados a las empresas y los derechos humanos
(RUGGIE, 2007, p. 821). La persona designada -el Prof. John Ruggie de la Universidad de Harvard- fue
inicialmente nombrado por un período de dos años con un mandato que definía las condiciones de referencia de sus
actividades”. Artículo “El marco Ruggie: ¿una propuesta adecuada para las obligaciones de derechos humanos de
las empresas?”. Sur, Revista Internacional de Derechos Humanos. V. 7, Nro. 12, junio de 2010. p. 211-212.
191 Organización de las Naciones Unidas, Consejo de Derechos Humanos, Representante
Especial del Secretario General para la cuestión de los derechos humanos y las empresas
transnacionales y otras empresas, “Principios Rectores sobre las empresas y los derechos
humanos: puesta en práctica del marco de las Naciones Unidas para 'proteger, respetar y
remediar”, resolución 17/4, de 16 de junio de 2011, A/HRC/17/31.
192 El Consejo de Derechos Humanos hizo suyos los Principios Rectores en su resolución 17/4,
de 16 de junio de 2011.
193“El Marco de Ruggie se basa en lo que él denomina ‘responsabilidades diferenciadas pero
complementarias’ (NACIONES UNIDAS, 2008, párr. 9) y comprende tres principios
fundamentales. Primero, el informe enfatiza el deber de los Estados de proteger los derechos
individuales frente a abusos cometidos por actores no-estatales. En este sentido, se alienta a los
Estados a tomar medidas regulatorias para afianzar el marco legal que rige los derechos
humanos y las empresas, así como para brindar mecanismos para el cumplimiento de dichas
obligaciones (NACIONES UNIDAS, 2008a, párr. 18). En segundo lugar, se dice que las
empresas tienen la responsabilidad de respetar los derechos humanos. En su Marco, Ruggie
sostiene que la responsabilidad empresarial se extiende a todos los derechos humanos
reconocidos a nivel internacional. También señala que es necesario centrarse en las
responsabilidades específicas de las empresas en lo que respecta a los derechos fundamentales y
diferenciarlas de las responsabilidades de los Estados. “Respetar los derechos significa,
esencialmente, no violar los derechos de los otros – sencillamente, no dañar” (NACIONES
UNIDAS, 2008, párr. 24). El informe propone un enfoque de ‘debida diligencia’ por el cual las
empresas deben garantizar que sus actividades no tengan un impacto negativo sobre los
derechos humanos. Finalmente, el tercer principio sostiene que deben existir mecanismos
legales adecuados en caso de conflictos en lo que respecta al impacto de las empresas sobre los
derechos fundamentales (NACIONES UNIDAS, 2008, párr. 26, 82). Esto implica garantizar que
se realicen procesos de investigación en caso de supuestas violaciones, así como interponer
recursos y sanciones cuando así se requiera. El informe propone una variedad de mecanismos
judiciales y no-judiciales para mejorar y garantizar el cumplimiento de las obligaciones
contenidas en el marco”. Artículo “El marco Ruggie: ¿una propuesta adecuada para las
obligaciones de derechos humanos de las empresas?” de David Bilchitz. Sur, Revista
Internacional de Derechos Humanos. V. 7, Nro. 12, junio de 2010. p. 213-214 (resaltado fuera
del texto original).
194 Según el Alto Comisionado de la Naciones Unidas para los Derechos Humanos (2011), este
proceso debe incluir una evaluación del impacto real y potencial de las actividades sobre los
derechos humanos, la integración de las conclusiones y la actuación al respecto; y el seguimiento
de las respuestas y la comunicación de la forma en que se hace frente a las consecuencias
negativas. En criterio del Alto Comisionado, la debida diligencia en materia de derechos
49. Etnorreparaciones. Como lo expuso la SU-123 de 2018, ante casos en que se
haya desconocido el goce efectivo del derecho a la consulta previa, debido a que se
llevó a cabo un POA sin agotar el proceso consultivo con la comunidad indígena
respecto de la cual se advierte una afectación directa, surge el deber de adoptar
medidas tendientes a identificar los daños ocasionados, “las medidas de
restauración y recomposición para mitigarlos y, en general, los remedios que se
deben adoptar”195. Al respecto, se debe tener en cuenta que las reparaciones
“deben ser establecidas e implementadas con un enfoque étnico diferencial
(etnorreparaciones), que tome en cuenta, entre otros, la particular identidad
cultural del pueblo específico, la dimensión colectiva de las violaciones ocurridas
y de las medidas reparatorias, las necesidades particulares de esos pueblos y que
les permita un control de su implementación”196.
200 Al respecto, la mencionada providencia afirmó: “[a]unque la potencial afectación de un proyecto sobre
las comunidades conduce a la consulta, precisamente para definir, con la participación de dichas
comunidades, la naturaleza y los niveles de esa eventual afectación, el cuestionamiento a una actividad
del Estado por haber omitido la consulta tiene que partir de acreditar esos elementos, que son los
presupuestos de la exigencia de consulta. || La gravedad de la afectación (…) es determinante del tipo de
protección constitucional que cabe brindar”. Las órdenes emitidas en esa decisión han sido objeto de
seguimiento por la Sala Cuarta de Revisión, y a través del auto 189 de 2013 se instó al Gobierno nacional para que a
través de las dependencias competentes redefiniera o actualizar la línea negra. Sentencia T-547 de 2010.
201 Sobre el particular, se explicó: “no corresponde debatir en la jurisdicción constitucional las
controversias frente a actos administrativos como la Certificación número 2091 de 2012 y la
Resolución número 04 de 2013 de la Dirección de Consulta Previa del Ministerio del Interior,
sino en la contencioso administrativa”.
202“Por la cual se demarca la Línea Negra o Zona Teológica de las comunidades indígenas de
la Sierra Nevada de Santa Marta”
203“Por la cual se reforma el artículo 1º de la resolución 000002 del 4 de enero de 1973”
Ministerio del Interior. Además, citó la intervención que la comunidad Arahuaca
presentó en el marco del proceso de revisión que dio lugar a la sentencia T-634 de
1999, en la cual dicho pueblo indígena resaltó la importancia espiritual y cultural
que tiene la línea negra. En razón a ello, afirmó que:
60. En tal determinación, este tribunal expresó que la SNSM, como parte integral
del patrimonio cultural e inmaterial de la humanidad, debe ser protegida y
preservada, además de propender por su desarrollo autónomo a partir de diferentes
acciones205. En este contexto, el fallo desarrolló el concepto del espacio
georreferencial denominado línea negra, como manifestación de un territorio
sagrado. Para ello, se refirió al marco normativo que lo reconoce 206 y citó la
intervención de la comunidad Arahuaca en la sentencia T-634 de 1999 207, en la que
se afirmó “la importancia que tiene para las comunidades de la Sierra Nevada, el
territorio ancestral comprendido por la Línea Negra, lugar de desarrollo
espiritual, cultural y ritual para estos Pueblos.” Con base en las fuentes
mencionadas, la Sala de Revisión concluyó que:
61. En consecuencia, la sentencia T-849 de 2014 dejó sin valor la resolución por
medio de la cual Corpocesar otorgó a Agregados del Cesar EU una licencia
ambiental global para la explotación de un yacimiento de materiales de
construcción, y expresó que ello “no implicaba la prohibición de desarrollar las
actividades relacionadas en el referido contrato de concesión”, sino el
condicionamiento de efectuar el proceso de consulta previa para realizar las
mismas.
208 En esta sentencia, se analizó si la instalación de una base militar en el cerro El Alguacil o Inarwa Tama
(principal centro de pagamento de los Arhuacos) y de varias antenas de comunicaciones y subestaciones eléctricas,
desconocía el derecho a la consulta previa, a la integridad cultural, autonomía y autodeterminación de los pueblos
indígenas, al territorio y a la participación. La Sala Sexta de Revisión indicó que a pesar de que para 1965, año en que
el Ministerio de Defensa Nacional y el Ejército Nacional se asentaron en el cerro no existía la obligación de
consultar a la comunidad, las actuaciones posteriores como construcciones, instalaciones y cerramiento ocurridas en
vigencia de la Constitución y del Acuerdo 169 de la OIT sí debieron ser objeto de deliberación, debido a “la
afectación continua del grupo étnico en su existencia, cultura y costumbres”.
la realización de un proceso consultivo para determinar el impacto cultural causado
y, con base en ello, (ii) establecer medidas de compensación, “que deberán incluir
un diálogo concertado y continuo entre las partes, encaminado a considerar la
posibilidad futura de que en un plazo razonable, se lleve a cabo el retiro definitivo
de la base militar, los tendidos, estaciones y subestaciones eléctricas, las antenas y
torres de comunicaciones.”
64. Según lo expuesto, es posible concluir que las salas de revisión tuvieron en
cuenta que la línea negra constituye un territorio con valor espiritual y cultural para
las comunidades indígenas que la habitan. En consecuencia, en cada uno de los casos
analizados se adoptaron las decisiones correspondientes que atendieron a las
circunstancias particulares o específicas. En seguida, se sintetizan las subreglas de
dichos pronunciamientos:
65. Ahora bien, la Sala Plena estima pertinente referirse a la orden cuarta de la
sentencia T-849 de 2014, que advirtió al Ministerio del Interior y a las personas
interesadas en “solicitar licencias para la explotación del ambiente al interior del
territorio denominado la línea negra, que deberán agotar el procedimiento de la
consulta previa…” Al respecto, se debe tener en cuenta que en las consideraciones
de dicha sentencia no se tuvo en cuenta que la afectación directa es el criterio que
activa la garantía de la consulta previa209, como lo ha indicado esta corporación en su
209 Esta fue una de las razones por las cuales, en su momento, el magistrado Luis Ernesto Vargas Silva presentó
salvamento parcial de voto. Sobre el particular afirmó: “mi discrepancia tiene que ver con que no se hayan
mencionado las reglas jurisprudenciales relativas al contenido y alcance del derecho fundamental a la consulta
jurisprudencia, incluso en el momento en que se profirió. Por lo anterior, la Sala
Plena reitera que la consulta previa, como un mecanismo que garantiza el derecho de
participación, se debe llevar a cabo en aquellos casos en los cuales se advierta una
afectación directa, lo que se determina en cada caso particular, como lo expuso la
SU-123 de 2018 y se consagra en el artículo 6º de la Ley 21 de 1991, ratificatoria
del Convenio 169 de la OIT, que obliga al Gobierno a “consultar con los pueblos
interesados y en particular a través de sus instituciones representativas, cada vez
que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles
directamente”.
previa. La sentencia menciona apenas que se encuentra consagrado en el Convenio 169 de la OIT. No precisa, sin
embargo, los criterios de decisión que ha aplicado la Corte al adoptar decisiones relativas al amparo de ese derecho.
Eso explica que sea esta una de las pocas sentencias sobre consulta previa que no remite, ni siquiera
tangencialmente, al concepto de afectación directa, pese a que es este el que permite identificar los eventos en los
que la consulta es exigible.”
210“Por la cual se reforma el artículo 1º de la resolución 000002 del 4 de enero de 1973”
211“Por la cual se demarca la Línea Negra o Zona Teológica de las comunidades indígenas de
la Sierra Nevada de Santa Marta”
1500 de 2018212, resultado de las órdenes dispuestas por esta corporación 213 en el
seguimiento a la sentencia T-547 de 2010.
68. En efecto, las tres normas se detienen en los hitos que conforman la línea
negra, que se unen entre sí partiendo del Pico Bolívar hacia otros de la SNSM. Así,
la Resolución 002 de 1973 establece que la línea negra está “delimitada por
accidentes geográficos”214. Por su parte, la Resolución 837 de 1995 describe la
línea negra como “una serie de líneas virtuales radiales denominadas ‘negras’ o
‘de origen’ que unen accidentes geográficos o hitos, considerados por ellos como
sagrados, con el cerro Gonawindúa -PicoBolívar-” 215, por lo que en tales
condiciones la línea negra une “los hitos periféricos del sistema de sitios sagrados
de los indígenas”216, de lo cual se derivó una “concepción radial” que llevó a una
enumeración de 54 “hitos periféricos” en esa normativa. Y, por último, luego de
un proceso de diálogo y construcción conjunta con las comunidades, el Decreto
1500 de 2018 amplió el inventario a 348 hitos217 que, de acuerdo con la concepción
de los cuatro pueblos expuesta en la norma, nace de “la necesidad de precisar la
identificación y expresión de los códigos ancestrales del territorio de la línea
negra (….) detallando los espacios sagrados que la integran, sustentando su tejido
de interconexiones de tierra, litoral y mar”218.
69. Con base en la normatividad citada previamente, la Sala Plena debe precisar
que la línea negra no debe ser entendida como un polígono, sino que debe
comprenderse desde una concepción radial, que corresponde a la cosmovisión
indígena219; con base en la cual, ese territorio ancestral tiene una “delimitación
212Actualmente, existe una demanda en curso contra el Decreto 1500 de 2018 ante la Sección
Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado. Según lo
consignado en el aplicativo de consulta de procesos, mediante Auto del 28 de octubre de 2020 se
negó la medida cautelar de suspensión provisional de los efectos jurídicos del decreto presentada
por el demandante, y el proceso aún se encuentra en trámite pendiente de la audiencia inicial.
213 En el Auto 189 de 2013 (seguimiento a la sentencia T-547 de 2010), la Corte instó al
Gobierno nacional “(…) para que a través de las dependencias competentes, inicie, de manera
inmediata, las actividades tendientes a revisar, modificar, derogar o adicionar, según sea el caso,
las resoluciones 837 de 1995 y 002 de enero 4 de 1973 y demás normas complementarias, con
miras a redefinir o actualizar la denominada línea negra (…)”.
214Página 2 de la Resolución 002 de 1973.
215 Página 1 de la Resolución 837 de 1995.
216Ibídem.
217 Como se reconoce en el Decreto 1500, la ampliación de tales hitos periféricos buscó, luego
de la elaboración del documento madre, “corroborar y unificar los espacios visibles, terrestres,
litorales y marinos que hacen parte de la línea negra [para lo cual], los cuatro pueblos de la
SNSM acudieron a los mapas ancestrales codificados en espacios sagrados, los materiales de
manejo ancestral, el conocimiento de sus autoridades tradicionales, así como a los resultados de
campo que estos realizaron entre los años 2013 y 2014, con el acompañamiento del Ministerio
del Interior y el Instituto Colombiano de Antropología e Historia” Página 4 del Decreto 1500 de
2018.
218 Página 5 del Decreto 1500 de 2018.
219 De manera previa, en la Resolución 002 de 1973, en la parte considerativa se expresó:
“[q]ue la ‘LÍNEA NEGRA’ incluye sitios que son considerados símbolos místicos por estas
culturas; || Que dentro de dichas culturas estos símbolos constituyen elementos fundamentales
en su concepto del equilibrio universal, y que deben ser accesibles para hacer ofrendas que
ayuden a mantener ese equilibrio; (…)”
espiritual, dinámica y holística”, tal como se expresó en las consideraciones de la
Resolución 837 del 28 de agosto de 1995220, en donde se expresó:
“[q]ue los pueblos indígenas de [la] Sierra Nevada de Santa Marta, han delimitado
de manera ancestral su territorio mediante una serie de líneas virtuales radiales
denominadas ‘negras’ o de ‘origen’ que unen accidentes geográficos o hitos,
considerados por ellos como sagrados, con el cerro Gonawindú -Pico Bolívar-, de
tal manera que sus pagamentos en estos hitos garantizan el flujo de fuerzas
espirituales entre ellos y el centro de la Sierra, trabajo espiritual que a su vez
garantiza el equilibrio de la Sierra Nevada y del mundo en general.”
72. Así, el Decreto 1500 regula lo relacionado con el acceso a los espacios
sagrados222 y la salvaguarda, protección y conservación del territorio 223.
224 Se encuentra conformada por los ministros del Interior, Cultura, Ambiente y Agricultura, los directores del
DNP, de las CARs, los gobernadores del Cesar, La Guajira y Magdalena, y las autoridades públicas propias de los
cuatro pueblos, pudiendo convocar a “las autoridades o instituciones que tengan competencia para el cumplimiento
del objeto, los principios y las medidas establecidas en este decreto, o para los asuntos, acuerdos y compromisos
que en esta instancia se aborden y alcancen para estos mismos efectos”.
75. A partir de lo anterior puede sostenerse que la línea negra de la SNSM puede
entenderse como un territorio étnico amplio/complejo, respecto del cual el Decreto
1500 de 2018 reconoció expresamente que se encuentra debidamente demarcado
por líneas virtuales que se unen entre sí. En todo caso, se insiste, que ello no
significa que todo proyecto que allí se realice active automáticamente el
mecanismo de consulta previa, ya que se hace necesario verificar la intensidad de
la afectación que se produce caso a caso, con el propósito de determinar el tipo de
participación que se debe garantizar a las comunidades indígenas.
76. De esta forma, sobre tales proyectos deberá analizarse el nivel de incidencia
que un POA que pretenda desarrollarse en la línea negra tenga sobre los pueblos de
la Sierra, sus sitios sagrados, sus prácticas sociales y culturales, en los términos del
artículo 7.3 del Convenio 169 de la OIT 226. Con base en dicho análisis, se debe
determinar el grado de intensidad de la afectación, con el fin de diferenciar entre
medidas que no repercuten directamente en las comunidades de las que sí. De esa
manera, en las circunstancias particulares de cada caso se fijará el tipo de
participación correspondiente, bien sea (i) el consentimiento previo, libre e
informado, (ii) la consulta previa o (iii) la participación en igualdad de condiciones al
resto de los ciudadanos.
225 Fundamento 17.7 de la sentencia SU-123 de 2018. El artículo 7º del Convenio 169 de la OIT señala que: “1.
Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que atañe al proceso de
desarrollo, en la medida en que éste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras
que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo económico,
social y cultural. Además, dichos pueblos deberán participar en la formulación, aplicación y evaluación de los planes
y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente. || 2. El mejoramiento de las
condiciones de vida y de trabajo y del nivel de salud y educación de los pueblos interesados, con su participación y
cooperación, deberá ser prioritario en los planes de desarrollo económico global de las regiones donde habitan. Los
proyectos especiales de desarrollo para estas regiones deberán también elaborarse de modo que promuevan dicho
mejoramiento. || 3. Los gobiernos deberán velar por que, siempre que haya lugar, se efectúen estudios, en
cooperación con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio
ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos
estudios deberán ser considerados como criterios fundamentales para la ejecución de las actividades mencionadas. ||
4. Los gobiernos deberán tomar medidas, en cooperación con los pueblos interesados, para proteger y preservar el
medio ambiente de los territorios que habitan”. Subrayas al margen del texto transcrito.
226 El artículo 7.3 del Convenio 169 de la OIT indica que: “3. Los gobiernos deberán velar por que, siempre que
haya lugar, se efectúen estudios, en cooperación con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social,
espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas pueden tener sobre esos
pueblos. Los resultados de estos estudios deberán ser consideradas como criterios fundamentales para la ejecución
de las actividades mencionadas”.
consulta previa es que una determinada medida (legislativa o administrativa) sea
susceptible de afectar directamente a la comunidad.
83. La ANLA y las CARs son autoridades ambientales competentes para otorgar
o negar una licencia ambiental, en los términos de lo dispuesto por el Decreto 1076
de 2015237. Por una parte, la ANLA es la autoridad “encargada de que los
Magdalena y Guajira”” Folio 1 del cuaderno original único del expediente T-6.832.445.
Además, el accionante anexó el documento que así lo acredita. Folio 153 del cuaderno original
único del expediente T-6.832.445.
234 Sentencia T-683 de 2017.
235“La ley establecerá los casos en los que la acción de tutela procede contra particulares
encargados de la prestación de un servicio público o cuya conducta afecte grave y directamente
el interés colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinación o
indefensión”.
236“Por el cual se modifica la estructura del Ministerio del Interior y se determinan las
funciones de algunas dependencias” Este Decreto fue expedido con el fin de atender el exhorto
que hizo la Corte Constitucional en la sentencia SU-123 de 2018. Al respecto, en la parte
considerativa se manifestó que era “necesaria fortalecer la dependencia encargada del Ministerio
del Interior de atender el derecho de consulta previa, para lo cual se le otorgará autonomía
administrativa y financiera, en los términos del literal j) del artículo 54 de la Ley 489 de 1998, u
se definirá su estructura y funciones.”
237 El Decreto 1076 de 2015, “[p]or medio del cual se expide el Decreto único Reglamentario del Sector Ambiente
y Desarrollo Sostenible, en el artículo [Link].1.2. establece: “Autoridades ambientales competentes. Son
proyectos, obras o actividades sujetos de licenciamiento, permiso o trámite
ambiental cumplan con la normativa ambiental, de tal manera que contribuyan al
desarrollo sostenible ambiental del País.” (art. [Link].1., Decreto 1076 de 2015).
Y, por otra parte, las CARs cumplen funciones relativas al otorgamiento de
concesiones, permisos, autorizaciones y licencias ambientales “requeridas por la
Ley para el uso, aprovechamiento o movilización de los recursos naturales
renovables o para el desarrollo de actividades que afecten o puedan afectar el
medio ambiente.” (num. 9º, art. 31, Ley 99 de 1993).
Inmediatez
86. Esta corporación ha indicado que la acción de tutela debe ser presentada en un
término razonable, toda vez que el remedio constitucional pierde su razón de ser
como mecanismo excepcional y expedito de protección cuando el paso del tiempo
desvirtúa su inminencia239. Con el fin de analizar el cumplimiento de este requisito,
autoridades competentes para otorgar o negar licencia ambiental, conforme a la ley y al presente decreto, las
siguientes: || 1. La Autoridad Nacional de Licencias Ambientales (ANLA). || 2. Las Corporaciones Autónomas
Regionales y las de Desarrollo Sostenible. || Las Corporaciones Autónomas Regionales y las de Desarrollo
Sostenible podrán delegar el ejercicio de esta competencia en las entidades territoriales, para lo cual deberán tener
en cuenta especialmente la capacidad técnica, económica, administrativa y operativa de tales entidades para
ejercer las funciones delegadas. || 3. Los municipios, distritos y áreas metropolitanas cuya población urbana sea
superior a un millón (1.000.000) de habitantes dentro de su perímetro urbano en los términos del artículo 66 de la
Ley 99 de 1993. || 4. Las autoridades ambientales creadas mediante la Ley 768 de 2002.”
238“Por medio del cual se expide el Decreto único reglamentario del sector administrativo de
minas y energía”
239 Sentencia SU-128 de 2018. Al respecto, en casos en los que se invoca la protección del
derecho a la participación o consulta previa, también pueden consultarse las sentencias T-281 de
2019, T-058 de 2019, T-112 de 2018, T-005 de 2016, entre otras.
el juez de amparo en cada caso debe tener en cuenta sus particularidades fácticas y
jurídicas240. Adicionalmente, la Corte ha manifestado que los siguientes factores
justifican el transcurso de un lapso prolongado entre el momento de la vulneración
del derecho y la fecha de interposición de la acción: i) que se demuestre que la
afectación es permanente en la comprensión que si bien el hecho que la originó es
muy antiguo, la situación desfavorable derivada del irrespeto a sus derechos
continúa y es actual; y ii) que la especial situación del actor convierta en
desproporcionado el hecho de adjudicarle la carga de ejercer los medios ordinarios
de defensa judiciales241.
87. En lo que concierne a los derechos de las comunidades étnicas este tribunal ha
considerado que se cumple el principio de inmediatez cuando ante la omisión de la
consulta previa, la amenaza o vulneración sobre una garantía de esa colectividad se
mantiene en el tiempo242 y el peticionario ha sido diligente para buscar la
protección del derecho fundamental. Así mismo, se entiende que la conculcación
permanece cuando se agrava con el paso del tiempo y tiene como propósito
“frenar una presunta amenaza continua”243.
240 Así, por ejemplo, la sentencia T-112 de 2018 expresó: “la jurisprudencia constitucional que
la tutela debe presentarse en un término razonable, pues de lo contrario podrá declararse
improcedente. No existen reglas estrictas e inflexibles para la determinación de la razonabilidad
del plazo, sino que al juez de tutela le corresponde evaluar, a la luz de las circunstancias de
cada caso, lo que constituye un término razonable. Esto implica que la acción de tutela no puede
ser rechazada con fundamento en el paso del tiempo, sino que debe el juez estudiar las
circunstancias con el fin de analizar la razonabilidad del término para interponerla.” De ahí
que si el lapso es amplio o prolongado la Corte ha establecido que se debe ponderar: i) si existe
motivo válido para la inactividad; ii) si la inactividad vulnera el núcleo esencial de los derechos
de terceros; iii) si existe nexo causal entre el ejercicio tardío de la acción y la vulneración de los
derechos fundamentales; y iv) si el fundamento de la acción surgió después de acaecida la
actuación violatoria de derechos fundamentales de cualquier forma en un plazo no muy lejano de
la fecha de interposición. Dichos criterios han sido referidos en casos similares en la sentencia T-
005 de 2016, que reiteró lo expresado en la sentencia T-743 de 2008.
241 Ver sentencias T-005 de 2016, T-841 de 2014; T-521, T-447 y SU-158 de 2013; T-998 de
2012; T- 429 de 2011; T-158 de 2006; y T-1110 de 2005.
242 Así, por ejemplo, en la sentencia T-444 de 2019 se indicó: “es importante llamar la atención sobre la
continuidad de los hechos que generaron esta acción de tutela, pues el argumento central de accionante es la
afectación sobre la comunidad por la interrupción de los caminos ancestrales y de las formas productivas y
alimentarias del grupo étnico. Esta situación sigue vigente y ello refuerza la conclusión conforme a la cual esta
acción de tutela se presentó oportunamente, en tanto su propósito era frenar una amenaza que se mantiene en el
tiempo.” En sentido similar, De igual manera, la sentencia SU-123 de 2018, aplicó el criterio de la actualidad de la
“presunta vulneración de los derechos” invocados por el pueblo Awá La Cabaña.
243 Con base en esa conclusión en la sentencia T-281 de 2019 se concluyó el cumplimiento del requisito de
inmediatez, que llamó “la atención sobre la continuidad de los hechos que generaron esta acción de tutela, pues el
argumento central de los accionantes es el desconocimiento del proyecto vial “Segunda Calzada Popayán-
Santander de Quilichao” y de las implicaciones que pueda tener en su comunidad; se reclama la posibilidad de
participar previamente a la ejecución del proyecto vial que se desarrollará en el territorio ocupado por los
resguardos “La Laguna Siberia” y “Las Mercedes”. Esta situación sigue vigente y ello refuerza la conclusión
conforme a la cual esta acción de tutela se presentó oportunamente, en tanto su propósito era frenar una presunta
amenaza continua.”
“el paso del tiempo por largo que sea no elimina la razonabilidad de la
presentación de una acción tutela en relación con los derechos de las
comunidades étnicamente diferenciadas, por ejemplo, la consulta previa o la
propiedad sobre sus territorios ancestrales. Esa conclusión se sustenta en que se
comprende cumplido el principio de inmediatez cuando: i) la vulneración o
amenaza de los derechos se mantiene o se agrava con el transcurso del tiempo,
o recae sobre derechos imprescriptibles; y ii) las colectividades indígenas o
tribales fueron diligentes para solicitar la protección de sus derechos,
verbigracia formularon derechos de petición, acciones judiciales o
manifestaron ante las autoridades que los proyectos o medidas los afectaba, al
punto que es necesario consultar con ellos.”.
89. En el mismo sentido, las sentencias T-005 de 2016 244, SU-123 de 2018245 y T-
444 de 2019246 concluyeron el cumplimiento del requisito de inmediatez, al
verificar que la presunta vulneración de derechos de las comunidades étnicamente
diferenciadas por la realización de POA en sus territorios se mantiene en el tiempo.
90. Ahora bien, respecto a los casos analizados la Sala Plena considera que se
satisface el requisito de inmediatez. Ello, aun cuando haya transcurrido un lapso
prolongado de tiempo, pues como se expuso, la jurisprudencia constitucional ha
validado excepcionalmente que cuando la amenaza o vulneración se mantenga en
el tiempo es factible entender cumplido el requisito de inmediatez en aquellos
casos en los cuales las comunidades étnicamente diferenciadas invocan el derecho
a la participación o la consulta previa. De manera que, no se acogen los
argumentos de las accionadas247 que adujeron el tiempo transcurrido entre la
emisión de los títulos y la presentación de la acción demostraba la falta de
afectación de los derechos de la comunidad, tesis que resultó acogida por los
jueces de tutela de instancia. En seguida, se exponen los argumentos que permiten
a la Sala Plena llegar a la conclusión mencionada.
244 La sentencia T-005 de 2016 afirmó: “la Sala concluye que la afectación no solo ha sido
continúa sino que se ha agravado con el paso del tiempo hasta cuando la comunidad decidió
instaurar el amparo con el fin de que sea el juez constitucional el que garantice las actividades
de pagamento en el cerro El Alguacil, asegurando así la pervivencia de la comunidad como
cultura y en general del universo porque en su cosmovisión, con las ceremonias de
agradecimiento al Padre Inarwa se asegura el equilibrio de la naturaleza y se cumple con la ley
de origen encomendada por la madre tierra.”
245 En la SU-123 de 2018, la Sala Plena concluyó el cumplimiento del requisito de inmediatez de la acción de
tutela respecto de resoluciones de 2009 y 2010 proferidas sin que las comunidades indígenas hubieran sido
consultadas. Al respecto, afirmó: “[e]n relación con la censura de las Resoluciones No.0937 de 2009, 1930 de 2010
y el inicio de actividades en el año 2010, la Corte precisa que se observa el requisito analizado, toda vez que podría
continuar el desconocimiento del derecho a la consulta previa y éste puede ser restablecido, por lo cual la acción
cumplió con el requisito de inmediatez pues fue presentada dentro del plazo razonable a la eventual vulneración del
derecho a la consulta previa.”
246 En la sentencia T-444 de 2019 se indicó: “es importante llamar la atención sobre la
continuidad de los hechos que generaron esta acción de tutela, pues el argumento central de
accionante es la afectación sobre la comunidad por la interrupción de los caminos ancestrales y
de las formas productivas y alimentarias del grupo étnico. Esta situación sigue vigente y ello
refuerza la conclusión conforme a la cual esta acción de tutela se presentó oportunamente, en
tanto su propósito era frenar una amenaza que se mantiene en el tiempo.”
247 En tal apreciación confluyeron Ministerio del Interior, ANLA, ANM, ANH y las CARs
comprometidas, así como algunas empresas y particulares vinculados.
91. En el expediente T-6.844.960, los accionantes presentaron la acción de tutela
el 24 de junio de 2016, en la que hicieron referencia a solicitudes y títulos mineros
que se tramitaron entre los años 1992 y 2015 (en el listado presentado se
registraron entre 2001 y 2015), hallándose la mayoría de ellos en el rango de los
años 2006 a 2010248. En primer lugar, la Sala Plena resalta que el hecho que se
alega como vulnerador del derecho a la participación efectiva y/o consulta previa
está asociado a la proliferación de los POA en la línea negra, más no a títulos
específicos. De manera que, se comprende que no se haya llevado a cabo una
actuación inmediata frente a cada uno de los casos por parte de los accionantes.
Ello debido a que la vulneración alegada se debe a que la cantidad y la dispersión
de los POA les impidió participar de forma activa y efectiva en los procesos
consultivos a los que fueron convocados, pues esa situación los desbordó y les
impidió ejercer debidamente los derechos cuya protección invocan. De manera que
el hecho que se invoca como vulnerador de sus derechos permanece en el tiempo e
incluso se ha agravado debido al incremento de los POA en la línea negra.
92. En segundo lugar, advierte que era difícil para los accionantes anticipar todas
las consecuencias que habrían de generarse por la proliferación de POA sobre un
territorio complejo como la SNSM. Ello, al menos por tres razones: (i) las licencias
autorizando POA se otorgaron una a una, hasta llegar a conformar un gran
conjunto de autorizaciones; (ii) en el trámite que se surte para la autorización de un
POA confluye la competencia de diferentes instituciones encargadas de otorgar
licencias ambientales, como la ANLA y las CARs; además, de las competencias de
la ANM y la ANH como autoridades que administran recursos mineros e
hidrocarburíferos; y, como se conoció en el trámite surtido en sede de revisión, (iii)
las licencias, permisos y demás se aprueban paulatinamente y a largo plazo 249,
continuando los proyectos en las fases de exploración, explotación o montaje por
períodos extensos, por lo que la amenaza o vulneración de derechos se mantiene.
93. En tercer lugar, los accionantes expresaron en los escritos de tutela que en
abril de 2015 tuvieron conocimiento del texto de la sentencia T-849 de 2014 y
atendiendo el desbordado número de licencias ambientales concedidas en la línea
negra que les había sido informado en julio de 2014 por el Ministerio del Interior,
decidieron reclamar garantías de participación activa y efectiva y, por ello,
narraron que el 10 de febrero de 2016 comunicaron a la DANCP del Ministerio del
Interior su decisión de suspender su participación en los procesos consultivos e
informaron que no continuarían asistiendo a aquellos que fueran convocados.
Luego, en respuesta a ello, dicha institución los convocó a participar en 13
proyectos en curso, frente a lo que las comunidades indígenas de la SNSM
emitieron un comunicado250, en el que ratificaron su decisión de no participar en
248 Como sucede con los títulos citados entre los folios 4 a 6 del cuaderno original I, expedidos
en tales fechas. Anexo I.
249 A través de las respuestas de los terceros interesados se conoció de autorizaciones por 5, 10,
15, 20 y 30 años para las actividades extractivas.
250 Emitido (EMPLEAR SINÓNIMO) por el Consejo Territorial de Cabildos de SNSM en
Valledupar el 5 de abril de 2016 (cuaderno original I, fls. 84 a 102).
los procesos de consulta adelantados251. Finalmente, en junio de 2016 procedieron
a entablar la acción de tutela que hoy examina la Corte.
251“Los pueblos Kogi, Arhuaco, Wiwa y Kankuamo de la Sierra Nevada, representado en sus
autoridades, dirigimos a usted de manera respetuosa la presente, para notificar de la
ratificación de la posición de suspensión de los procesos de consultas previas en nuestro
territorio ancestral” (cuaderno original I, fl. 84).
252 Indicaron en el expediente T-6.844.960 lo siguiente: “Estas acciones sobre el territorio
deben dejar de considerase puntuales. Son de tal magnitud que empiezan a generar efectos en
cadena y a generar conflictos como la pérdida de agua, que para nuestra cosmovisión
trasciende la pérdida de un recurso y se asocia con la pérdida de la vida” (folio 23 del cuaderno
I). Igualmente: “… el titular del contrato de concesión minera puede adelantar en el te rritorio
actividades como perforaciones, túneles y galerías, construcción de helipuertos, apertura de
accesos y caminos, todas las cuales han causado y causan impactos ambientales como la
contaminación de agua, la generación de ruido, la división de comunidades, el fin de la
tranquilidad de las comunidades ancestrales o en sus sitios sagrados, por ejemplo en aguas
donde se abastecen o sitios de especial importancia cultural o espiritual, de manera evidente
generan afectación directa en las mismas.” (folio 26 del cuaderno 1).
ancestral; ii) llevan inmersa una compleja discusión jurídica que se sucede en el
tiempo y en la cual intervienen diferentes instituciones locales y nacionales del
Estado; iii) la eventual afectación permanece en el tiempo debido a que en la
actualidad se adelantan proyectos de exploración y extracción en la línea negra
(viene incluso de tiempo atrás, por las distintas fases que involucra); y iv) los
accionantes mostraron diligencia para solicitar la protección de sus derechos a
través de solicitudes y reclamaciones que presentaron ante el Ministerio del
Interior.
Subsidiariedad
102. En segundo lugar, se advierte de los hechos que dieron lugar a la acción de
tutela no están asociados a un acto administrativo en particular respecto del que se
cuestione su legalidad, sino que se trata de una presunta vulneración de un derecho
constitucional a la participación efectiva ante una proliferación de POA en la línea
negra. De manera que el derecho invocado no es susceptible de protección en sede
de lo contencioso administrativo, debido a que dichas acciones tienen finalidades
diferentes a las perseguidas mediante la acción de tutela. De manera que la acción
de tutela es el mecanismo idóneo para invocar la protección del derecho a la
participación y/o consulta previa, como fue invocado por los accionantes de los
dos expedientes de la referencia
104. De modo que en el presente caso la acción de tutela presentada por los
gobernadores de los pueblos de la SNSM es procedente de conformidad con el
artículo 86 superior, por lo que se entrará al análisis de fondo.
Procedencia material
105. Previo a abordar el estudio de cada uno de los casos sometidos a examen de la
Corte y en virtud de la importancia que para la solución de estos tiene las reglas
aplicables para determinar los tipos de participación dependiendo de los niveles de
afectación que fueron expuestas en la SU-123 de 2018, la Sala Plena procederá a
proponer criterios sustantivos y adjetivos para identificar el grado de
afectación, en la medida en que al momento de analizar su configuración se
presenta una tensión de principios y derechos que deben armonizarse, a saber, de
un lado, de las comunidades a participar de las decisiones que las afecten y, del
otro, del Estado en materia de desarrollo sostenible.
262 En esta se reiteró que: “no existe en el ordenamiento un mecanismo distinto a la acción de
tutela para que los pueblos indígenas y tribales reclamen ante los jueces la protección inmediata
de su derecho a ser consultados.”
106. Lo anterior, en vista de que por razón de los hechos del presente caso la Corte
se encuentra ante una serie de circunstancias que llevan a la necesidad de
establecer unos criterios más concretos que permitan identificar el grado de
afectación que puede presentarse cuando se evalúa la manera en que una
comunidad étnica puede resultar afectada con una medida legislativa o
administrativa.
107. Al efecto rememora este tribunal que los tres niveles de afectación
diferenciados en la SU-123 se corresponden con tres niveles de participación,
que pueden sintetizarse de la siguiente forma:
263 Los numerales ix) y x) pertenecen al fundamento 7.5 de la SU-123, que concluyó que
cuando se trata de proyectos de exploración y explotación de recursos no renovables la Corte ha
entendido que la afectación directa incluye el impacto en ambos aspectos.
Criterios sustantivos y adjetivos para identificar el grado de afectación.
Precisiones y desarrollo de la línea jurisprudencial
108. Como lo expuso la SU-123 de 2018, los niveles de afectación y los tipos de
participación son el resultado de una comprensión de los derechos de las
comunidades indígenas en clave del principio de proporcionalidad. Ahora bien, en
sentido estricto este se aplica “tanto a medidas que restringen los derechos
fundamentales que son conformadas por reglas como a derechos fundamentales
conformados por principios”; así como, “si el fin de la medida restrictiva es el de
proteger otro derecho fundamental o si el fin de la misma es el de proteger el
interés público”264.
110. Cuando un pueblo étnico que ocupa un territorio lo hace con intensidad,
permanencia y exclusividad, como se sostuvo en el fundamento 8.8 de la SU-
123, se hace necesario, como en esta ocasión, el establecimiento de unos criterios
sustantivos y adjetivos que lleven a la definición de tales criterios, sin que en todo
caso se entiendan agotados únicamente con dicha clasificación.
264 BARAK, Aharon. Proporcionalidad. Los derechos fundamentales y sus restricciones. Ed.
Palestra, 2017, p. 377.
265 Ibídem.
v. cuando la medida degrada el medio ambiente en general y los efectos
adversos del cambio climático impacta el goce de derechos de la comunidad;
y
vi. tratándose de la afectación directa que se presenta “i) cuando una política,
plan o proyecto recaiga sobre cualquiera de los derechos de los pueblos
indígenas o tribales”, “ii) cuando la medida se oriente a desarrollar el
Convenio 169 de la OIT” y “iii) si se imponen cargas o atribuyen beneficios
a una comunidad, de tal manera que modifiquen su situación o posición
jurídica”266; debe entenderse que se refiere a medidas que se relacionan de
manera inescindible con los derechos específicamente reconocidos en el
Convenio 169 de la OIT y los establecidos como criterio auxiliar en la
Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas267, entre los que se encuentran, la vida, la integridad física y
mental, la igualdad, la libre determinación, la nacionalidad.
114. En todo caso, la resolución de estos aspectos debe estar precedida de una
motivación razonable y suficiente que permita advertir que en un evento determinado
procede uno de los tipos de participación, a partir de los distintos niveles de
afectación que se susciten con la medida que se adopte, como producto de un diálogo
intercultural en el que confluyan las distintas visiones de los interesados, en un marco
de respeto por la autonomía y la diversidad étnica y cultural.
Expediente T-6.844.960
116. El número de solicitudes y títulos. Inicialmente debe precisarse que aunque los
gobernadores indígenas entablaron la acción con la pretensión de que se
suspendieran 263 solicitudes y 132 titulaciones mineras que se desarrollaban en la
línea negra, en tanto les era imposible participar en los 395 procesos consultivos que
ellas generaban, la información que se fue recopilando a través del trámite de tutela,
permitió establecer que tal dato (que había sido entregado por el Ministerio del
Interior en una presentación ante los gobernadores indígenas en julio de 2014) no se
correspondía con el listado ofrecido en la acción de tutela y, que, del presentado gran
parte tiene que ver con proyectos exploratorios y extractivos en los que se surte la
consulta previa.
117. En efecto, a pesar de la alusión a 395 proyectos (263 solicitudes y 132 títulos)
que según los actores se desarrollaban en la línea negra, con la acción se presentó
un listado de 156 proyectos, de los que se refirió el código del registro, la fecha del
contrato en algunos y el material utilizado en el proyecto, tal como se advierte en
el ANEXO I268. Otros datos, sin embargo, emergieron con ocasión del trámite. En
este sentido, los ANEXOS II269, IV270 y V que se presentan en esta ponencia
contienen el número de proyectos que en la línea negra se estaban desarrollando
para junio de 2016 y febrero y septiembre de 2018, que, en principio, identifican
proyectos en los que se está surtiendo la consulta previa, pero también otros de
los que no se tiene información (como los del ANEXO III271), que a pesar de
contar con número de acto administrativo no se tiene claridad sobre la autoridad
que los expidió, la fase en que se hallan y si se siguen ejecutando, todo en atención
a que no existen los archivos o por pertenecer a fechas anteriores al
funcionamiento del Ministerio del Interior no se cuenta con ellos.
268Listado de títulos presentados por los accionantes con el escrito de tutela del 24 de junio de
2016, ciento cincuenta y seis (156) títulos que se desarrollan en la línea negra.
269Listado de títulos presentados por Ministerio del Interior en respuesta del 29 de junio de
2016, diecinueve (19) proyectos que cuentan con consulta previa dentro de la línea negra.
270 Listado de proyectos presentados por el Ministerio del Interior con respuesta del 20 de
septiembre de 2018, sesenta y ocho (68) proyectos que se desarrollan en la línea negra.
271Listado de títulos presentados por el Ministerio del Interior en respuesta del 20 de febrero de
2018 cuarenta y cinco (45) proyectos que se desarrollan en la línea negra.
118. La Sala Plena confrontó los datos que se registran en los cuadernos que
conforman el expediente T-6.844.960 con los aportados por los accionantes el 24
de junio de 2016 cuando instauraron la acción, hallando que de los 156 títulos allí
anotados solo existía la identificación de 53 títulos, compendiados de la siguiente
forma: siete (7) tienen renuncia al título; siete (7) no guardan relación con el
registro de catastro minero; trece (13) se encuentran en trámite de consulta; dos (2)
se encuentran sin explotación; trece (13) siguieron el procedimiento para su
obtención; cuatro (4) tienen certificado de no registro de comunidades; cuatro (4)
se encuentran repetidos; dos (2) fueron archivados; y uno (1) corresponde al
debatido en la sentencia T-849 de 2014.
119. De los que fueron referidos por los actores, el Ministerio del Interior en las
distintas intervenciones presentó los datos con los que contaba. Así, en la
contestación de la acción de tutela presentada julio de 2016, incluyó un listado de
19 títulos pertenecientes a proyectos en curso que se hallaban en trámite de
consulta, así: diecisiete (17) se encuentran en preconsulta; uno (1) se encuentra en
coordinación y seguimiento; y uno (1) se encuentra en seguimiento. Se verificó
que de los dieciséis (16) que estaban en preconsulta, cinco (5) aparecen en el
listado presentado por los accionantes.
122. La Corte igualmente indagó por aquellos 13 proyectos de los que en febrero
de 2016 se les envió a los actores el cronograma para su participación,
indicándose en cuanto a las categorías que: uno (1) corresponde a orden judicial
(T-005/16), cinco (5) al sector ambiental, tres (3) al sector infraestructura, uno (1)
al sector hidrocarburos y dos (2) al sector eléctrico. En cuanto a las condiciones
actuales se señaló que: tres (3) se encuentran protocolizados, ocho (8) activos, uno
(1) desistido, cuatro (4) en etapa de preconsulta, cuatro (4) en etapa de
protocolización, uno (1) en etapa de apertura y dos (2) en etapa de talleres de
impactos.
124. Ahora bien, los accionantes invocaron la protección del derecho a la consulta
previa por falta de garantías para su debido ejercicio, libre e informada y al
territorio indígena, ello, en atención a que la proliferación de POA que se han
llevado a cabo y se planean ejecutar en la línea negra desborda su capacidad, para
participar de manera efectiva en los procesos consultivos a los que son
convocados. Teniendo en cuenta lo anterior, la Sala Plena pasa a solucionar el
problema jurídico planteado a la luz de los hechos del caso expuestos.
125. Con base en los antecedentes del caso se concluye que se vulneró el derecho a
la participación efectiva de los pueblos indígenas de la SNSM. De manera que en
esta ocasión y por las circunstancias particulares del asunto planteado por los
accionantes no se protegerá el derecho a la consulta previa, sino el derecho a la
participación, con el propósito de que mediante un diálogo intercultural se
determinen los niveles de afectación y el correspondiente mecanismo de
participación con respecto a los POA que se estén ejecutando o se planeen ejecutar.
126. La protección del derecho a la participación tiene sustento en tres (3) razones
principales. En primer lugar, se corroboró que la proliferación de los POA en la
línea negra impidió su efectiva participación respecto de los trámites consultivos
en los que venían participando y, en razón a ello, se vieron en la necesidad de
abstenerse de continuar asistiendo a los que fueran convocados. En segundo lugar,
tanto los accionantes como intervinientes señalaron el impacto que han generado
los POA en las prácticas tradicionales de los pueblos de la SNSM y las
consecuencias en el medio ambiente. En tercer lugar, de la información remitida
por el Ministerio del Interior se advierte un desorden administrativo frente a los
procesos consultivos. A continuación, se desarrolla cada una de estas.
127. La proliferación de los POA. En efecto, por medio de las respuestas del
Ministerio del Interior se corroboró que existe una proliferación de títulos que
autorizaron la explotación de recursos naturales en la línea negra y si bien se
depuró el número de POA que se desarrollan, se advierte un aumento progresivo
respecto de títulos en ese territorio hasta llegar a un punto que desbordó las
capacidades de los pueblos indígenas para participar en los procesos de consulta
previa a los que fueron convocados. De manera que la pluralidad de títulos emitidos
por distintas autoridades en la línea negra le permite a la Corte entender que los
pueblos étnicos terminaron siendo expuestos a la imposibilidad de atender los
procedimientos consultivos que cada uno de ellos representaba y, por lo tanto, su
reclamo constitucional consistente en posibilitarles condiciones apropiadas para
participar de manera activa y efectiva respecto de las decisiones que se tomen en la
línea negra.
128. Como se advierte del escrito de tutela los accionantes invocaron su protección
para participar de manera efectiva en los espacios convocados, porque consideran
que la proliferación de los POA en su territorio generó un problema estructural a
los pueblos indígenas que habitan en la SNSM. Por ello, afirmaron lo siguiente:
“más que se ordene consulta por cada uno de los títulos mineros, lo cual no va a
solucionar el problema estructural, lo que queremos es que se ordene el territorio
a partir del dialogo y la concertación con todos los actores”272.
130. De manera que la Sala Plena evidencia que la proliferación de POA que se
ejecutan en la línea negra o planean llevarse a cabo, conllevó a que no estuvieran
dadas las condiciones para garantizar una participación activa y efectiva de los
pueblos indígenas de la SNSM respecto de los procesos consultivos a los que
fueron convocados. En ese sentido, las afirmaciones evidencian que la vulneración
del derecho a la participación se debe a que (i) la cantidad de POA, (ii) les impidió
atender de manera adecuada y oportuna los procesos consultivos a los que estaban
siendo convocadosy (iii) en un territorio complejo y amplio, en el que confluyen
las competencias de diversas entidades.
“[e]l hecho de que todos esos títulos estén por todo el territorio afecta nuestros sitios
sagrados e impide la realización de nuestro pagamentos que perjudica seriamente
nuestra cultura, dado que lleva a que el equilibrio que nosotros buscamos se pierda
y en consecuencia se genera un detrimento cultural, porque a través de los
pagamentos nosotros transmitimos nuestras enseñanzas tradicionales a nuestros
indígenas, hacemos educación propia, pero también es donde hacemos los
pagamentos por los ritos de paso, como el bautizo, matrimonio, entrega del poporo,
entre otros; y agradecemos por el uso de los alimentos, por el clima y por todo el
renacimiento nuestro con la naturaleza. Eso significa que todas esas canteras que
están en nuestro territorio ancestral están afectando nuestra cultura gravemente,
sumado a los daños ambientales que aún no se han identificado plenamente.”275
135. Lo anterior también fue expresado por intervinientes que indicaron que los
proyectos mineros en la línea negra eliminan y alteran grandes sectores del
territorio y el paisaje, volviéndolo casi irreconocible, desdibujando la presencia de
los espacios sagrados contenidos en cerros, ríos, árboles, bosques y espacios de
origen de cada ser vivo. Lo que, según manifestaron, genera una alteración de la
relación a nivel espiritual con lo que este representa 276. De manera que la
proliferación de los POA amenaza el valor cultural y espiritual de la línea negra,
comprendida como un territorio ancestral del que se predica una protección
integral en los términos indicados en el literal “a” del artículo 3º del Decreto 1500
de 2018, según el cual:
136. Además, tanto los accionantes como intervinientes señalaron que las
exploraciones y explotaciones mineras e hidrocarburíferas están ocasionando
daños ambientales, tanto a nivel ecológico como sistémico. En este sentido, los
actores desde un comienzo refirieron el daño ambiental que se estaba generando en
la SNSM y las consecuencias nocivas para el ecosistema y la vida de sus
habitantes. Así, por ejemplo, afirmaron:
“la tala de bosques que se produce en el contexto de la actividad minera, como por
la remoción de materiales que conllevan a la sedimentación de acuíferos, ríos y
quebradas y la contaminación con productos químicos, la minería está presionando
de forma irreversible el recurso hídrico y la continuidad ecosistémica que conlleva a
la fragmentación de los bosques, que van quedando separados unos de otros,
dependiendo de aguas sedimentadas, perdiendo de esta manera, su capacidad
estructural y funcional para seguir generando bienes y servicios ambientales, lo que
pone en riesgo tanto la supervivencia de los pueblos indígenas que allí habitan,
como el acceso al preciado líquido por parte de las poblaciones que se sirven de los
caudales que allí nacen.277”
138. Los daños producto de trabajos extractivos280 se relacionan así con (i) la
contaminación y disminución de fuentes hídricas; (ii) la degradación de la Ciénaga
Grande, (iii) los incendios forestales, (iv) los riesgos a la diversidad de los distintos
grupos biológicos, que dan soporte y conforman la estructura, el funcionamiento y
la composición del sistema social y ecológico 281, (v) las afectaciones en la calidad
del aire y contaminación auditiva. De acuerdo con lo advertido por el OTEC de la
Unijaveriana, las solicitudes y titulaciones tienen que ver con una diversidad de
140. Los informes dieron cuenta de que, en las zonas altas de la SNSM, cerca de
4% del territorio presenta una muy alta vulnerabilidad al cambio climático, 46%
puede tener impactos altos y 50% efectos medios. En atención a ello los
intervinientes indicaron que en la medida en que sigan el curso actual los POA las
consecuencias pueden ser devastadoras para los municipios y ciudades que
dependen directamente de los servicios que presta la SNSM285.
141. De manera que con base en la información aportada por los accionantes y las
intervenciones ciudadanas se advierte que la multiplicidad de proyectos
exploratorios y extractivos en la línea negra tienen la potencialidad de generar
impactos en el territorio, los ecosistemas y la biodiversidad. Ello pone en vilo la
existencia física y cultural de los pueblos indígenas para quienes ese territorio tiene
un valor ancestral ligado estrechamente a su cultura.
143. Dicha situación representa una vulneración del derecho que tienen los pueblos
indígenas de participar sobre las decisiones que se tomen en torno a su territorio.
Ello por cuanto si la entidad competente de determinar la procedencia de un tipo de
144. Con base en las tres (3) razones explicadas se evidencia la vulneración del
derecho a la participación activa y efectiva debido a la proliferación de POA que se
ejecutan en la línea negra, que ha generado impactos en su territorio y, por ende, en
sus vidas. Dicho impacto, como se indicó, tiene repercusiones en las tradiciones
culturales y espirituales de los pueblos indígenas, además de las consecuencias en
el medio ambiente.
146. Sin embargo, ello no es obstáculo para que este tribunal en su condición de
juez constitucional proteja el derecho a la participación de los accionantes y adopte
una solución tendiente a propiciar un diálogo intercultural, en el que las partes
concurran con el propósito de establecer los niveles de afectación de los POA que
actualmente se estén ejecutando y respecto de los cuales se encuentren en trámite
de licencia. La Sala Plena opta por esta alternativa teniendo en cuenta que se trata
de una situación de alta complejidad, debido a (i) la proliferación de títulos en la
línea negra, (ii) la complejidad del territorio, (iii) que es habitado por cuatro (4)
pueblos indígenas diferentes, (iv) las distintas autoridades territoriales y nacionales
que tienen competencias para definir sobre autorizaciones para explorar y explotar
dicho espacio, y (iv) las afectaciones generales que se refirieron previamente,
286 Decreto 1500 de 2019, “[p]or el cual se redefine el territorio ancestral de los pueblos
Arhuaco, Kogui, Wiwa Y Kankuamo de la Sierra Nevada de Santa Marta, expresado en el
sistema de espacios sagrados de la ‘Línea Negra’, como ámbito tradicional, de especial
protección, valor espiritual, cultural y ambiental, conforme los principios y fundamentos de la
Ley de Origen y la Ley 21 de 1991, y se dictan otras disposiciones.”
respecto de las que no es posible establecer en esta instancia el grado de
afectación. Además, esta solución atiende al planteamiento de los accionantes,
quienes en el escrito de tutela expresaron la necesidad de ordenar “el territorio a
partir del dialogo y la concertación con todos los actores”287.
148. La Sala Plena advierte que, desde el punto de vista normativo, es posible que
el diálogo intercultural se lleve a cabo en la Mesa de Seguimiento y
Coordinación288 creada en el Decreto 1500 de 2018, como una instancia de
entendimiento entre las autoridades que la conforman, en un marco de
reconocimiento a la autonomía, el gobierno propio indígena y la identidad étnica y
cultural. Ese escenario es el espacio apropiado para que los pueblos indígenas, el
Estado, las empresas y particulares y la sociedad civil 289, analicen y definan los
grados de afectación y los mecanismos de participación específicos. Esta
alternativa, como se dijo, coincide con lo expresado por los accionantes en el
escrito de impugnación, en el que manifestaron:
“[s]ería importante que todos los actores, gobierno, empresas, terceros y pueblos
indígenas, nos sentáramos a definir la organización del territorio en donde se busque
un equilibrio que no afecte a ninguno y que no continúe amenazando nuestra
pervivencia. Nosotros no nos oponemos a la minería, queremos es sentarnos para
que dialoguemos y concertemos el uso que se le va a dar al territorio.”290
152. En relación con los procesos de participación en los POA que identifique la
Mesa Seguimiento y Coordinación, es importante destacar que, en caso de no
llegar a un acuerdo, antes de que las autoridades adelanten cualquier actuación,
deberán tener en cuenta la intensidad de los impactos identificados para desarrollar
las actividades de mitigación, recuperación, recomposición y restauración de daños
ambientales. Así mismo, se deberán evaluar las conductas de las empresas a la luz
del deber de diligencia, teniendo en consideración las medidas de etnorreparación,
recomposición ambiental y demás, en aquellos POA que no fueron sometidos a
consulta. Ello con base en las reglas jurisprudenciales relevantes de la SU-123 de
2018, reiteradas en esta sentencia.
153. Además, la Sala estima necesario tener en cuenta aspectos como la evaluación
ambiental estratégica cuando se trata de proyectos a gran escala, por la necesidad
291 El protocolo se encuentra en construcción desde el año 2015 como resultado de las órdenes
emitidas en la sentencia T-849 de 2014.
de medir los impactos acumulativos y sinérgicos que pueden generar el sinnúmero
de proyectos por desarrollar. Ello, con el propósito de materializar el deber de
garantizar la justicia ambiental en el marco de los procesos consultivos, así como
los elementos que la componen, esto es: la justicia distributiva, la justicia
participativa, el principio de sostenibilidad y el principio de precaución, en los
términos indicados en la SU-123 de 2018.
156. Así mismo, se dispondrá que el Ministerio del Interior, en uso de sus
facultades legales, disponga los trámites necesarios para traducir el contenido total
de este pronunciamiento a las lenguas de las comunidades de la SNSM y en los
casos en los que no haya lengua escrita, proceda a efectuar su lectura en la lengua
nativa ante las autoridades respectivas.
Expediente T-6.832.445
163. Ante tal acto administrativo, el 3 de julio de 2013 Azabache manifestó ante el
Ministerio del Interior que se le había causado un agravio injustificado, al no
permitirle controvertir el acto administrativo que revocó parcialmente la
Resolución 563 del 28 de noviembre de 2011. En razón a ello, la DANCP del
Ministerio del Interior emitió la Resolución 25 del 31 de marzo de 2014, que dejó
con vigor la Resolución 563 del 28 de noviembre de 2011. Finalmente, con base en
esta la ANLA expidió la licencia ambiental 1131 del 30 de septiembre de 2014, que
otorgó a Azabache permiso para la ejecución del proyecto en un área que forma
parte de la línea negra. A través de las pruebas decretadas por la Corte el 4 de
septiembre de 2018 y el 27 de marzo de 2019, se estableció la existencia del
proyecto, de modo que su ejecución es un hecho indiscutible, como lo reconoció la
misma compañía en las respuestas ofrecidas y se registra en la certificación
proferida.
164. El trámite administrativo que dio lugar a la licencia 1131 del 30 de septiembre
de 2014, así como las del Ministerio del Interior, ANLA, Corpamag y Azabache en
el marco de la acción de tutela que se revisa, permiten a la Sala Plena evidenciar
que el criterio para determinar si procede o no la consulta previa se relaciona con
la cercanía de los sitios de pagamento o la presencia de comunidades en el área de
influencia del proyecto. Ello desconoce la jurisprudencia constitucional en torno al
tema, unificada en la sentencia SU-123 de 2018 y reiterada en esta ocasión. De
manera que se desconoció que se debe analizar al momento de autorizar un POA es
si el mismo es susceptible de generar una afectación directa en territorios étnicos,
que puede concretarse tanto por intervenciones en el territorio, como por
perturbaciones del ambiente, la salud; la estructura social, espiritual, cultural o
económica de los pueblos indígenas o tribales.
166. En definitiva, la DANCP del Ministerio del Interior debe cumplir con su
competencia conforme a los principios constitucionales relativos al derecho a la
consulta previa de los pueblos étnicos, por lo cual no debe limitarse a señalar la
presencia física o no de dichos pueblos dentro del territorio correspondiente al área
de afectación del proyecto, sino que debe incorporar dentro de los certificados un
estudio particular y expreso sobre la posible afectación directa que pueda causar el
POA a las comunidades étnicas con independencia de la limitación del área de
influencia, el cual en todo caso debe seguir las reglas fijadas en relación con el
concepto de afectación directa.
167. Ahora bien, en el caso concreto, se declarará la carencia actual de objeto por
hecho superado, debido a que conforme a la información aportada el trámite
surtido ante la Corte se tuvo conocimiento del Oficio 0618 del Ministerio del
Interior dirigido a Azabache el 15 de julio de 2018 en el que le indicó la necesidad
de realizar la consulta previa en punto del proyecto exploratorio, dadas las
coordenadas brindadas por la compañía, otorgándose a la comunidad solicitante y a
los pueblos de la SNSM, la salvaguarda de sus derechos, permitiendo su
participación en la ejecución del proyecto. De manera que, el reclamo
constitucional fue satisfecho por el Ministerio del Interior, que ordenó la
realización de la consulta previa y que tiene a Azabache en una fase de
acercamiento y relacionamiento con los representantes de los cuatro pueblos de la
SNSM, para darles a conocer el proyecto y establecer unos adecuados canales de
comunicación que les permita construir escenarios de diálogo, lo que no obsta para
advertir que existe el deber de realizar la consulta en cada fase del proyecto y ante
los cambios jurídicos o fácticos del mismo.
168. En lo que respecta al derecho de petición que indicó el actor que fue
desconocido, encuentra la Corte que, así como lo advirtió el Tribunal
Administrativo del Magdalena, este fue respondido de forma adecuada a través de
oficio del 24 de noviembre de 2017, cuestión que se desprende de la confrontación
del pedido realizado por el actor con la respuesta otorgada por el Ministerio del
Interior. En efecto, la solicitud del 31 de octubre de 2017 realizada por el señor
Mejía Izquierdo contiene cinco puntos; los cuatro primeros tienen que ver con la
solicitud de entrega de copias de las Resoluciones 563 de 2011, 15 y 16 de 2013,
169. La Corte advierte que la respuesta brindada cumple los requisitos que ha
planteado la jurisprudencia constitucional para que se considere protegida tal
prerrogativa, ya que la contestación puede o no satisfacer los intereses de quien ha
elevado la petición, en el sentido de acceder o no a sus pretensiones, pero siempre
debe permitir al peticionario conocer cuál es la posición de la entidad enfrente de
lo solicitado.
CONCLUSIÓN
171. De manera previa a decidir cada caso concreto, la Sala Plena presentó la
comprensión jurídica de la línea negra que la constituye no un polígono sino una
serie de hitos periféricos demarcados simbólica y radialmente que se interconectan,
como se desprende de su consagración normativa a partir del año 1973.
III. DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, administrando
justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitución Política,
RESUELVE:
ANEXO I
LISTADO DE TÍTULOS PRESENTADOS POR LOS ACCIONANTES CON EL ESCRITO DE TUTELA
DEL 24 DE JUNIO DE 2016
CIENTO CINCUENTA Y SEIS (156) TÍTULOS QUE SE DESARROLLAN EN LA LÍNEA NEGRA
ANEXO III
LISTADO DE TÍTULOS PRESENTADOS POR MININTERIOR EN RESPUESTA DEL 20 DE FEBRERO
DE 2018
CUARENTA Y CINCO (45) PROYECTOS QUE SE DESARROLLAN EN LA LÍNEA NEGRA
Nombre
Código Nombre Fecha
Nombre Sector proyecto, obra Departamento Estado Etapa
Proyecto Ejecutor Real
o actividad
Formulación
del POMCAS
14/06/2
Ambiental 00013 del nss ancho y Corpoguajira La Guajira Activo E03-preconsulta
017
otros directos
al caribe
Formulación
del POMCAS
del río 18/01/2
Ambiental 00141 Corpocesar Cesar Activo E03-preconsulta
Guatapurí 018
(código 2801-
01)
Ejecución de
obras de
protección
marina en el
sector de los Consorcio 24/04/2
Ambiental 00230 Magdalena Cierre E09-cierre
muchachitos odinsa-valorcon 015
de la carretera
nacional Santa
Marta -
Paraguachón
Ajustar
(actualizar), el
POMCAS del
río Tapias
(código 1504)
y río
Camarones y
otros directos
al Caribe E07- 22/04/2
Ambiental 00528 Corpoguajira La Guajira Activo
(código 1505), protocolizacion 017
en el marco
del proyecto
"corporación
del
componente de
gestión del
riesgo como
determinante”
Suscripción de
un contrato
para la
prestación de Parques
servicios eco Nacionales 28/10/2
Ambiental 00704 Magdalena Activo E04-apertura
turísticos en el Naturales de 015
Parque Colombia
Nacional
Natural
Tayrona
Procesadora y
Procesadora y
comercializado
comercializadora
ra de residuos
de residuos y
y excedentes Protocolizac E07- 11/11/2
Ambiental 01118 excedentes Cesar
industriales de ión protocolizacion 016
industriales de
Colombia
Colombia
(rescicol
(rescicol sas)
S.A.S)
Formulación
del plan de
ordenamiento 14/06/2
Ambiental 01160 Corpoguajira La Guajira Activo E03-preconsulta
del recurso 017
hídrico del Río
Cañas
Ambiental 01264 Declaratoria de Corpoguajira La Guajira Activo E03-preconsulta 14/06/2
un área 017
protegida en
los humedales
costeros y
formulación
del plan de
manejo:
Reserva El
Gran Kayuushi
- Municipio de
Dibulla
Trámite de
sustracción de
zona de
reserva forestal
Alix Cecilia E02-coordinacion 10/08/2
Ambiental 01550 de la Ley 2ª de Cesar Activo
Daza Martínez y preparación 018
1959 para
proyecto de
viviendas
campestres
Planta
Technoelite
fotovoltaica Protocolizac E07- 21/04/2
Eléctrico 00824 Green Energy Cesar
Cesar solar i ión protocolizacion 017
Sas
Valledupar
Planta
Technoelite
fotovoltaica Protocolizac E07- 21/04/2
Eléctrico 00825 Green Energy Cesar
Cesar solar ii ión protocolizacion 017
Sas
bosconia
Planta
fotovoltaica Technoelite
Protocolizac E07- 21/04/2
Eléctrico 00826 Cesar solar iii Green Energy Cesar
ión protocolizacion 017
Valledupar - Sas
Los Cascajales
Aprovechamie
nto
hidroeléctrico 26/04/2
Eléctrico 00851 Latinco S.A. Cesar Activo E03-preconsulta
río Ariguaní 016
proyecto la
belleza
Proyecto el
manantial,
plata solar
fotovoltaica
con capacidad Green Caribbean 12/10/2
Eléctrico 00882 Cesar Activo E03-preconsulta
de 20mw, Sas 016
ubicado en
jurisdicción de
Valledupar,
Cesar
Parque Parque solar
Protocolizac E07- 06/02/2
Eléctrico 00884 fotovoltaico fotovoltaico San La Guajira
ión protocolizacion 017
San Juan Juan S.A.S
Refuerzo
Costa Caribe
500 kv línea de
Isa- Protocolizac E07- 21/07/2
Eléctrico 01105 transmisión Cesar
Intercolombia ión protocolizacion 017
Cerromatoso-
Chinú-Copey-
tramo iii
Celsia solar
Valledupar con
capacidad
Empresa de
instalada de
energía del Protocolizac E07- 27/10/2
Eléctrico 01277 99.5 mw Cesar
Pacífico S.A. ión protocolizacion 017
ubicada en el
ESP - EPSA
sector rural del
Municipio de
Valledupar
Elecnorte SAS E07- 09/02/2
Eléctrico 01345 Str-06 La Guajira Activo
ESP protocolizacion 018
Proyecto solar E02-coordinacion 12/02/2
Eléctrico 01464 C.I. Tequendama Magdalena Activo
La Estrella y preparación 018
Hidrocarburos 00629 Ampliación de Gases del Caribe Cesar Seguimiento E08-seguimiento 07/10/2
la red de SA ESP 015
distribución
del municipio
de Valledupar
suministrar gas
al
corregimiento
de Río Seco
Gasoducto
Promigas S.A. E05-talleres de 05/07/2
Hidrocarburos 01370 regional Zona Magdalena Activo
E.S.P. impactos 018
Bananera
Ruta del sol - Yuma E07- 22/10/2
Infraestructura 00274 Cesar Activo
sector 3 concesionaria protocolizacion 014
Proyecto de
Alcaldía de 31/01/2
Infraestructura 00854 vivienda Villa Cesar Activo E04-apertura
Pueblo Bello 014
Erika
Licenciamient
o ambiental del
contrato de
obra 064-2011
construcción y
pavimentación
de la carretera
Badillo – San
Juan del Cesar,
Consorcio 06/06/2
Infraestructura 01172 sector Cesar Activo E01-por iniciar
Kuracata 012
pr38+250 –
pr52 + 674,
ruta 49 con
autorización
temporal para
extraer
material de
construcción
nb8-1617
Trámite de
concesión en
zona pública
bien de la
Nación ante la Francisco
E02-coordinacion 21/02/2
Infraestructura 01258 Dimar para el Noguera Magdalena Activo
y preparación 017
proyecto de la Noguera
Corporación
Social
Turística Playa
Blanca
Planta de
tratamiento y
Unión Temporal
aprovechamien
Biotecnologías 29/06/2
Infraestructura 01301 to de residuos Cesar Activo E04-apertura
de Colombia 017
sólidos
2015
domiciliarios
Bioupar
Colegio
bilingüe Fisher
Kids sede
Fundación Protocolizac E07- 03/08/2
Infraestructura 01337 campestre, Magdalena
Magdalena ión protocolizacion 017
escuela de
formación
secundaria
Recuperación
Consultores de
del frente
Ingeniería ug21 12/09/2
Infraestructura 01400 marino de la Magdalena Activo E01-por iniciar
sl sucursal 017
bahía de Santa
Colombia
Marta
Concesión
para
construcción
Patrimonio
de 6 clubes 09/11/2
Infraestructura 01429 autónomo Magdalena Activo E01-por iniciar
náuticos en 017
FONTUR
Santa Marta -
pozos
colorados
Concesión
para
construcción Patrimonio
09/11/2
Infraestructura 01430 de 6 clubes autónomo Magdalena Activo E01-por iniciar
017
náuticos en FONTUR
Santa Marta
Taganga
Infraestructura 01431 Concesión Patrimonio Magdalena Activo E01-por iniciar 09/11/2
para autónomo 017
construcción FONTUR
de 6 clubes
náuticos en
Santa Marta -
Rodadero
Concesión
para
construcción Patrimonio
09/11/2
Infraestructura 01432 de 6 clubes autónomo Magdalena Activo E01-por iniciar
017
náuticos en FONTUR
Santa Marta -
playa grande
Concesión
para
construcción Patrimonio
09/11/2
Infraestructura 01433 de 6 clubes autónomo Magdalena Activo E01-por iniciar
017
náuticos en FONTUR
Santa Marta -
playa blanca
Concesión
para
construcción Patrimonio
09/11/2
Infraestructura 01434 de 6 clubes autónomo Magdalena Activo E01-por iniciar
017
náuticos en FONTUR
Santa Marta -
aeropuerto
Patrimonio
09/11/2
Infraestructura 01435 Club náutico autónomo Magdalena Activo E01-por iniciar
017
FONTUR
Solicitud de
concesión en
playas Condominio
marítimas del Mendihuaca 10/11/2
Infraestructura 01438 Magdalena Activo E01-por iniciar
condominio Caribbean 017
Mendihuaca Resort
Caribbean
Resort
Tramite de
concesión de
playa ante la
Dimar, frente a Fundación E02-coordinacion 30/11/2
Infraestructura 01446 Magdalena Activo
los predios del Decameron y preparación 017
hotel
Decameron
Galeón
Medida Erradicación 31/12/2
00372 DNE Magdalena Activo E09-cierre
administrativa cultivos ilícitos 005
Solicitud de
concesión de
Hotel Emile
Medida playa ante la 08/09/2
00976 Mercure Santa Magdalena Seguimiento E08-seguimiento
administrativa Dimar para el 017
Marta
hotel Emile
Mercure
Solicitud de
concesión de
playa con el
fin de ser
empleada en la
ubicación de
carpas de playa
Medida Protocolizac E07- 27/01/2
00977 para ser Hecol SAS Magdalena
administrativa ión protocolizacion 017
utilizadas por
los
propietarios de
los
apartamentos
del edificio
Kuali P.H
Santana Inversiones
Medida Protocolizac E07- 13/12/2
01119 condominio Santana M&R Cesar
administrativa ión protocolizacion 016
campestre SAS
Restablecimien
to de derechos
Medida del niño Osmer Protocolizac E07- 19/07/2
01549 ICBF Cesar
administrativa Samuel ión protocolizacion 018
Hernández
Zalabata
Minería 00065 Contrato de Pavimentos y Cesar Protocolizac E07- 26/10/2
concesión construcción El ión protocolizacion 016
minera ik2-
Dorado Ltda.
10561
Contrato de
concesión José Nicolás 05/04/2
Minería 00231 Cesar Activo E03-preconsulta
minera ieb- Pérez 017
09391
Contrato de
concesión Yojan Logan 04/04/2
Minería 00233 Cesar Activo E03-preconsulta
minera kek- Cuello Royet 017
08121
Contrato de
concesión José Nicolás 05/04/2
Minería 00303 Cesar Activo E03-preconsulta
minera ma- Pérez 017
08721
Explotación José Alfonso
22/01/2
Minería 00608 minera en el Sequeda La Guajira Activo E01-por iniciar
016
título ili-15481 Pimienta
Mina el
mangón -
contrato de Matrix House 24/11/2
Minería 00830 Cesar Activo E03-preconsulta
concesión Company 016
minera ihg-
15541
Contrato de
concesión
0167-2-20 con Pavimentos El Protocolizac E07- 26/10/2
Minería 00832 Cesar
certificado de Dorado SAS ión protocolizacion 016
registro minero
hiqk-03
Explotación
minera,
Concesión red
contrato de 15/12/2
Minería 00896 vial del Cesar Cesar Activo E03-preconsulta
concesión 016
SAS
minera no. Iht-
16461
Instalación de
oficinas y
planta de
trituración y
Construcciones 15/12/2
Minería 00901 asfalto en el Cesar Activo E03-preconsulta
El Condor SA 016
municipio de
copey, del
departamento
de La Guajira
Título minero
igr-10151
proyecto de
Inversiones
extracción de 05/12/2
Minería 00902 Cronos de Magdalena Activo E03-preconsulta
materiales de 016
Colombia SAS
construcción
(cantera de
ladera)
Contrato de
concesión para
la exploración
07/12/2
Minería 00938 y explotación Diego Usuga La Guajira Activo E03-preconsulta
016
de oro en el
título minero
fbil-03
Exploración
técnica y
explotación
económica, de
un yacimiento
de materiales
Raul Bayter
de
Jelkh -
construcción y 18/10/2
Minería 01072 concesionario Magdalena Activo E03-preconsulta
demás 016
del contrato ih6-
minerales
11321
concesibles en
el área del
contrato ii de
concesión
minera 1h6-
11321
Minería 01078 Explotación Luis Javier Cesar Activo E03-preconsulta 12/12/2
minera en el Carrascal Quin 016
título kk5-
10101
Explotación
Luis Javier 12/12/2
Minería 01162 minera título Cesar Activo E03-preconsulta
Carrascal Quin 016
lap-10191
Peña del Horeb
dentro del Explominerales E02-coordinacion 02/03/2
Minería 01177 Cesar Activo
título minero de la Costa Sa y preparación 018
pka-11501
Eusebio Manuel
Extracción de Castro Pertuz,
material de Carlos Julio
construcción Patiño Roballo, 27/04/2
Minería 01353 Magdalena Activo E01-por iniciar
en área de Lenin Alfonso 017
Mamatoco Mendoza Turizo,
Fundación Álvaro de Jesús
Munis Cardona
Extracción y
proceso de
material pétreo Constructora 23/08/2
Minería 01382 Magdalena Activo E01-por iniciar
en el área del Samerica Ltda 017
título minero
kcp-09-351
Peña del Horeb
dentro del Explominerales E02-coordinacion 02/03/2
Minería 01399 Cesar Activo
título minero de la Costa SA y preparación 018
pka-16271
Exploración y
explotación de
un yacimiento
de minerales
de oro y sus
concentrados y
minerales Hermes Miguel E02-coordinacion 20/02/2
Minería 01403 Magdalena Activo
concentrados Yanez Acosta y preparación 018
de uranio: para
el área
concesionaria
mediante
contrato je2-
16304x
Complimiento
de la sentencia Mindefensa -
T-005 del Ejército
19/01/2016 – Nacional - E05-talleres de 30/08/2
Orden judicial 00327 Cesar Activo
actividades Decima Brigada impactos 018
Cerro Blindada de
Alguacil- Valledupar
Inarwa
Cumplimiento
de la tutela -
47-
0012333000-
201300009-00
Protocolizac E07- 20/05/2
Orden judicial 00337 -fallo tutela Aviatur S.A Magdalena
ión protocolizacion 014
Aviatur - Pnnt
fallada
11/01/2013,
Tribunal del
Magdalena
Sentencia T-
547 puerto
Protocolizac E07- 06/12/2
Orden judicial 00806 multipropósito Puerto Brisa Magdalena
ión protocolizacion 011
Brisa puerto
brisa
Tutela n. 849
de 2014 -
Agregados del Protocolizac E07- 25/10/2
Orden judicial 00831 concesión Cesar
Cesar Eu ión protocolizacion 016
minera 0167-
20
Tutela no. 849
de 2014 título Pavimentos El Protocolizac E07- 26/10/2
Orden judicial 00846 Cesar
minero no. Dorado SAS ión protocolizacion 016
167-3-20
Orden judicial 01324 Cumplimiento Concesión Cesar Cesar Activo E03-preconsulta 10/05/2
de la sentencia Guajira SAS 017
STC-496-2017
(instalación de
los peajes
Salguero y Río
Seco) 20001-
22-14-002-
2016-00195-02
Cumplimiento
de la sentencia
023 del
radicado
Secretaría de
44001-22-04-
Educación y E07- 30/04/2
Orden judicial 01383 000-2017- La Guajira Activo
Cultura Distrital protocolizacion 018
00031-00
de La Guajira
(nombramiento
de
etnoeducadore
s)
ANEXO V
LISTADO DE PROYECTOS PRESENTADOS POR EL MINISTERIO DEL INTERIOR CON RESPUESTA
DEL 20 DE SEPTIEMBRE DE 2018
12 PROYECTOS EN LOS QUE DEBÍN PARTICIPAR LOS PUEBLOS DE LA SNSM PARA FEBRERO DE
2016
Entidad/ Respuesta
Empresa
FONADE294 Falta de legitimación en la cusa por pasiva. El único contrato relevante que se
desarrolló y que podría dar lugar a inquietudes es el Nro. 2152199 con el Cabildo
Indígena del Resguardo Arahuaco para adelantar productos con la ANH y no
tiene relación con la ANM ni con las pretensiones.
IGAC295 En el tema de la línea negra los entes responsables son la Secretaría Jurídica de la
Presidencia de la República y el Ministerio del Interior. Participó de la reunión
del 29 de febrero de 2016 en el Ministerio del Interior, donde éste y la
Presidencia presentaron una propuesta del borrador del decreto de redefinición de
la línea negra, que no se oficializó.
Argos296 Renunció al título nro. 0096-20 y registro minero GIXN-01, como se estableció
con radicado 20175300270412 del 27 de diciembre de 2017.
Delci Yidi297 Titular del registro minero GGBO-03 de 1996. Cuando se otorgó la licencia
García ambiental que se le cedió por cuenta del señor Sinforiano Carlos Restrepo
Peñaranda, los procedimientos no contemplaban la realización de consultas
previas cuando los proyectos estuvieran ubicados en zonas de resguardo y
lugares sagrados.
Minerales de Se opuso a la nulidad del contrato de concesión nro. KHE-0821 y de la
Colombia resolución que otorgó la licencia ambiental, toda vez que según oficio nro.
C.P. S.A.S298 OF109-44359-GCP-0201 del 23 de diciembre de 2009 de la Coordinadora del
Grupo de Consulta Previa del Ministerio del Interior se le informó al entonces
representante legal de esa sociedad (A&G Construcciones S.A.S), a quien
inicialmente se le otorgó el contrato de concesión, que no aparecían registradas
comunidades, lo que permitió la obtención de licencia.
Agregados Se renunció a los títulos mineros JCJ-11131X y JCJ-11143X dado que no era
de la interés continuar con los proyectos. El título ICQ-082020X no cuenta con
Sierra299 licencia ambiental y, por tanto, no se encuentra en explotación. El título ICQ-
082019X obtuvo licencia ambiental de Corpamag, fue iniciada en 2008 y se
expidió certificado de no presencia de comunidades. El título JJ3-15311 se
tramitó ante Corpoguajira y se obtuvo del Ministerio del Interior el certificado de
no presencia de comunidades.
294 Respuesta del 20 de febrero de 2018 (cuaderno original V, fls. 875 a 877).
295 Respuesta del 21 de febrero de 2018 (cuaderno original V, fls. 992 a 993).
296 Respuesta del 27 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 2122 a 2126).
297 Respuesta del 27 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 2253 a 2261).
298 Respuesta del 26 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 2264 a 2267).
299 Respuesta del 26 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 2295 a 2304).
300 Respuesta del 27 de febrero de 2018 (cuaderno original VI, fls. 2382 a 2393).
301 Respuesta del 10 de marzo de 2018 (cuaderno original VII, fls. 2435 a 2439).
302 Respuesta del 1° de marzo de 2018 (cuaderno original VII, fls. 2450 a 2477).
303 Respuesta del 2 de marzo de 2018 (cuaderno original VII, fls. 2480 a 2495 y 2741 a 2745).
Andrés Beneficiario del título minero ICQ-14041. La licencia ambiental fue obtenida
López304 bajo los requisitos legales antes de la sentencia T-849 de 2014.
Agregados Titular del contrato de concesión 0167-20, objeto de pronunciamiento en la
Cesar305 sentencia T-849 de 2014.
El Dorado Como titular del contrato de concesión 0167-3-20 y el título IK-0561 adelantó el
S.A.S306 trámite de consulta previa de acuerdo a la sentencia T-849 de 2014.
Kurakata307 Renunció al título minero RNM-NB8-16171, mediante radicado
201490600256825 y por resolución del 17 de febrero de 2015, la ANM declaró
su terminación.
Cootramac308 Solicitó un plazo mayor para dar respuesta a las pretensiones de los autores.
Tritupisvar309 Titular de las licencias de exploración nros. 19222 y 21833 obtenidos con el
cumplimiento de los requisitos legales.
Matrix Titular del contrato de concesión minera IHG-15541 en Valledupar, obtenido con
House310 el cumplimiento de los requisitos legales.
Julia E. Titular de los contratos de concesión minera 0301-20 y 0356-20, celebrados en el
Posada311 departamento del Cesar y obtenidos bajos los requisitos legales.
José Pérez312 Titular de los contratos MA7-08271, FLA-00101-1 y IEB-09391 celebrados de
forma legal en el Cesar para la explotación de un yacimiento de recebo material.
Álvaro Titular de los contratos de concesión minera 0305-20 y KBR-15061 localizados
Rosales313 en el Cesar, que se obtuvieron de conformidad con el ordenamiento jurídico.
Álvaro Titular de los contratos de concesión minera 062-44, en cuya área de explotación
Barros314 no existe contacto directo con la comunidad indígena.
New Land Titular de los contratos de concesión con código HVJI2361X con el que no
S.A.S315 evidencia riesgo para las comunidades.
Mármoles Titular de los contratos de concesión minera FLA101, IEB-10351, KDM-082291,
Venezianos RMN-HHNL-20, LEV-08131, IEB-09391-1, KEK-09121, 0363-20 obtenidos
Ltda.316 bajo el cumplimiento de los requisitos legales y no se traslapan con comunidades
indígenas, ni se encuentran en sitios sagrados o en áreas de resguardos indígenas.
304 Respuesta del 28 de febrero de 2018 (cuaderno original VII, fls. 2549 a 2618. Cuaderno
original XI, fls. 3609 a 3704).
305 Respuesta del 28 de febrero de 2018 (cuaderno original VII, fls. 2622 a 2740).
306 Respuesta del 5 de marzo de 2018 (cuaderno original VIII, fls. 2759 a 2796 y 2809 a 2846).
307 Respuesta del 2 de marzo de 2018 (cuaderno original VIII, fls. 2799 a 2801 y 2805):
308 Respuesta del 2 de marzo de 2018 (cuaderno original VIII, fs. 2803).
309 Respuesta del 6 de marzo de 2018 (cuaderno original VIII, fls. 2884 a 2897).
310 Respuesta del 5 de marzo de 2018 (cuaderno original VIII, fls. 2900 a 2962 y 2965 a 3028).
311 Respuesta del 6 de marzo de 2018 (cuaderno original IX, fls. 3031 a 3038).
312 Respuesta del 6 de marzo de 2018 (cuaderno original IX, fls. 3041 a 3065).
313 Respuesta del 6 de marzo de 2018 (cuaderno original IX, fls. 3068 a 3075).
314 Respuesta del 5 de marzo de 2018 (cuaderno original IX, fls. 3194 a 3251).
315 Respuesta del 9 de marzo de 2018 (cuaderno original X, fls. 3493 a 3131):
316 Respuesta del 12 de marzo de 2018 (cuaderno original XI, fls: 3534 a'3605).
ANEXO B: RESPUESTAS DE LOS TERCEROS VINCULADOS PRESENTADAS CON
POSTERIORIDAD AL FALLO DE PRIMERA INSTANCIA DEL 13 DE MARZO DE 2018
EMITIDO POR EL TRIBUNAL SUPERIOR DE VALLEDUPAR
Entidad/ Respuesta
Empresa
Clara Patricia Si bien es titular de la concesión minera EDP-141 ubicada en el predio "Villa
Gaitán317 María” de Valledupar, con miras a extraer material del río Cesar, concretamente
arena, no existe explotación alguna de la misma por no haberse aprobado por
Corpocesar la licencia ambiental respectiva.
Inversiones Como titular del contrato de concesión nro. IGR-10151, el Estado le otorgó el 6
Cronos de de agosto de 2010 el derecho a explorar y explotar un yacimiento de materiales
Colombia de construcción y demás minerales por 30 años, contados a partir del 2 de
S.A.S318 septiembre de 2009, momento en que se hizo su inscripción en el Registro
Minero Nacional.
Luis Carlos Respecto al expediente minero con código RMN- KE5-16521, el 13 de
Araujo septiembre de 2013 realizó contrato de cesión total de derechos, preferencias y
Medina319 obligaciones al señor Delwin José Muñoz Mendoza, declarando la ANM
perfeccionada tal cesión mediante la resolución 4504 del 17 de octubre de 2013.
Arturo Conforme a la resolución GTRV-009 del 11 de febrero de 2011, la ANM declaró
Alejandro la cesión total de derechos y obligaciones del contrato minero ICQ-082019X a la
González Sociedad Latinoamericana de Construcciones S.A. -Latinco S.A.-, sin que sea el
Restrepo320 titular del contrato, que pertenece actualmente a Agregados de la Sierra.
Industrias Como integrante de la Unión Temporal Malla Vial renunció a la autorización
Asfálticas temporal NBF-08421 porque ante la certificación del MinInterior de que el área
S.A.S321 del proyecto se encontraba dentro de la línea negra, se iniciaron diálogos con la
comunidad que no pudieron finalizarse y no se explotó la mina.
Colombia Tratándose de la misma Unión Temporal Malla Vial, indicó que renunció a la
S.A.S322 autorización temporal NBF-08421 bajo las consideraciones de Industrias
Asfálticas.
Unión Ofreció idéntica respuesta a la entregada por Industrias Asfálticas S.A.S y
Temporal323 Pavimentos S.A.S, en tanto integrante de la Unión Temporal.
Rafael El contrato de concesión 0361-20 se autorizó y se emitió con el rigor del
Ricardo procedimiento establecido para el efecto, además de que no se encuentra dentro
Jiménez del perímetro de la línea negra. Con la acción se desconocen los derechos
Zalabata324 adquiridos, la seguridad jurídica y la confianza legítima.
Calcáreos S. En el expediente no hay elementos de juicio que demuestren la forma en que las
A325 licencias de explotación 13358 y 14785 podrían afectar a las comunidades
indígenas.
317 Respuesta del 14 de marzo de 2018 (cuaderno original XII, fi. 3769).
318 Respuesta del 16 de marzo de 2018 (cuaderno original XII, fls. 3772 a 3784).
319 Respuesta del 16 de marzo de 2918 (cuaderno original XII, fls. 3787 a 3788).
320 Respuesta del 21 de marzo de 2018 (cuaderno original XII, fi. 3799).
321 Respuesta del 21 de marzo de 2018 (cuaderno original XII, fls. 3805 a 3808).
322 Respuesta del 14 de marzo de 2018 (cuaderno original XII, fls. 3812 a 3815).
323 Respuesta del 13 de marzo de 2018 (cuaderno original XII, fls. 3819 a 3822).
324 Respuesta del 10 de abril de 2018 (cuaderno original XII, fls. 3861 a 3825).
325 Respuesta del 4 de abril de 2018 (cuaderno original XII, fls. 3876 a 3882).
ANEXO C: RESPUESTAS DE TERCERO ANTE LA CORTE CONSTITUCIONAL FRENTE
AL AUTO DEL 27 DE MARZO DE 2019
Entidad/ Respuesta
Empresa
Mármoles Para los contratos de concesión FLA-101 y 0363-20 se hicieron los trámites
Venezianos necesarios ante Corpocesar cumpliendo con todos los requisitos y se obtuvieron
Ltda.326 del Ministerio del Interior las certificaciones en los años 2007 y 2008 de que no
se registran comunidades indígenas ni negras en el municipio de Bosconia, Cesar.
Para los títulos mineros IEB-09391-1, LEV-08131 y KDM-08291 se solicitó al
Ministerio del Interior concepto sobre existencia de comunidades indígenas y/o
negras, manifestando a través de oficio del 20 de mayo 2014 que los tres
polígonos de estos títulos mineros se encuentran dentro de la línea negra y que
dentro de los treinta días siguientes la DCP procedería a realizar el trámite de
certificación, títulos que se encuentran en la etapa de exploración y/o
construcción y montaje pero no se ha solicitado la licencia ambiental, porque se
requiere surtir el trámite de consulta previa.
Tritupisvar Cuenta con las licencias de explotación 19222 y 21833 ubicadas en Santa Marta
Ltda.327 mediante Resolución 0732 del 18 de noviembre de 2013, por lo que fueron
concedidas en debida forma por la autoridad minera.
Pavimentos En el marco del cumplimiento de la sentencia T-849 de 2014 adelantó con los
Dorado cuatro pueblos de la SNSM el proceso de consulta previa de tres contratos de
S.A.S328 concesión: i) 0167-3-20, ii) IK2-10561 y iii) 0167-2:20 con certificado de
Registro Minero HIQK03. Entre mayo y octubre de 2016 adelantó todo el
procedimiento (pre consulta, apertura, análisis de identificación de impactos y
formulación de medidas de manejo, formulación de acuerdos y protocolización)
y como consta en el acta de octubre de 2016. El contrato 0167-3-20 no se está
ejecutando toda vez que se tramita ante Corpocesar la solicitud de modificación
de licencia ambiental con fecha 21 de marzo de 2019, y el contrato IK2-10561 no
se ha ejecutado porque no cuenta con licencia ambiental conforme
pronunciamiento del 12 de abril de 2019.
Inversiones Las comunidades accionantes no han acreditado que los proyectos licenciados
New Land que a lo largo de los años han funcionado hubieren causado daño alguno o
S.A vulnerado algún derecho fundamental. No toda obra o actividad que se desarrolle
dentro de la línea negra afecta sus derechos. El área donde se cumple el contrato
de concesión minera, código HVJ12361X, no está relacionado ni cercano a
ningún sitio sagrado, para cuyo licenciamiento cumplió con todos los trámites
legales.
Agregados Con referencia al contrato de concesión 0167-20, le correspondió contratar a una
del Cesar empresa de ingenieros ambientales para actualizar lo concerniente al área del
EU329 contrato y presentar una nueva solicitud de licencia ambiental global, la cual en
la actualidad se encuentra en trámite ante Corpocesar.
Delci Yidi Titular del proyecto con código 20257 identificado con el Registro Minero
García330 GGB0-03 de 1996, cuyo licenciamiento ambiental ante Corpamag se inició el 28
de marzo de 1995, que corresponde a una fecha anterior a la expedición de la
resolución 837 de 1995 que delimitó la línea negra.
Álvaro El contrato KBR-15061 (3Q5-20) otorgado el 22 de mayo de 2006, con Plan de
Rosales331 Trabajo y Obras (PT0) aprobado el 26 de febrero de 2008 y Plan de Manejo
Ambiental (PMA) aprobado el 12 de agosto de 2009, en el que se aportó
certificado de no presencia de comunidades negras e indígenas y fue archivado y
cancelado.
Álvaro Ha estado ejecutando el contrato 062-44 con los parámetros establecidos en la
Rafael norma y sujeto al programa de trabajo y obras aprobadas (PTO) y se han tomado
Barros las acciones pertinentes y necesarias para el cuidado y protección del medio
Benjumea332 ambiente referido al área total de explotación ubicada en el municipio de Dibulla.
326 Cuaderno original XV, fls. 46 a 48.
327 Cuaderno original XV, fls. 208 a 215.
328Cuaderno original XVI, fls. 58 a 63.
329 Cuaderno original XV, fls. 18 a 23.
330 Cuaderno original XV, fi. 205.
331 Cuaderno original XVI, fls. 158 a 166.
Filadelfo de Contratos de concesión minera ICQ-08303 y el IEP-10351, que cuentan con
Jesús Daza licencias ambientales expedidas por Corpamag mediante auto 1771 del 14 de
Ramírez333 diciembre de 2009 y en los procesos donde se otorgaron las licencias se abrieron
los espacios jurídicos para que quienes se consideran afectados expusieran sus
oposiciones.
Industrias A la fecha no existe autorización temporal ni ningún título de la Unión Temporal.
Asfálticas y Adicionalmente no se explotó el título cuando existió porque no se obtuvo
Pavimentos licencia ambiental debido a que no se pudo realizar la consulta previa con los
de Colombia cuatro pueblos indígenas en el tiempo que había para explotar la fuente, de modo
S.A.S334 que de acuerdo con el Certificado de Registro Minero del 13 de marzo de 2018 se
extinguió la autorización inicialmente concedida desde el 24 de noviembre de
2015.
Dejusticia335 En primer lugar, presentó una contextualización de los casos bajo estudio,
teniendo en cuenta el lapso de dos años entre la interposición de la acción de
tutela y la selección de la misma por la Corte, ahondando en cómo las
pretensiones deben ser entendidas a la luz de ciertos hechos relevantes ocurridos
durante ese tiempo, como la expedición del Decreto 1500 de 2018 que redefinió
la línea negra. En segundo lugar, estudió el alcance legal y jurisprudencial del
derecho a la consulta previa, libre e informada, con el fin de argumentar que este
salvaguarda derechos de los pueblos indígenas y es el mecanismo que permite
reconciliar las distintas visiones de desarrollo que pueden converger sobre un
territorio. Al respecto, precisó que se ha convertido en una garantía para la
pervivencia física y cultural de los pueblos frente al riesgo que ciertas decisiones
estatales pueden significar para su existencia como pueblos. Explicó que la Corte
ha definido los contornos de dicho derecho mediante un conjunto de subreglas,
principios y criterios. En concreto, se refirió a la sentencia SU-123 de 2018 y al
criterio de afectación directa que alude al impacto positivo o negativo que tiene
una medida sobre las condiciones sociales, económicas, ambientales o culturales
que constituyen la base de la cohesión social de una comunidad étnica. En tercer
lugar, mostró que a pesar de los avances da aplicación de la consulta previa, libre
e informada para territorios complejos como la SNSM resulta insuficiente para la
protección del medio ambiente, siendo necesario reconocer que en tales casos
debe garantizarse mediante instancias de coordinación, en clave intercultural, en
las que se planee el desarrollo general del territorio y no solamente la
autorización de proyectos, obras o actividades en particular. En su criterio, esto
último implicaría la realización de 395 procesos de consulta previa que afectaría
los intereses del Estado por el alto costo en términos de recursos financieros,
humanos y de tiempo, que además no protege el medio ambiente y desconoce el
derecho de los pueblos indígenas a establecer sus propias prioridades de
desarrollo.
En cuarto lugar, argumentó que la Mesa de Seguimiento y Coordinación para la
protección del territorio tradicional y ancestral de los cuatro pueblos indígenas de
la Sierra, creada por el artículo 10 del Decreto 1500 de 2018, establece un
escenario de concertación en clave intercultural propicio para la aplicación del
derecho a la consulta previa, libre e informada, proponiendo una serie de
lineamientos para poner en marcha tal instancia.
Solicitó: i) amparar los derechos invocados; ii) reconocer que la consulta previa,
libre e informada, en el marco de proyectos extractivos en territorios complejos,
como la Sierra, requiere que se garantice mediante un proceso amplio que
incluya una instancia de planeación integral y estratégica del territorio basada en
un diálogo intercultural, en la que se discuta el modelo de desarrollo a
implementar, así como un marco general para el uso, aprovechamiento y
conservación de los recursos naturales, y seguido de estos escenarios para un
estudio y discusión de proyectos, obras o actividades específicos con base en lo
acordado; iii) declarar que la instancia de planeación integral y estratégica del
territorio de la línea negra es la Mesa de Seguimiento y Coordinación creada por
el artículo 10 del Decreto 1500 de 2018; y, iv) suspender los títulos mineros
vigentes y los trámites de solicitud de títulos mineros sobre el territorio de la
línea negra hasta tanto no se garantice el derecho fundamental a la consulta
previa, libre e informada de los indígenas.
Observatorio Refirió que la SNSM es un sistema complejo donde existen diversos
de Territorios componentes y relaciones; así, desde el punto de vista ecológico, convergen
Étnicos y ecosistemas únicos en el mundo con especies de gran importancia, y aunque los
Campesinos ecosistemas poseen perturbaciones naturales y tienen capacidad de respuesta,
de la cuando ella se sobrepasa los escenarios son inesperados y poco predecibles; lo
Universidad que, puede representar consecuencias devastadoras para las comunidades
Javeriana humanas. Además, señaló que el cambio climático actual pone a la Sierra en un
336 Amicus curiae presentado por Angela del Pilar Sarmiento Chavarro, Ana Ilba Torres Torres y
Paula Alejandra Cáceres Dueñas, directora e investigadoras de la Escuela Intercultural de
Diplomacia Indígena de la Universidad del Rosario (EIDI). Recibido el 31 de enero de 2019
(cuaderno original XIII, fls. 269 a 289). Se expuso en el escrito que la EIDI es una propuesta de
educación popular e intercultural sustentada en el diálogo de saberes y la investigación acción
participativa conformada en el año 2007 por un equipo interdisciplinario que trabaja en procesos
de investigación, docencia, extensión y diagnóstico sobre cuestiones relativas a los pueblos
indígenas en Colombia.
ecosistema, relacionó que este es una respuesta a la confluencia de factores
geológicos, climáticos, edafológicos (suelos) y a sistemas sociales. Tanto en la
Sierra como en la línea negra convergen una gran variedad de ecosistemas que
son de gran importancia ambiental, cultural y social para las comunidades, por el
aprovechamiento que hacen de los mismos (desde ecosistemas de alta montaña
como páramos y bosques de niebla, hasta secos y desérticos, manglares, entre
otros, que se pueden encontrar en el territorio). Acerca del componente de
vegetación aseveró que se registra una cifra aproximada de 1.800 especies de
plantas con flores, agrupadas en 164 familias, 124 de las 1.500 especies vegetales
endémicas de Colombia. Existe también un componente importante dentro de la
flora marina con 487 especies de algas y plantas macrófitas que conforman las
praderas de fanerógamas marinas y especies de manglar y 41 especies de
líquenes y briófitos con algún grado de riesgo de extinción. Por lo anterior,
expresó que las afectaciones podrían acarrear consecuencias de no retorno en un
complejo de ecosistemas estratégicos, como páramos, bosques y humedales. En
torno al componente de fauna, indicó que dentro de la SNSM se encuentra gran
variedad de invertebrados, así como de vertebrados. En este último grupo se
destacan los peces, reptiles, anfibios, mamíferos y aves. Del grupo de los reptiles
se sabe que se encuentran 92 especies agrupadas en 18 familias, 12 de estas
especies son endémicas. Para el grupo de los anfibios se sabe que hay 49 especies
distribuidas en 11fami1ias, y 17 de dichas especies son endémicas. En el caso del
grupo de los mamíferos se encuentran 184 especies agrupadas en 32 familias, y
una de ellas es endémica; enseguida, los mamíferos clasificados en peligro crítico
de extinción. En cuanto a las aves se encuentran 631 especies distribuidas en 60
familias, de las cuales 14 son endémicas, enlistando las que están en vía de
extinción. Sobre el componente de cobertura aseguró que en el área de influencia
de la línea negra predominan los agro ecosistemas con cerca de 35% de
ocupación en el territorio, lo que muestra un alto nivel de intervención humana
especialmente en las zonas bajas del complejo montañoso de la Sierra, en los
suelos que no son aptos para la agricultura y ganadería intensiva y abierta, lo que
puede llevar a una rápida erosión. El 52% de las coberturas de la Sierra
corresponde agroecosistemas, pastos, infraestructura u otra forma de
aprovechamiento, y permanece 48% de coberturas naturales representadas
principalmente por bosques, páramos, complejos rocosos y coberturas
semitransformadas que conforman los ecosistemas presentes en la Sierra y
proveen de servicios a las comunidades indígenas y a una porción importante de
la población que habita esta zona del Caribe, y aunque el Estado se comprometió
a proteger estas zonas de recarga hídrica con miras a disminuir la vulnerabilidad
frente al cambio climático, según el boletín de deforestación de 2016 en la Sierra
persisten altos niveles de deforestación en las zonas oriental, norte y occidental,
para establecer pastizales y zonas agrícolas. Al respecto, se manifestó que lo
anterior, tiene fuertes impactos sobre los ecosistemas debido a la ruptura de
procesos naturales como la recarga hídrica, el intercambio de nutrientes en el
suelo y los bosques y los cambios micro climáticos en las cuencas. En el tema de
afectaciones, se refirió en primer momento al cambio y los daños ambientales,
para indicar que cualquier daño o modificación en el territorio inevitablemente
afectará la posibilidad construir y reconstruir la tradición, poniendo en peligro la
supervivencia de éstas comunidades, pues el deterioro de ecosistemas
estratégicos genera la disminución de los reservorios de recursos naturales,
disminuye la disponibilidad del recurso hídrico, las poblaciones de especies de
fauna y flora, y genera escasez de alimentos obtenidos por actividades de
autosostenimiento. En cuanto a los cambios al sistema productivo, se señaló que
la transformación de las coberturas naturales hacia agro ecosistemas en la Sierra
Nevada de Santa Marta es alta. La llegada-de la minería a la zona en la década de
los 80's, evidenció que entre 2002 y 2012 se otorgaron el 70% de los títulos
mineros, sumando estos cerca de 119.550 hectáreas, 7% del territorio de la línea
negra (anexó gráfico), lo que implica un riesgo potencial de afectación a especies
únicas que tienen su hábitat en los ecosistemas de la Sierra, estando en riesgo los
biomas por dos situaciones: la primera se debe a que cada uno de ellos están
catalogados en el marco de la lista roja de ecosistema como escenarios de riesgo
crítico, ya que en la actualidad en Colombia se encuentran en estados avanzados
de degradación por actividades humanas de gran magnitud, como la agricultura y
ganadería extensiva y actividades extractivas de minerales e hidrocarburos y, la
segunda, el gran número de títulos y solicitudes que se ubican en el complejo de
biomas de la Sierra ocasionando un riesgo actual a la diversidad de los distintos
grupos biológicos, los cuales, además de representar historias evolutivas
milenarias, son los que dan soporte y conforman la estructura, el funcionamiento
y la composición del sistema social y ecológico. Sostuvo que bajo tales
condiciones, los proyectos, obras o actividades de alto impacto en Colombia
requieren de una evaluación de impacto ambiental (EIA) para poder acceder a la
licencia ambiental, mecanismo básico para la gestión y control de este tipo de
iniciativas, por lo que si se analizan los datos por separado de cada uno de los
proyectos se podría llegar a la conclusión de que ninguno tiene efectos adversos
sobre los elementos ambientales y sociales, lo que no permite un examen en
conjunto, por lo que se proponen nuevas herramientas de evaluación debido a
que los estudios de impacto ambiental no consideran de manera acumulativa y
sinérgica los impactos tanto positivos como negativos. Sobre el particular, se
explicó que es distinto tener un proyecto minero de gran a tamaño (>100 ha) a
cien proyectos pequeños (1 ha). Indicó que, en 1990, con la evolución de la
gestión de la información nació la evaluación ambiental estratégica (EAE), que a
diferencia de los estudios de impacto ambiental es realizada por los gobiernos
para evaluar el efecto de una política pública o plan de desarrollo de manera
holística. La EAE es “un proceso sistemático para evaluar las consecuencias
ambientales de políticas propuestas e iniciativas de planes o programas, para
asegurar que son completamente incluidas y tratadas adecuadamente en la etapa
apropiada más temprana de la toma de decisiones, en igualdad con las
consideraciones económicas y sociales”; y “es participativa, dando voz a
aquellos que pueden ser afectados por políticas, programas y planes" (Scott-
Brown, 2006)". Aseguró que, si bien en Colombia se han hecho algunas
evaluaciones de impacto ambiental sobre políticas y planes de desarrollo, en la
actualidad no se ha integrado a asuntos de minería y la SNSM requiere como
sistema complejo, de mecanismos de evaluación y participación que consideren
todos los elementos que convergen en los territorios y la alta incertidumbre en las
decisiones que se toman. Finalmente, indicó que los procesos que ocurren cuando
se sobrepasa la capacidad de los ecosistemas para responder a los cambios llevan
a escenarios inesperados los cuales son difíciles de definir porque la respuesta
ecológica, física y social es inestable y con un alto grado de incertidumbre; sin
embargo, en la Sierra Nevada se han hecho ejercicios sobre los impactos
potenciales del cambio climático a partir de múltiples variables, señalando que
los escenarios futuros demuestran el fuerte impacto que pueden tener los
territorios del país frente a los cambios físicos, ecológicos, políticos y sociales,
mientras que el territorio comprendido en la línea negra presenta datos
alarmantes: 99% está en condiciones medias, altas y muy altas de impacto
potencial; en las zonas altas de la Sierra, cerca de 4% del territorio presenta una
muy alta vulnerabilidad al cambio climático; 46% puede tener impactos altos y
50% efectos medios (se presentó gráfico). De manera que, en la medida en que
sigan el curso actual los proyectos extractivos y los modelos antagónicos de
desarrollo en la Sierra, las consecuencias pueden ser devastadoras para los
municipios y ciudades que dependen directamente de los servicios que presta la
Sierra. Precisó que aunque todos estos procesos han sido progresivos en los
últimos diez años ha habido un aumento en las solicitudes y aprobación de
proyectos, y la regulación que hay de estos por medio de las EIA (Evaluaciones
de Impacto Ambiental) no brinda resultados concluyentes sobre las reales
afectaciones acumulativas y sinérgicas y deja en manos de las empresas la
evaluación y el manejo de los impactos. Por lo anterior, el propuso que el Estado
debe reevaluar este aspecto. Señaló que los cambios en la SNSM no son producto
de procesos naturales ni de los ciclos dinámicos propios de ecosistemas
complejos sino de fuertes perturbaciones humanas, de procesos de deforestación,
de cambios de uso del suelo, de falencias en el aprovechamiento de
agroecosistemas y de la presencia de actividades mal documentadas, que generan
fuertes impactos, como la minería. En su sentir, el corazón del mundo,
especialmente el corazón hídrico del Caribe, puede sufrir daños irreparables, por
lo que se hace necesaria su protección.
Escuela Expresó que las intervenciones que buscan realizarse en la Sierra relacionadas
Intercultural con la implementación de megaproyectos energéticos, mineros, portuarios y de
de Diplomacia planes de ordenamiento territorial atentan contra el ejercicio de prácticas
Indígena de la tradicionales que han realizado las mujeres indígenas de estos territorios y
Universidad afectan el proceso de transmisión de los conocimientos tradicionales a las
del Rosario generaciones venideras de los pueblos de la Sierra. Precisó que la mujer de la
(EIDI)337 Sierra es tierra y representación del territorio de los cuatro pueblos indígenas y
tiene la aptitud de representar el territorio. En este contexto, señaló que la línea
negra representa el saber sobre el conocimiento profundo de la cultura y el
cumplimiento de la Ley de Origen, que dejó en manos de las mujeres el cuidado
y la protección de la Madre Tierra, puesto que ésta, como la mujer indígena,
comparten los mismos ciclos vitales. De igual manera, la idea de servicio a la
Madre Tierra a través de los pagamentos se funda en el amor y la misión de
cuidado otorgada a ella por la Ley de Origen. Así, la vida espiritual de la mujer
indígena de la Sierra, planta sus raíces y florece cuando es madre. Mencionó que
una sabedora puede debilitarse cuando no escucha a sus mayores y ello la
condena a enfermedades físicas, emocionales y espirituales, lo que permite
entender la familia indígena de la Sierra en dos niveles: la familia física humana
y la familia con todos los seres y especies de la tierra. Mientras que la mujer es
identificada como la Madre Tierra y el agua, el hombre es representado por los
árboles, los cuales están sostenidos y dependen de la Madre Tierra, es decir, de la
mujer. Señaló que en la medida en que se maltrata y afecta a las mujeres
indígenas de la Sierra a través de la implementación de proyectos extractivitas, el
territorio se “reciente y empieza a castigar”. En otros términos, su salud física y
espiritual depende de que la vida siga evolucionando en armonía. Se resaltó que
la mujer tiene un rol particular frente al cuidado y protección de la Madre Tierra,
tanto a nivel espiritual como material, que esta relacionado con las diferentes
etapas de los ciclos vitales de la naturaleza y los propios ciclos vitales de las
mujeres indígenas. Por ello, se expresó que la implementación de estos proyectos
desatan las catástrofes naturales y, por ejemplo, comienzan a escasear las
semillas tradicionales y el agua. Sostuvo que el desarrollo de actividades mineras
impone rupturas de la relación de la mujer indígena con su territorio, lo que
sucede también con los sitios sagrados, que están siendo directamente afectados
por los megaproyectos del extractivismo. Reiteró que para los cuatro pueblos
indígenas de la Sierra el territorio ancestral es un sujeto vivo y es través del
cuerpo se conecta el mundo físico con el mundo espiritual.
Luego, se expresó que la etapa final de las mujeres en su proceso de formación es
el de “sabedora”. Este momento obedece al período en que la madre aprende el
significado, el rol y la responsabilidad de representar a la Madre Tierra. Durante
esta etapa, algunas mujeres profundizan en el conocimiento sobe la medicina y la
salud tradicional, desarrollando poderes espaciales de observación,
discernimiento, conocimiento de la gastronomía, la agricultura, el tejido, el
clima, la astronomía y la curación. Estas mujeres son conocidas como “mujeres
medicina”, pues tienen el conocimiento para sanar. Señalo que, igualmente, en
esta etapa hacen conciencia del espíritu existente en cada planta, roca y elemento.
Posteriormente, este tipo de mujeres entran en la etapa de enseñar y de ser
transmisoras de sabiduría espiritual y social. Cuando las mujeres indígenas entran
en 'la menopausia se adentran en la conciencia de darse a luz a sí misma. Gran
parte de su enseñanza se transmite a través del ejemplo, pues ellas se vuelven un
modelo para las mujeres indígenas más jóvenes. Su presencia y esencia
revitalizan y enriquecen la vida de su comunidad entera.
Indicó que los derechos de las mujeres de los cuatro pueblos-se han visto
profundamente afectados por los megaproyectos mineros en sus territorios. Esto
no sólo las afecta a nivel individual sino a nivel colectivo, ya que ellas son las
responsables del soporte individual de autoridades políticas, espirituales y de la
337 Intervención presentada por Ana Milena Bernal Rubio como abogada investigadora.
Recibida el 13 de diciembre de 2018 (cuaderno original XIII, fls. 220 a 234). Se expuso en el
escrito que Ambiente y Sociedad es una ONG colombiana que busca generar cambios positivos
en la regulación, las políticas, los procesos de toma de decisiones y las prácticas en asyptos
ambientales, promoviendo la aplicación plena de los derechos de participación, el acceso a la
información de la sociedad civil y la transparencia de las entidades públicas y privadas, y
trabajando principalmente con comunidades afectadas, grupos de jóvenes y mujeres.
defensa espiritual del territorio.
Solicitó i) ordenar a la ANM adelantar los trámites necesarios para dejar sin
efectos los títulos o concesiones mineras conferidos en el territorio de la línea
negra; ii) ordenar a la ANM suspender los trámites de solicitud de títulos o
concesiones mineras en el territorio de la línea negra hasta tanto a) no se elabore
el Protocolo de Consulta Previa con los cuatro pueblos, b) no se adopte la
evaluación ambiental estratégica (impactos acumulativos y sinérgicos), y c)
elabore por los 4 pueblos un instrumento de protección integral de la Sierra que
reconozca la complejidad del territorio desde el autogobierno y la libre
determinación de los pueblos; iii) ordenar a las CAR dejar sin efectos las
licencias y permisos ambientales otorgados; iv) ordenar al Gobierno Nacional la
instalación de la Mesa de Seguimiento y Coordinación con carácter urgente e
inmediato, en la que se garantice a) un sistema de espacios sagrados de vida, b) el
ordenamiento ancestral indígena, c) la consulta ancestral desde los espacios
sagrados de gobierno; y, v) blindar el Decreto de línea negra bajo la declaratoria
de sujeto de derechos.
Ambiente y Presentó coadyuvancia a la acción de tutela, entendiendo que la Corte al
Sociedad338 momento de fallar debe tener en cuenta los contenidos desarrollados por los
pueblos indígenas de la Sierra, en especial el relacionado con el ejercicio del
gobierno propio cuyo base encuentra asidero en el orden ecosistémico natural y
que para los pueblos indígenas está dado por un orden espiritual, que se
materializa en los espacios sagrados como base del ordenamiento territorial. Lo
anterior, debido a la función específica de cada uno de los elementos en el
equilibrio natural de los ecosistemas, razones que no se apartan del concepto
científico occidental pues al ser comparadas con las múltiples teorías,
investigaciones y pruebas desarrolladas en occidente se ha reconocido y
determinado la necesidad de conservación integral y urgente de ecosistemas
estratégicos y la integralidad de los derechos como elementos esenciales para la
lucha contra fenómenos, tales como: el cambio climático causados por el uso de
combustibles, el uso indiscriminado de los recursos hídricos, fumigaciones,
deforestación, cambios en los usos del suelo, entre otros. Aseguró que para los
pueblos indígenas de la Sierra los recursos naturales son parte de la vida en
comunidad, son concebidos como parte del territorio que habitan y es gracias a
ellos que se hace posible el desarrollo, la expresión y mantenimiento de su
cultura y creencias. Además, resaltó que los recursos naturales deben ser sujeto
de protección, dada su conexión con la existencia misma de las culturas
indígenas. Refirió que el carácter ancestral y tradicional para los cuatro pueblos
abarca la totalidad del territorio indígena comprendido dentro de la línea negra
como espacio vital para garantizar su integridad económica, ambiental, cultural y
el goce verdadero y positivo de sus derechos fundamentales, incluyendo los
religiosos, culturales y espirituales, respaldados entre otras cosas por la
protección de sus recursos naturales y lugares sagrados, los cuales debe
entenderse que no se limitan a las áreas demarcadas y ya reconocidas por el
Gobierno Nacional, sino que comprenden una diversidad de elementos materiales
naturales que representan el pensamiento y la espiritualidad de los pueblos que
habitan la Sierra. Señaló que negar la protección integral de los recursos
presentes en la Sierra sería negar la existencia misma de los pueblos que allí
habitan y condenarlos a su desaparición, lo que constituiría una grave violación
de derechos humanos por parte del Estado colombiano, por lo que debe pensarse
en un sistema jurídico-político que permita la protección del derecho
fundamental a la autonomía de manera diferencial, pues si bien no es posible
crear un único régimen de autonomía ideal y aplicable a todos los pueblos
indígenas del país dada la diversidad de sus características propias, es importante
avanzar en la protección material e integral de sus derechos en virtud del
principio de maximización de la autonomía territorial.
Solicitó a la Corte pronunciarse en pro de un desarrollo amplio de la práctica
autonómica como garantía de la libre determinación de los cuatro pueblos de la
Sierra partiendo de la concepción ancestral y, en consecuencia, que se conciba la
338 Amicus curiae presentado por Juana Hofman Quintero y Carlos Lozano. Recibida el 13 de
diciembre de 2018 (cuaderno original XIII, fls. 235 a 267). Se expuso en el escrito que AIDA es
una organización internacional no gubernamental que desde 1998 trabaja en América Latina por
la justicia ambiental y la protección del derecho a un ambiente sano.
línea negra como un instrumento de derecho, procurando avanzar para obtener el
reconocimiento de los derechos en la normatividad existente.
Asociación Presentó su escrito en apoyo de las pretensiones de los actores. Consideró que
Interamerican existe una necesidad de proteger el ecosistema en su integralidad y proteger a los
a para la pueblos a través del planteamiento de una armonización a partir de la legislación
Defensa del vigente entre la noción de territorio de los cuatro pueblos indígenas y el esquema
Ambiente de ordenamiento territorial, pues actualmente coexisten en la Sierra Nevada
(AIDA)339 varios esquemas de protección como parques naturales, resguardos y reservas
forestales, pero la manera cómo funciona el ordenamiento actual no consulta la
complejidad del territorio, no protege efectivamente el ecosistema y no garantiza
los derechos de los cuatro pueblos. Señaló que las actividades extractivas están
generando daños muy profundos dentro de las comunidades, dado que, el lazo
que los une con el territorio va mucho más allá del uso del suelo. Además, indicó
que el daño a los ecosistemas pueden llegar a un punto de no retorno por el nivel
de las afectaciones. Afirmó que los conflictos generados entre pueblos indígenas,
empresas y Estado, derivan en gran medida de la ejecución de proyectos,
utilización de recursos naturales y toma de decisiones que afectan directamente
su autonomía, derechos y modos de vida. Las formas en que se han utilizado los
recursos y se han transformado los ecosistemas han dado lugar a conflictos
ambientales, y su solución depende en gran medida del accionar de las
instituciones que tiene competencia sobre la materia, de las políticas de
conservación, de la participación de las comunidades e incluso de su cultura,
como sucede en el caso de los conflictos originados en las decisiones de las
autoridades que obedecen al despliegue de inversiones como ocurre con las
licencias ambientales para la ejecución de proyectos mineros; ya que, en estos
casos se enfrentan dos visiones de desarrollo: de un lado, aquella que se sustenta
en la extracción de recursos y, del otro, la cimentada en la protección de la Madre
Tierra que refleja diversas formas de concebir la relación entre el ser humano y
su entorno.
En su escrito señaló que con relación a los proyectos de hidrocarburos y
megaproyectos desarrollados en los territorios y comunidades ancestrales del país
existe una problemática ambiental, social y cultural muy compleja, multicausal y
progresiva, a lo que se agrega el hecho de que los alcances, impactos y
perspectivas de los proyectos de explotación masiva no han sido discutidos a
profundidad con todos los actores interesados, discusión en la que se debe incluir
a los entes territoriales y a los pueblos indígenas, considerando que dichos
proyectos tienen impactos directos en los territorios y en las formas de vida
ancestrales. Adicionalmente, se refirió a los múltiples impactos que dichas
actividades económicas originan, como las limitaciones a la propiedad colectiva,
al ordenamiento territorial ancestral, los obstáculos a la autonomía territorial y al
gobierno propio, el deterioro a la cultura, seguridad alimentaria y tejido social de
las comunidades. Todos esos asuntos tienen que ver con derechos de los pueblos
indígenas y, en consecuencia, deben ser incluidos en las discusiones sobre la
planificación y ejecución de estos proyectos. Adujo que el incremento de la
actividad minera asociada a megaproyectos como puertos, vías de doble calzada,
ferrocarriles, entre otros, en el territorio ancestral produce afectaciones tanto a los
ecosistemas como a las comunidades indígenas que dependen de estos, siendo las
problemáticas más relevantes producidas por la minería, i) la contaminación y
perdida de fuentes hídricas, ii) la degradación de la Ciénaga Grande de Santa
Marta, iii) la pérdida del área glaciar de la Sierra, iv) las afectaciones en la
calidad del aire y contaminación auditiva, v) las afectaciones culturales, vi) el
deterioro del tejido social, y vii) las afectaciones económicas.
Dedujo que a pesar de los avances en el reconocimiento del derecho a la consulta
previa se necesitan ajustes en la estructura institucional para una garantía efectiva
de este derecho, pues el elevado número de proyectos, obras o actividades que se
adelantan y se prevén ejecutar en el área de la línea negra, sin el agotamiento de
339 Amicus curiae presentado por Luis Guillermo Guerrero Guevara, Jenny Paola Ortíz Fonseca, Leidy Laura
Perneth Pareja y Luisa Fernánda Rodríguez Gaitán, en calidad de director general e investigadoras del Cinep.
Recibido el 5 de marzo de 2019 (cuaderno original XIII, fis. 291 a 313Se expuso en el escrito que el Cinep es una
fundación sin ániqto de lucro creada por la Compañía de Jesús en 1972 con la tarea de trabajar
por la edificación de una sociedad más humana y equitativa, mediante la promoción del desarrollo humano, integral
y sostenible.
la consulta previa o sin los presupuestos básicos de garantías a los derechos de
los pueblos, constituyen una amenaza a sus derechos fundamentales al territorio y
a la supervivencia física y cultural. Agregó que el análisis de la Gestión de los
Sistemas de Vida en el Estado Plurinacional de Bolivia puede ser una guía para
que el Estado colombiano replantee el tratamiento que se les da a los territorios
de comunidades ancestrales. En ese sentido, propuso que la concepción amplia
de territorio aplicada concretamente al caso de las comunidades indígenas de
Santa Marta, constituiría un avance en la comprensión de la relación ser humano
- ambiente y no el segundo bajo el dominio del primero. En consecuencia,
enfatizó que es imperioso comprender al territorio como un derecho de los
pueblos indígenas que va más allá de una concepción jurídica, ya que tiene para
estos una noción sagrada y de reconocimiento y en virtud del principio de la
progresividad de los derechos económicos, sociales y culturales, es necesario
reconocer y proteger el derecho de los cuatro pueblos indígenas sobre su
territorio tradicional y ancestral, expresado en la línea negra, acorde a sus
fundamentos y principios ancestrales. En su criterio, ello fortalecerá su relación
cultural y espiritual con el mismo, junto a su autonomía y gobierno propio
ancestral. En este contexto, señaló la necesidad de suspender los trámites de
solicitud de títulos o concesiones mineras en el territorio de la línea negra hasta
tanto no se elabore y adopte por los cuatro pueblos un instrumento de protección
integral del territorio de la Sierra Nevada que reconozca la complejidad del
territorio desde el autogobierno y la libre determinación de los pueblos.
Solicitó: i) tutelar los derechos a un ambiente sano, a la protección de la
diversidad étnica y cultural, a la consulta previa, a la igualdad, al territorio de los
pueblos indígenas y sus derechos a la participación y autodeterminación, que
pueden verse vulnerados por el otorgamiento de autorizaciones, permisos y
licencias para la exploración y explotación de recursos naturales en zonas donde
habitan los pueblos Arahuaco, Kankuamo, Kogui y Wiwa, conforme a su
cosmovisión, ordenamiento natural sitios sagrados y su Ley de origen; y, ii)
reconocer a la Sierra Nevada de Santa Marta como un territorio complejo,
sistémico e interconectado, dándole el status del mismo a partir de la Ley de
Origen de los pueblos indígenas que lo habitan y desde el gobierno propio.
Centro de En la primera sección, analizó los argumentos que declaran a los pueblos
Investigación indígenas como sujetos de especial protección constitucional y las acciones
y Educación emitidas por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos en los años 2002
Popular/ y 2005 frente a una situación de riesgo de exterminio físico y cultural, con el
Programa por objeto de argumentar que ante la presencia de solicitudes y concesiones mineras
la Paz se aumentó la situación de riesgo de pervivencia y permanencia de los pueblos en
(Cinep/PPP)340 los territorios. Expresó que en el año 2017 estos pueblos elaboraron un informe
de afectaciones culturales y ambientales a la integridad étnica y cultural, a la
integralidad del territorio ancestral y al gobierno propio debido al modelo de
desarrollo basado en la política minera y extractivista en el cual identificaron
algunas de las afectaciones culturales y ambientales producto de la actividad
minera en la línea negra, que se realizó a partir de lo señalado por sus autoridades
tradicionales y espirituales, los Mamos, así como conceptos de profesionales. En
el informe se destaca que los proyectos mineros generan afectaciones
especialmente graves y contundentes a la capacidad de pervivencia como pueblos
indígenas de la Sierra Nevada; debido a que, se eliminan y alteran totalmente
grandes sectores del territorio y el Paisaje, volviéndolo casi irreconocible. Sobre
la minería, afirmó que borra completamente la presencia de los espacios sagrados
contenidos en los cerros, los ríos, los árboles sagrados, los bosques y los espacios
de origen de cada ser vivo. Desde su perspectiva, el daño físico a un espacio
sagrado genera una alteración con la relación a nivel espiritual con el principio
que representa dicho espacio para los pueblos indígenas. Indicó que en este
documento también se evidencia que las autoridades tradicionales manifiestan
preocupación por el avance de las economías extractivas al interior de la línea
negra, lo que genera profundas afectaciones físicas y espirituales, limita el acceso
340 Amicus curiae presentado por Luis Guillermo Guerrero Guevara, Jenny Paola Ortíz Fonseca, Leidy Laura
Perneth Pareja y Luisa Fernanda Rodríguez Gaitán, en calidad de director general e investigadoras del
Cinep. Recibido el 5 de marzo de 2019 (cuaderno original XIII, fis. 291 a 313Se expuso en el escrito que el Cinep es
una fundación sin ániqto de lucro creada por la Compañía de Jesús en 1972 con la tarea de trabajar
por la edificación de una sociedad más humana y equitativa, mediante la promoción del
desarrollo humano, integral y sostenible.
a los sitios sagrados para el desarrollo de los trabajos tradicionales, que son de
estricto cumplimiento en la Ley de Origen. Así mismo, se generan nuevas
perturbaciones en los elementos de la naturaleza que deberían estar protegidos
tras esta frontera espiritual. En términos ambientales, el documento se manifiestó
la preocupación por la contaminación, reducción de caudales y pérdida de fuentes
hídricas que se presenta en la Sierra Nevada y que se profundiza como
consecuencia de la actividad minera en dicho territorio, impactando a los
departamentos de Magdalena, Cesar y La Guajira.
En la segunda sección, explicó que los pueblos indígenas de la Sierra Nevada se
encuentran en situación de despojo histórico de sus territorios tanto por las
afectaciones directas e indirectas derivadas del conflicto armado como por las
eventuales conflictividades que se producen y generan en contextos extractivistas
aumentando la situación de riesgo de una crisis humanitaria, como ocurre con el
pueblo Wayúu en La-Guajira. En este sentido, sostuvo que el despojo histórico
producto de las actividades extractivas generan darlos irreparables al territorio, a
los padres espirituales, a los animales, las plantas, el agua, los bosques y la vida.
Al respecto, afirmó que un daño en un lugar particular del territorio genera una
afectación de múltiples y diversas formas a las relaciones espirituales, culturales;
ambientales y organizativas de los cuatro pueblos, que han estado expuestos a
sistemáticos ejercicios de violencia en diferentes momentos históricos de su vida
como pueblo (colonización, conflicto armado, minería). Señaló que ninguna
medida de reparación y no-repetición es integral en tanto involucra la explotación
minera en el territorio ancestral de la línea negra, puesto que esta atenta su contra
pervivencia material, cultural y espiritual. En ese contexto, la minería haría parte
de una suerte de continuum de la violencia contra ellos.
En la tercera sección, se refirió a la superposición de jurisdicciones territoriales
que se encuentran en tensión con las visiones, nociones y concepciones de
desarrollo en donde, de un lado hay una visión que busca el desarrollo económico
por medio de la presencia de la industria extractiva a costo del exterminio de los
pueblos y los impactos irreversibles al ecosistema, y, de otra parte, una visión de
desarrollo centrada desde los pueblos, que comprende que se debe pensar
integralmente en el cuidado de la Madre Tierra (corazón del mundo) y que esto
garantizará la pervivencia de miles de familias en la región Caribe. Recalcó que
en la Sierra Nevada no solo se entrecruzan diferentes jurisdicciones territoriales
sino también diversas visiones, nociones y concepciones del desarrollo y el
territorio, que hacen que no haya una única forma de intervenir este macizo
montañoso por parte de los distintos actores que lo habitan o tienen competencias
e intereses sobre él como pueblos indígenas, campesinos, autoridades
ambientales, sectores empresariales, Estado y organismos internacionales, entre
otros. Sostuvo que con lo anterior se confirma que la política minera ha
desconocido por completo la diversidad étnica y cultural y lo que esto implica en
materia de derechos fundamentales de los pueblos y el ejercicio de su autonomía
territorial, lo que a su vez se intensifica en los Planes Nacionales de Desarrollo,
que deben recoger de la participación activa, los intereses, apuestas y
determinaciones de las comunidades, pero no lo hacen.
Indicó que en el Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014 “Prosperidad para
todos” -en continuidad con los lineamientos de inversión extranjera y
competitividad del gobierno anterior-, se planificó la expansión de la explotación
minera a través de las llamadas “locomotoras de crecimiento” entre las que se
encontraba la locomotora para el desarrollo 2018-2022 “Pacto por Colombia,
pacto por la equidad”.
Pidió la protección integral del territorio ancestral de la Sierra con el fin de
garantizar los derechos fundamentales de los cuatro pueblos indígenas como
población de especial protección constitucional y evitar afectaciones en el marco
de posible despojos y desplazamientos forzosos en función del modelo de
desarrollo en el país. En este sentido, solicitó: i) suspender los títulos mineros
vigentes y las solicitudes mineras en el territorio ancestral hasta tanto, a) no se
realice, de manera urgente, una evaluación integral, acumulativa y sinérgica
sobre las afectaciones derivadas de las actuales áreas de explotación y los
posibles daños causados ante nuevas solicitudes, la que se debe realizar teniendo
en consideración, al menos, tres dimensiones: afectaciones ambientales y eco
sistémicas, afectaciones socio-ambientales, y afectaciones en la cultura y la
espiritualidad de los pueblos; b) elaborar un instrumento de protección integral
del territorio que reconozca su complejidad desde el autogobierno y la
autodeterminación de los pueblos; ii) ordenar el establecimiento de una comisión
de verificación y seguimiento a la implementación de las órdenes de las
sentencias; iii) amparar el derecho a la participación política, el autogobierno y el
respeto a la autonomía de los pueblos sobre Consulta Previa, Libre e Informada y
los principios de vida e integridad de los cuatro Pueblos Indígenas; y iv) ordenar
la instalación de la Mesa de Seguimiento y Coordinación para la protección del
territorio ancestral como una instancia de planeación integral y estratégica del
territorio basada en el diálogo intercultural, donde se discuta el modelo de
desarrollo a implementar.
ACLARACIÓN DE VOTO DEL MAGISTRADO
ANTONIO JOSÉ LIZARAZO OCAMPO
A LA SENTENCIA SU121/22
Suscribo este voto particular porque considero pertinente reiterar que dicho
organismo no se podrá ocupar de temas de planeación o ambientales, cuyas
competencias estén atribuidas por la Constitución y la ley a otras autoridades
nacionales y territoriales. Esto implica que no podrá afectar las competencias en
materia de planeación y aprobación de proyectos fijadas en el capítulo 2 del título
XII de la Constitución, ni las competencias concurrentes en materia ambiental
distribuidas entre el poder central y las autoridades locales, entre otras, las fijadas a
las corporaciones autónomas regionales, de acuerdo con la Ley 99 de 1993.
Magistrado ponente:
José Fernando Reyes Cuartas.
341 SU-123 de 2018. [Link]. Alberto Rojas Ríos y Rodrigo Uprimny Yepes
342 SU-123 de 2018. [Link]. Alberto Rojas Ríos y Rodrigo Uprimny Yepes
343 Ibidem. El mencionado artículo del Convenio 160 de la OIT dispone lo siguiente: “Los
gobiernos deberán velar por que, siempre que haya lugar, se efectúen estudios, en cooperación
con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el
medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los
resultados de estos estudios deberán ser considerados como criterios fundamentales para la
ejecución de las actividades mencionadas.”
b) La totalidad del espacio comprendido en la línea negra es un territorio
amplio o complejo de los pueblos de la Sierra Nevada colombiana. El Decreto
1500 de 2018 reconoció expresamente que se trata de un “territorio
tradicional y ancestral”, debidamente demarcado, y de especial relevancia
para preservar la “armonía espiritual y material de las áreas sagradas de
especial importancia ritual y cultural.”344
12. Por otra parte, la Sentencia SU-122 de 2021 introduce un capítulo denominado
“criterios sustantivos y adjetivos para identificar el grado de afectación.
Precisiones y desarrollo de la línea jurisprudencia”, el cual no era relevante para
resolver el problema jurídico y genera contradicciones con ésta. Me parece
necesario señalar que no todos los criterios mencionados en la sentencia son
acertados. Así, por ejemplo, la incorporación de criterios que propician mayor
respeto a la consulta previa cuando “la preservación de los usos y costumbres de la
comunidad étnica se hace evidente” o “cuando impacta zonas de un territorio en
las cuales las comunidades étnicas han desarrollado sus prácticas culturales de
manera permanente, intensa y con pretensión de exclusividad” son problemáticos
pues suponen un trato distinto entre pueblos y comunidades en función de su
“conservación”. Es decir, imponen una suerte de obligación de “ser indígenas” que
13. Con todo, tales subreglas eran innecesarias porque, al terminar la exposición, la
Sala incorporó como criterio de procedencia la “afectación directa”, que ha sido
siempre el presupuesto relevante para la procedencia de la consulta previa. Ello
implica que las subreglas que he calificado como problemática constituyen un
obiter dicta, una afirmación sin fuerza vinculante. Infortunadamente, este conjunto
de afirmaciones oscurece la jurisprudencia en un ámbito donde la claridad es
imprescindible: el diálogo entre culturas diversas y autónomas; la relación entre las
autoridades de los pueblos indígenas y las no indígenas del orden nacional.
14. La línea negra es un concepto cultural utilizado por los pueblos de la Sierra
nevada del país para definir su territorio ancestral: la línea negra conecta un
conjunto de lugares o hitos sagrados, ubicados a lo largo de una amplia zona
ubicada entre los picos nevados de la región y el mar Caribe. Estos pueblos
comprenden que la línea enmarca su territorio y, en su interior, se encuentran
lugares tan relevantes como Nabusímake, Atanquez, Chemesquemena, hogares de
los pueblos arhuaco y kankuamo o Gonawindúa (la montaña más alta de
Colombia), por mencionar solo algunos ejemplos.
15. La decisión mayoritaria, sin embargo, expresó que la línea negra se entiende
como la unión de los puntos que representan los lugares sagrados. Es decir, que se
trata de una frontera sin un contenido determinado. Semejante concepción -insisto,
innecesaria para el análisis del caso- genera el riesgo de que las autoridades
nacionales vean el territorio o que enmarca la línea negra como uno sin carácter
especial, pues solo sus puntos exteriores harían parte de la línea negra. Además de
amenazar los derechos territoriales, tal posición desconoce el carácter sistémico u
holístico del territorio ancestral, tantas veces defendido por los pueblos indígenas
de Colombia, e impone una noción puramente geométrica sobre el concepto
cultural de los pueblos accionantes.
16. Para estas comunidades, es claro que “que no se puede entender la línea negra
solo como espacios aislados, sino como un territorio integral. Los lugares
contenidos en el decreto son hitos de referencia”345. Es decir, más allá de cobijar
348 lugares sagrados, el Decreto 1500 de 2018 habló de un perímetro que, en
efecto, contiene ciudades, resguardos, fincas, parques nacionales, pueblos, ríos y
zonas costeras. Además, los pueblos indígenas tienen una visión del territorio y la
naturaleza que se refleja en el principio de integralidad, consagrado en el Decreto
1500 en los siguientes términos: “el ordenamiento tradicional del territorio
demarcado por la Línea Negra se sustenta en un modelo ancestral que organiza y
345 Jaime Enrique Arias, gobernador de la comunidad kankuama. Según declaraciones rendidas
a la Revista Semana, 18 de agosto de 2019. Artículo disponible en
[Link]
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preserva la complementariedad y el equilibrio entre los distintos espacios de
tierra, litoral, aguas continentales y marinas y sus recursos naturales renovables y
no renovables asociados ambiental y culturalmente” (Decreto 1500, Art. 3).
17. No tiene sentido entonces hablar de una línea negra fragmentada de esa
manera. Al parecer, la posición mayoritaria no comprendió en toda su magnitud la
línea negra, no solo desde el pensamiento de los pueblos de la sierra, sino también
desde la concertación que por medio siglo se ha adelantado entre estos y el Estado
colombiano. Esta aproximación lesiona a los pueblos de la Sierra Nevada, pues es
precisamente en el interior de esta donde según su cosmovisión palpita el corazón
del mundo.
18. Si bien la línea negra es un concepto construido por los pueblos accionantes, lo
cierto es que se ha desarrollado también en un diálogo intercultural iniciado hace
más de cincuenta años (Resolución 02 de 1973) y actualizado periódicamente,
hasta la promulgación del Decreto 1500 de 2018, para cuya expedición el
Gobierno nacional sostuvo un proceso de concertación durante varios años con los
pueblos de la Sierra Nevada para conocer con precisión los hitos sagrados que
conforman la línea negra. Este decreto plantea la siguiente definición de la línea
negra:
20. En este sentido, uno de los principios rectores en la protección de los derechos
sociales y culturales es la progresividad y la consecuente prohibición de
regresividad. Un retroceso en la comprensión normativa y jurisprudencial del
territorio ancestral de la línea negra, con repercusiones en los derechos
fundamentales al territorio y a la consulta previa de los pueblos indígenas de la
Sierra Nevada desconoce este principio, en especial, cuando la Sala Plena no
asumió carga argumentativa alguna para explicar su planteamiento.
23. Esta solicitud era una oportunidad para que la Corte pensara en la manera de
redimensionar y potenciar la consulta previa cuando esta atañe a un territorio tan
complejo como el que enmarca la línea negra, donde confluyen intereses de los
pueblos indígenas y ciudadanos no indígenas; para que avanzara en la comprensión
de los impactos ambientales acumulados de los proyectos que allí se realizan,
347 Ibidem. Allí también se explicó lo siguiente: “Al respecto, puede concluirse que para las
entidades accionadas, entre las cuales se encuentra el Ministerio del Interior, el territorio
delimitado por la línea negra, no constituye una zona de especial protección, sino solamente
algunos sitios que se incorporan dentro de la misma, premisa contraria a los pronunciamientos
de la Corte Constitucional, toda vez que desconocer el carácter vinculante de la totalidad del
espacio geo-referencial que comprende la línea negra, desconoce el derecho fundamental a la
autodeterminación, a la subsistencia, a la diversidad étnica y a la consulta previa de las
comunidades étnicas diferenciadas, objeto de especial protección constitucional, que habitan el
territorio sagrado de la Sierra Nevada de Santa Marta […]-De esta manera, el compromiso
asumido por el Estado colombiano no se limita a la garantía de protección de algunos sitios al
interior de la denominada línea negra, sino a la totalidad del territorio que incorpora la misma
toda vez que corresponde a un espacio geo-referencial delimitado por un polígono que recrea un
espacio determinado y un no un conjunto de lugares sin conexión alguna en lugares aislados.”
(Subrayado fuera del original).
propiciara la construcción democrática local y propusiera un espacio de
intercambio de conocimientos sobre criterios diversos de desarrollo.
25. Este es un remedio insuficiente por diversas razones. Primero, porque no hay
órdenes a corto plazo para atender la urgencia y gravedad de lo que está ocurriendo
en la Sierra nevada a pesar de que la sentencia consideró comprobado que “la
multiplicidad de proyectos exploratorios y extractivos en la línea negra tienen la
potencialidad de generar impactos en el territorio, los ecosistemas y la
biodiversidad” en forma de incendios, contaminación de las fuentes hídricas,
degradación de la Ciénaga Grande y reducción de la biodiversidad, porque lo que
“pone en vilo la existencia física y cultural de los pueblos indígenas”;348 segundo,
no se previeron medidas urgentes para enfrentar el desorden que se evidenció en la
información administrativa acerca de los procesos consultivos en curso y las
solicitudes de licenciamiento para la exploración y explotación minera en la sierra
nevada;349 En semejante contexto, tercero, resultaba perentorio considerar órdenes
como la suspensión de las solicitudes de explotación minera en la zona hasta la
entrada en funcionamiento de la Mesa de Seguimiento, la realización de un estudio
ambiental de impacto en la zona y el agotamiento de los procesos de consulta
pendientes.
26. Estas serían garantías mínimas para evitar que se desconozca el derecho a la
consulta previa de las comunidades; pero también para resolver la pregunta
constitucional no abordada por la Sala y relacionada con la racionalización y
optimización de tales consultas ante un número altísimo de solicitudes, títulos
mineros o licencias de exploración. Tales órdenes, además, podrían responder a las
exigencias del principio de precaución ambiental ante las graves e irreparables
daños al medio ambiente de un ecosistema único en el mundo.350
29. En este caso, por la complejidad del geográfica y cultural del territorio, por el
carácter único del ecosistema que conforma, y por la pluralidad de pueblos
interesados resultaba imprescindible para la Sala tomar en serio la posibilidad de
abrir el espacio para una macroconsulta, en los términos propuestos por los
accionantes. Esta podría considerar los proyectos en vilo y generar una
participación previa e informada que comience por los planes de ordenamiento
territorial y la evaluación sistemática de los impactos sociales, culturales y
ambientales de esa pluralidad de acciones que se proyectan sobre el territorio de la
línea negra. Este camino podría propiciar también la expedición de órdenes o la
definición de remedios capaces de aumentar superar deficiencias en la eficacia de
los pronunciamientos judiciales en asuntos complejos, como los asociados al
encuentro de diversas visiones del mundo. Ninguna norma nacional, internacional
o subregla jurisprudencial impiden considerar este tipo de propuestas. La
concepción integral del territorio y de los derechos, así como el contexto y
antecedentes del caso, sí propiciaban tal acercamiento.
31. En ese orden de ideas, resultaba indispensable contar con una evaluación
ambiental estratégica que permita entender de forma integral: (i) los recursos
naturales y los diferentes ecosistemas presentes dentro de la línea negra; (ii) los
principales factores de amenaza o deterioro ambiental en la zona; (iii) el impacto
esperado de los proyectos de explotación en la zona y (iv) las medidas urgentes
que a corto y mediano plazo es necesario tomar para mitigar los daños y recuperar
los ecosistemas afectados. Esta evaluación permitiría que el proceso de
macroconsulta sea realmente informado y que las comunidades puedan analizar de
manera comprensiva lo que sucede en su territorio, incluidas las afectaciones
ambientales y socioculturales. Como señaló un interviniente, es necesario contar
también con una instancia de planeación integral y estratégica del territorio en la
que se discuta el modelo de desarrollo a implementar (Convenio OIT 169, Art. 7),
al igual que escenarios para el estudio y discusión de proyectos, obras o
actividades, canalizando estas estrategias y acciones contratas a través de la Mesa
de Seguimiento y Coordinación creada por el Decreto 1500 de 2018.
32. Salvé entonces mi voto porque la decisión mayoritaria decidió pasar por alto la
pregunta constitucional formulada y por ese camino no solo generó un retroceso en
los derechos de los pueblos de la Sierra Nevada sino que arribó a un remedio
insuficiente. Sin embargo, este voto particular constituye también una oportunidad
para insistir en la importancia de una discusión en torno a procesos de consulta
amplios en territorios complejos, bien sea desde la figura de la macroconsulta, bien
sea a partir de otros conceptos adecuados para la maximización de los derechos de
los pueblos. Para avanzar en el pluralismo y el diálogo intercultural y la identidad
diversa que nuestra Constitución propicia y alienta.
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