Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023

JURÍDICO

PD: Cada vez que se haga referencia a un artículo sin mencionar su fuente, ha de entenderse del Código
Civil. A su vez, muchas de las instituciones que aparecen acá serán explicadas durante las tutorías.

Cada texto está orientado según la universidad y su cedulario (en caso de tener uno).

TEORÍA DE LOS ACTOS JURÍDICOS

TÍTULO I

LOS HECHOS JURÍDICOS

1.- Introducción:

Para proceder a analizar los actos jurídicos es imprescindible estudiar

previamente el fenómeno de los hechos, puesto que, ellos constituyen el género y los
actos jurídicos una especie de ellos.

2.- Clasificación de los hechos:

DEFINICIÓN DE HECHO: Es todo suceso o acontecimiento generado por la naturaleza

o por la acción del hombre.

1.- Hechos de la naturaleza: Es todo acontecimiento de la naturaleza que puede o no

tener efectos jurídicos.

a.- Hechos naturales materiales: Son aquellos sucesos o acontecimientos de la

naturaleza que no producen efecto jurídico alguno. Eje. La lluvia, la caída de
las hojas de los árboles, el crecimiento del cabello, de las uñas, etc.

b.- Hechos naturales jurídicos: Son aquellos sucesos o acontecimientos de la

naturaleza que si producen efectos o consecuencias jurídicas. Eje. La
concepción, nacimiento, muerte, transcurso del tiempo, demencia, etc.

2.- Hechos del hombre: Es todo acontecimiento del hombre que puede o no tener
efectos jurídicos.

1).- Hechos del hombre materiales: Son aquellos sucesos o acontecimientos

del hombre que no producen efecto jurídico alguno. Eje. Peinarse, cortarse
las uñas, contemplar las olas del mar, sonarse, etc.

2).- Hechos del hombre jurídicos: Son aquellos hechos realizados por el
hombre que producen efectos jurídicos.

a).- Hechos ilícitos: Son aquellos que van en contra del ordenamiento
jurídico. Eje. La fuerza física, fuerza moral, dolo, el fraude pauliano, el
adulterio. Los delitos y cuasidelitos civiles, etc.

b).- Hechos lícitos:

b.1.- Hechos que no son actos jurídicos: Eje. El cuasicontrato.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 1

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b.2.- Hechos que sí son actos jurídicos.

TÍTULO II
DE LOS ACTOS JURÍDICOS

Primera. Sección

DE LOS ACTOS JURÍDICOS EN GENERAL.

1.- Introducción y ubicación de los actos jurídicos en el Código Civil.

El código civil nunca habla de “actos jurídicos”. Es una elaboración doctrinaria. De

existir alguna normativa aplicable a este mundo, habría que acudir al Libro IV del Código
Civil que trata las obligaciones en general y de los contratos, específicamente el Título II
que habla “De los actos y declaraciones de voluntad”. Como pueden ver dice “acto”, no
“acto jurídico”.

2.- Definición de acto jurídico.

Concepto: El acto jurídico es aquella manifestación de voluntad formulada con la firme

intención de producir efectos jurídicos deseados por su autor o por las partes, y
amparados por el ordenamiento jurídico, como lo son el crear, modificar y extinguir,
derechos y obligaciones.
Cabe señalar que algunos añaden el “transferir y el transmitir” derechos y
obligaciones.
El derecho de que hablamos es el derecho subjetivo.

3.- Características del acto jurídico.

1.- Tiene que existir voluntad.

2.- Esta voluntad debe exteriorizándose.
3.- Esta voluntad debe manifestarse con el firme propósito de producir efectos
jurídicos.

4.- Clasificación de los actos jurídicos.

Abordaremos dos clasificaciones de actos jurídicos. Una llamada tradicional o

clásica, o clasificación positiva y en segundo lugar, otras categorías de actos jurídicos.

I.- Clasificación tradicional del acto jurídico:

1).- Acto jurídico unilateral y bilateral: Esta clasificación atiende al número de

voluntades necesarias para que el acto jurídico se pueda formar.

a).- Acto jurídico unilateral: Es aquel que necesita de (1 voluntad), la de una parte (un
autor), para que el acto se forme. Ejemplos: Testamento, revocación, oferta, aceptación,
confirmación del acto nulo, etc.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 2

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b).- Acto jurídico bilateral: Es aquel que necesita de (2 voluntades), que emana de 2
partes para que el acto se forme a la vida del derecho.

Sinónimo que la doctrina le da al acto jurídico bilateral: Convención.

Concepto de convención: Es un acto jurídico bilateral que puede tener por objeto, crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones. Cuando los crea adopta el nombre de
contrato, cuando no, adopta el nombre de convención no contractual. Así por ejemplo,
hay convenciones que tienen por objeto extinguir obligaciones como el pago, la
tradición, el mutuo disenso.

2).- Actos jurídicos gratuitos y onerosos: Esta clasificación atiende a si el acto

implica enriquecimiento, utilidad o beneficio para ambas partes, sólo para una de ellas o
incluso para un tercero.

a).- Acto jurídico gratuito:

Definición doctrinaria: El profesor don Víctor Vial dice que “los actos jurídicos a
título gratuito son aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una persona o de
una parte1”.

Concepto que el Código Civil proporciona de contrato gratuito: Art. 1440. El acto
jurídico –El código dice acá contrato- es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.

b).- Acto jurídico oneroso:

Definición doctrinaria: El profesor don Víctor Vial dice que los actos jurídicos
onerosos “son aquellos que se celebran teniendo en consideración la utilidad o beneficio
de ambas partes”2.

Concepto que el código civil proporciona de contrato oneroso: Art. 1440. El acto
jurídico –El código dice acá contrato- oneroso, es aquel que tiene por objeto la utilidad de ambas
partes, gravándose la una en beneficio de la otra”.

3).- Acto jurídico conmutativo y aleatorio: Estos dicen relación con su

equivalencia.

a).- Acto jurídico conmutativo: Art. 1441 dice: “El contrato oneroso es conmutativo,
cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez”.

b).- Acto jurídico aleatorio: Art. 1441 parte final- dice que “si el equivalente consiste en
una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio”.

1
Cit. VÍAL DEL RÍO, Víctor., Teoría General del Acto Jurídico; Edi. Jurídica de Chile. 5ta Edi. 2007. p. 42.
2
Ídem.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 3

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

4)- Acto jurídico principal y accesorio: Esta clasificación se hace atendiendo a si

pueden o no subsistir por sí mismos.

a).- Acto jurídico principal: Es aquel acto jurídico que subsiste por sí mismo sin la
necesidad de otro para subsistir. Eje. Compraventa, promesa, testamento.
b).- Acto jurídico accesorio: Es aquel acto jurídico que requiere necesariamente de otro
acto jurídico para subsistir, asegurándolo. Normalmente este tipo de actos jurídicos
tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, por lo que serán
cauciones o garantías, ejemplo, la fianza, prenda o hipoteca.

5).- Actos jurídicos consensuales, solemnes y reales: Estos se clasifican en

atención a la forma en que se perfeccionan.

a).- Acto jurídico consensual: Es aquel que se perfecciona por el exclusivo acuerdo de
voluntades de las partes. Eje. El mandato, compraventa de bien mueble, arrendamiento,
fianza, tradición, pago, etc.

b.- Actos jurídico real: Son aquellos que se perfeccionan por la simple entrega o
tradición de la cosa. Ejemplos, el comodato, mutuo, depósito, prenda civil.

b).- Acto jurídico solemne: Es aquel que produce efectos en la medida que la voluntad
que los genera se manifieste con arreglo a ciertas formas externas en atención a la
naturaleza del acto o contrato. Ejemplo, el contrato de promesa, compraventa de bien
inmueble, hipoteca, matrimonio, testamento.

II.- Otras categorías doctrinarias de acto jurídico:

1.- Actos jurídicos patrimoniales y de familia: Esta clasificación se hace a si el

acto mira las relaciones de familia o los bienes.
a.- Acto jurídico de familia: Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o
extinguir relaciones jurídicas de familia. Eje. Matrimonio.
b.- Actos jurídicos patrimoniales: Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o
extinguir derechos patrimoniales. Compraventa, el pago, la tradición, etc.

Diferencias
Acto jurídico de familia Acto jurídico patrimonial
Miran el interés general, luego, están regidos Los actos jurídicos patrimoniales sólo miran
por normas que consagran derechos al interés privado y sus derechos son
irrenunciables. renunciables (Art. 12 del C.C.).

La autonomía de la voluntad se encuentra Por el contrario, en los actos jurídicos

fuertemente limitada en variados campos de patrimoniales el principio de la autonomía
acción. de la voluntad es plenamente eficaz, tanto
para dar nacimiento al acto como para
regular sus efectos.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 4

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

2.- Acto jurídico entre vivos y por causa de muerte:

a.- Actos jurídicos entre vivos: Son aquellos que para producir sus efectos no
necesitan de la muerte de su autor o de alguna de las partes. Eje. Compraventa,
matrimonio, etc.
b.- Actos jurídicos mortis causa o por causa de muerte: Son aquellos que para
producir sus efectos requieren de la muerte de su autor o alguna de las partes. Eje.
Testamento –art. 999.- o el mandado destinado a ejecutarse después de la muerte del
mandante –art. 2169.-.
¿Puede un acto por causa de muerte producir algún efecto en vida?
R- Algunos autores como don Hernán Larraín Ríos sostiene que excepcionalmente hay
actos mortis causa que pudiesen producir efecto en vida de su autor, como lo son las
donaciones revocables.

3.- Actos jurídicos puros y simples y sujetos a modalidad: Esto atiende a sí se

ven o no alterados sus efectos normales, en cuanto a su nacimiento, ejercicio y/o
extinción.
a.- Actos jurídicos puros y simples –constituyen la regla general-: Son aquellos que
producen sus efectos al instante de perfeccionarse el acto.
b.- Actos jurídicos sujetos a modalidad: Son aquellos actos cuyos efectos normales se
ven alterados a causa de una modalidad, es decir, elementos que alteran o el
nacimiento, ejercicio o extinción de un derecho y obligación. Eje. Condición, plazo,
modo.

4.- Acto jurídico nominado o típico v/s innominado o atípico: Esta clasificación
atiende a si el acto jurídico está o no regulado por la ley.

a.- Acto jurídico nominado o típico: Es aquel que está regulado en la ley. Eje. La
compraventa, testamento, etc.
b.- Acto jurídico innominado o atípico: Son aquellos actos jurídicos que no están
regulados por la ley, sino que, son creados por los particulares en virtud de la autonomía
de la voluntad. Eje. Contratos de suministro, abastecimiento, consignación, traspaso de
jugadores de fútbol profesional de un club a otro, etc.

5.- Actos jurídicos de ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto

sucesivo: Esta clasificación atiende a la manera de como producen sus efectos.

a.- Acto jurídico de ejecución instantánea: Son aquellos que producen sus efectos de
una vez, de modo tal que el acto nace y se extingue inmediatamente. Eje. Comprar fruta
en la feria.
b.- Acto jurídico de ejecución diferida –también llamada postergada-: Es un acto por el
cual la obligación de una o ambas partes está sujeta a un plazo. Eje. Compraventa
donde se estipula que el precio se pagará en 3 cuotas.
c.- Acto jurídico de tracto sucesivo: Son aquellos en que los derechos y obligaciones de
las partes van naciendo y extinguiéndose a lo largo del tiempo. Eje. El contrato de
arrendamiento.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 5

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

5.- Elementos, cosas o estructura del acto jurídico.

Los elementos, estructura o cosas del acto jurídico son tres en honor al art. 1444.
Son los elementos de la esencia, de la naturaleza y accidentales.

1).- Elementos o cosas de la esencia: Son aquellos sin los cuales el acto, o no produce
efecto alguno o bien degenera en otro diferente.

Clases de elementos de la esencia:

a.- Elementos de la esencia comunes a todo acto jurídico: Son aquellos sin los cuales
el acto no produce efecto alguno. Así tenemos los requisitos de existencia. Voluntad,
objeto, causa y solemnidades cuando proceda y para un sector de la doctrina.

b.- Elementos de la esencia específicos del contrato: Son aquellos sin los cuales el
contrato degenera en otro diferente. Eje. Cosa y precio en la compraventa.
Este segundo grupo de elementos de la esencia, sólo operan en los contratos
nominados típicos. La razón: Todo elemento de la esencia está gobernado por normas
de orden público. La autonomía de la voluntad no puede crearlas, sino que, es la ley
quien se encarga de ellas. Por este motivo, es que sólo pueden existir por disposición de
la ley, lo que excluye a los contratos innominados o atípicos que son creados por las
partes.

Rol que desempeñan los elementos de la esencia específicos: Tipifican el contrato. Es el

elemento que diferencia a un contrato de otro.

2).- Elementos o cosas de la naturaleza: Son aquellos que no siendo esenciales en él

se entienden pertenecerle sin necesidad de cláusulas especiales. Eje. Condición
resolutoria tácita en los contratos bilaterales. Saneamiento de la evicción y vicios
redhibitorios en la compraventa.

Rol que cumple la voluntad en estos elementos: Las partes no necesitan estipularlos,
pero pueden excluirlos del contrato.

3).- Elementos accidentales: Son aquellos que sin ser de la esencia ni de la naturaleza
le pertenecen al acto jurídico en la medida que sean agregados por medio de cláusulas
especiales. Eje. En principio tenemos la condición, el plazo, el modo, cláusula penal, etc.

Rol que cumple la voluntad en estos elementos: Es vital, pues, para que existan, es
necesario estipularlos.

Las modalidades y los elementos accidentales: Las modalidades, por regla general
pertenecen al mundo de los elementos accidentales. De cierto modo, son una especie
de ella. Sin embargo, hay casos de excepción donde una modalidad pertenece a otra
categoría de elemento, sea de la naturaleza o esencial.
- Modalidad como elemento de la naturaleza: La condición resolutoria tácita. Así lo
cree una inmensa mayoría de los profesores.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 6

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

- Modalidad como elemento de la esencia: En la propiedad fiduciaria la condición;

En el usufructo el plazo; En el contrato de promesa, el plazo y la condición.

Segunda Sección
DE LOS REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL ACTO JURÍDICO

Definiciones y tipos:

a.- Concepto de requisitos de existencia: Son aquellos que necesariamente deben

existir para la formación del acto.
Si falta un requisito de existencia, habrá inexistencia o nulidad absoluta del acto
según la inclinación doctrinaria.

b.- Concepto de requisitos de validez: Son aquellos que, en caso de faltar, no

atenta con la existencia del acto, pero sí su valor. Su infracción conlleva a la nulidad.

Requisitos de existencia Requisitos de validez

1.- Voluntad (art. 1445) 1.- Voluntad exenta de vicios. (art. 1445)
2.- Objeto (art. 1460) 2.- Objeto lícito.
3.- Causa (art. 1467) 3.- Causa lícita. (art. 1467).
4.- Algunos agregan las solemnidades (Entre ellos, 4.- Capacidad de las partes.
Don Carlos Ducci), otros en cambio, lo niegan - Algunos hacen alusión a las solemnidades que no
como requisito de existencia. actúan como requisitos de existencia, pero sí de
validez.
Sanción frente a la omisión: Inexistencia o nulidad Sanción frente a la omisión: Nulidad absoluta o
absoluta dependiendo de la inclinación doctrinaria. relativa dependiendo del requisito de validez
transgredido.

Estatuto jurídico. Consagración legal que sirve de soporte al desarrollo de los

requisitos del acto. Art. 1445.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad
es necesario:
1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en dicho acto o declaración y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga
una causa lícita.
Como se puede apreciar, el código habla de consentir -de consentimiento-, de
voluntad, luego, este requisito tiene consagración legal expresa. Justamente se
analizará la voluntad a continuación.

I.- VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO:

a.- Definición:

Sin duda, la voluntad es el requisito más importante de todos. Se usa la palabra

“voluntad” para referirse a los actos unilaterales y “consentimiento” a los bilaterales. En
otros casos, como conceptos sinónimos. De este requisito, derivan las demás.
Entre muchos conceptos, señalemos 3.

a.- Es la potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer algo.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 7

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b.- Es la intención decidida de hacer o no hacer algo.

b.- Otros importantes profesores dicen que es el querer interno de las personas. -Este
será el concepto que seguiremos-.
b.- Requisitos de la voluntad:

- Que sea seria

- Que se exteriorice
- Algunos añaden que sea actual. Que exista al momento del acto. “incluso otros,
incorporan el que sea libre, sincera, e incluso exenta de vicios. Respecto de este
último, existen ciertos reparos como requisito de la voluntad desde la perspectiva
de su existencia.

1).- Que la voluntad sea seria:

Esto significa que la voluntad debe manifestarse con el propósito de producir

efectos jurídicos deseados por quien la emite. Del art. 1445 se puede desprender que,
para que la voluntad sea seria, quien la emite debe 1) ser capaz y 2) con la intención de
obligarse, siendo éstos los requisitos del carácter serio de la voluntad.

2).- Que la voluntad se exteriorice: Esto es que salga del fuero interno, pues de nada
sirve la reserva mental.

Formas de exteriorizar la voluntad:

a.- De forma expresa. La voluntad se manifiesta con un propósito. Si este
propósito se da a conocer explícitamente, directamente, hablamos de manifestación
expresa. Puede ser verbal, escrita, o por lenguaje de señas.

b.- De forma tácita: A diferencia de la anterior, el propósito al que se hizo

referencia anteriormente, se deduce de la conducta del individuo (un hacer) de forma
inequívoca y concluyente. Acá la voluntad no se manifiesta directamente o de forma
explícita, sino que, se desprende del comportamiento del sujeto o las circunstancias que
rodean ese comportamiento, y la lógica propia de la inteligencia humana ayuda a
percibir la exteriorización de una voluntad. Ejemplo. Si un asignatario enajena un objeto
que se ha deferido, se entiende que lo acepta –art. 1230.- Algo similar ocurre con la
tácita reconducción propia del arrendamiento.

La manifestación expresa y tácita de voluntad tienen el mismo valor jurídico: No hay

diferencias para la ley. Ambas tienen el mismo rango, el mismo valor. Sin embargo, hay
casos de excepción donde la ley exige que, en ciertos actos, la voluntad se manifieste
sólo en forma expresa.

Actos en que la voluntad sólo se puede manifestar expresamente:

- En la novación por cambio de deudor. El acreedor debe manifestar expresamente
su voluntad en torno de liberar al primitivo deudor.
- La solidaridad convencional.
- El matrimonio.
- En la fianza.
- En la condonación del dolo pasado.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 8

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

- En las disposiciones testamentarias.

c.- El silencio o inactividad del sujeto:

Al estudiar la voluntad expresa y tácita, en ambas hubo un hacer, un

comportamiento; Sea explicito (expresa) o del que se deduce una manifestación de
voluntad (voluntad tácita). Pero, ¿qué sucede si el individuo adopta un estado de
inacción, pasividad, silencio?; En tal caso, ¿podría significar algo?. Para comprenderlo
bien, se abordarán las 3 áreas donde ella juega un rol que producen efectos jurídicos.
Cada área se le denomina de forma distinta. A veces el silencio o inacción constituye
una voluntad presunta; en otras, puede ser considerado como una declaración de
voluntad; y en otros casos, llamado silencio circunstanciado. Te invito a analizar estas 3
áreas.

Voluntad presunta Silencio como manifestación de Silencio circunstanciado

voluntad
Acá el sujeto no manifiesta Por regla general el silencio no Hasta el momento hemos visto
voluntad. Es la ley quien la significa nada. Excepcionalmente que es la ley o la voluntad de las
presume manifestada. La ley la ley puede ver en el silencio partes la que de un modo u otro,
presume que su pasividad, su no una manifestación de voluntad. le han dado al silencio una
hacer, conduce a una decisión. Así por ejemplo tenemos el significación determinada. Ahora
Eje. En materia sucesoria, se mandato. Si se encarga un bien, cuando es el juez quien lo
puede requerir judicialmente a un negocio a una persona que por hace, adopta el nombre de
asignatario para que indique si su profesión u oficio gestiona “silencio circunstanciado”. Don
acepta o repudia la asignación. negocios ajenos, y esta persona Víctor Vial nos ilustra. Señala que
En principio 40 días tendrá. Si no guarda silencio, la ley ve en ese el juez puede atribuir al silencio
acude al llamado, se presume silencio una manifestación de valor de manifestación de
que repudia. Como se puede voluntad “aceptando el negocio” voluntad, en los casos no
apreciar, hay circunstancias que –art. 2125.-; También el silencio contemplados expresamente por
rodean ese silencio que hace puede constituir manifestación de la ley o por las partes, cuando las
presumir su decisión. Lo mismo voluntad cuando las partes en un circunstancias del hecho del caso
sucede con los contrayentes de contrato así lo han expresado. sometido a su conocimiento
diferente sexo que guarda Por ejemplo, en el contrato de permiten formular una atribución
silencio respecto del régimen arrendamiento, las partes pueden en tal sentido. Tal es el llamado
matrimonial. La ley presume que estipular una “cláusula de silencio circunstanciado3. Así por
optan por sociedad conyugal. renovación automática”, en virtud ejemplo, si el dueño de un local,
Ejemplo de la vida cotidiana. de la cual acuerdan que, si le escribe a su proveedor habitual
Imagina a un amigo tuyo. Te llegado el momento del término que cuenta con él para que le
cuenta que invitó a una mujer a del contrato, nadie le pone fin, el suministre (X) artículos para las
cenar el viernes por la noche, a lo silencio de ellos se traducirá en fiestas de Hallowen, el silencio
que ella le respondió que lo iba a una decisión de continuar con el del proveedor puede ser
pensar y que le iba a avisar. El contrato. apreciado por el juez como una
punto es que llegó el viernes y señal de aceptación.
las horas pasaban. No hubo
mensaje. El lunes siguiente él se
encuentra con ella, le dice “hola”
a lo que la mujer le responde
“hola” continuando su camino. Y
él te pregunta ¿tu crees que yo le
guste a ella? A lo que tu
respondes, “amigo, no sea jote,
no insista ahí, ella no está
interesada en ti”. La conducta de

3
VIAL DEL RIO, Víctor; Teoría del Acto Jurídico. 5ta ed. Editorial jurídica de Chile. 2007. P. 51.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 9

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

ella hace presumir su voluntad.

Lo mismo hace la ley, en algunos
casos.

Efectos del silencio en diversas instituciones jurídicas:

1.- El silencio puede constituir fuente de responsabilidad extra-contractual civil toda
vez que el que debiendo hablar calla –sea con dolo o con negligencia- y causa daño a
otro, comete un delito o cuasidelito civil y debe indemnizar el daño causado. La
jurisprudencia así lo ha considerado.
2.- El silencio puede originar responsabilidad contractual, basado en el Art. 1858 del
C.C. que nos habla de los vicios ocultos o redhibitorios.
3.- El silencio es también fundamento de la prescripción extintiva. (La prescripción
extintiva supone el silencio del acreedor al no ejercer sus acciones).
4.- El silencio es el fundamento de la caducidad, pues, extingue un derecho por su no
ejercicio.

c.- Voluntad real (interna) v/s la voluntad declarada (externa):

Se deben distinguir los requisitos internos y externos de la voluntad.

Requisitos internos de la voluntad: Está constituido Requisitos externos de la voluntad:

por:
1..- La decisión de realizar un acto jurídico. Consisten en la exteriorización de la voluntad
2..- La conciencia de los elementos del acto desde el fuero interno hacia el exterior.
jurídico.
3.- La intención de realizar dicho acto.

Esta distinción es importante para ver qué sucede en el evento de que exista
desacuerdo entre la voluntad interna y la declarada. Para saber que sucede en tal caso
se han formulados dos teorías:

a.- Teoría de la voluntad real o subjetiva (Savigny): La voluntad interna es el principal

elemento del acto jurídico; Según esta teoría prevalece la voluntad interna, es el
verdadero querer de la persona, lo que el derecho protege y lo que da nacimiento al
acto jurídico

Crítica: No contribuye a la seguridad en las relaciones jurídicas. La buena fe

desaparecería.

b.- Teoría de la voluntad declarada u objetiva: Surge como reacción a la anterior. Se

funda en dar mayor seguridad jurídica y protección de la buena fe de 3ros. Según esta
teoría, la declaración de voluntad debe primar sobre la voluntad interna, porque la 1ra
determina la formación de los actos. Supone que el querer interno del individuo sólo
puede ser considerado por el derecho en la medida que se declare.

Crítica: Presenta el riesgo de que en ciertas circunstancias no se considere para

nada al elemento interno, dando eficacia a una mera apariencia de voluntad.

Situación de Chile:
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 10

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

A la época de la dictación del Código Civil la tendencia predominante era la

doctrina de la voluntad real o interna. Se trata en lo posible de asegurar la libertad
individual y la autonomía de las personas. Nuestro Código Civil sigue la teoría de la
voluntad real o subjetiva, tal como se desprende del Art. 1560 del C.C. según el cual
"Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo
literal de las palabras."
Este principio se manifiesta también en la voluntad del testador, en las normas
sobre vicios del consentimiento y en la teoría de la causa, puesto que esta última
atiende a los motivos de las partes, incluso, acepta con amplitud el error como vicio del
consentimiento.
Aunque lo dicho anteriormente es importante, debemos señalar que si bien nuestro
Código Civil acoge la voluntad real o interna no se crea que descuida la voluntad
declarada, puesto que, la sola voluntad real sin declaración de ella –reserva mental- no
tiene valor para el derecho, por lo que la expresión intención a que se refiere por
ejemplo el artículo 1560 sólo sirve como elemento para mejor interpretar el contrato,
pero no como su único elemento.

d.- El consentimiento:

El acuerdo de 2 voluntades adopta el nombre de consentimiento. En consecuencia,

hablamos de los actos jurídicos bilaterales.

Concepto: Es el acuerdo de dos o más voluntades sobre un mismo acto jurídico.

Elementos sobre los cuales debe recaer el acuerdo:

Para que exista consentimiento, debe existir un acuerdo al que llegan 2 partes.
Pero, para que ella se configure, debe recaer en los siguientes elementos;
1.- Acuerdo en torno al objeto del acto jurídico.
2.- Acuerdo en torno a los elementos o cosas del acto jurídico. Art. 1444.

Estatuto jurídico acerca del consentimiento en el Código Civil:

En los actos bilaterales, la presencia del consentimiento es indiscutible. Así el art.
1445 dispone. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad es necesario: N° 2) “Que consienta en dicho acto o declaración y su
consentimiento no adolezca de vicio”.

Es el Código de Comercio quien regula el proceso de formación del consentimiento:

Como se puede apreciar, el Código Civil habla de consentimiento, pero, nada dice
en cuanto a cómo éste se forma. Existe acá un vacío legal que viene a ser suplido por
reglas del Código de Comercio que en sus arts. 97 al 106 regula la formación del
consentimiento.
Pero, si el Código de Comercio es de carácter “especial”, por lo que debería primar
el principio de especialidad, ¿cómo se entiende que ella pueda suplir un vacío legal del
código civil siendo éste un código general? R.- Porque si bien están en el código de
comercio –ley especial-, éste mismo Código advierte en el mensaje que estas reglas se
aplican además al Código Civil. Además, como lo plantea don Carlos Ducci, la
naturaleza de las disposiciones depende de su propia esencia y no del Código en que

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 11

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

estén contenidas4. En conclusión, a estas reglas, no se les aplica el principio de

especialidad, sino que, por el contrario, son de aplicación general.

El proceso de formación del consentimiento que estudiaremos son de aplicación a los

actos jurídicos bilaterales:
Pues bien, se trata de conocer por un lado las etapas de este proceso y otra
diferente, conocer el momento en que se entiende perfeccionado el consentimiento y por
ende, el acto. Aquello es fácil en los actos reales y en los solemnes. Los primeros,
porque se entenderán perfeccionados al momento de la entrega o tradición de la cosa.
Los solemnes, al momento del otorgamiento de la solemnidad. Pero, ¿Qué sucede con
los consensuales?. De ahí la importancia de esta materia.

Formación del consentimiento. Oferta y aceptación:

a.- Oferta.

Concepto de oferta: Es un acto jurídico unilateral por el cual una parte llamada oferente
propone a otra la celebración de una determinada convención, en tal forma que, bastará,
para que quede perfecta, que el destinatario de ella simplemente la acepte.

Requisitos de la oferta:
1.- Debe ser seria. De ahí que quien la emita, además debe ser capaz.
2.- Debe exteriorizarse.
3.- Debe cumplir con los requisitos de existencia y validez propios de todo acto.
4.- Debe ser completa. Esto es que contenga a lo menos los elementos de la esencia
específicos del contrato -en caso de ser nominados típicos 5-. Esto es importante, pues,
no basta con solo proponer a otro una convención. Hay que detallarla. Así por ejemplo,
si es una compraventa, indicar el precio, lugar y entrega del precio y la cosa, etc.
5.- Debe ir dirigida a un destinatario (independiente que esté determinado o no).
- Oferta hecha a persona determinada: La oferta se dirige a un destinatario
individualizado. A persona cierta.
- Oferta hecha a persona indeterminada: Es la que va dirigida al público en
general. Como la del taxista o colectivero.

Clases de oferta:
Pueden ser verbales o escritas, expresas o tácitas. La expresa se hace en
términos explícitos. La tácita, se deduce inequívocamente, como el taxista con la luz
encendida que dice “libre”.

Revocación de la oferta y sus consecuencias:

El oferente una vez emitida la oferta y antes de la aceptación podrá revocarla si así
lo desea. Esto se llama revocación tempestiva.
Ahora bien, aun cuando el oferente pueda revocar la oferta tempestivamente –una
vez emitida y antes de la aceptación-, aquello lo liberará de la oferta, pero, de todas
formas, según el Código de Comercio, estará obligado a indemnizar al destinatario de la
4
DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 4ta ed. 1998,
p. 248.
5
Así lo advierte el profesor don Carlos Ducci.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 12

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

oferta los daños ocasionados a causa de la revocación de ella. Para evitar indemnizar,
su única alternativa será celebrar el contrato.

Caso en que la oferta es irrevocable –no produce efecto alguno-: Esto se produce
cuando la revocación es intempestiva.
1.- Cuando la revocación de la oferta se hace mientras ésta se emitió y antes de
la aceptación, pero donde el oferente por su sola voluntad se comprometió a esperar la
contestación dentro de un determinado plazo –art. 99 inc. 1ro, 2da parte Código de
Comercio-.
Este es uno de los casos en que, según la doctrina, se admite la declaración
unilateral de voluntad como fuente de obligaciones.
2.- Cuando la oferta ya ha sido aceptada.

Caducidad de la oferta:
La oferta caduca por muerte e incapacidad sobreviniente del oferente.

b.- Aceptación:

Concepto: Es un acto jurídico unilateral en virtud del cual, la persona a quien va dirigida
la oferta manifiesta su conformidad con ella pura y simplemente.

Requisitos para que la aceptación forme el consentimiento:

Para que la aceptación produzca efectos jurídicos debe manifestarse, ser pura y
simple, oportuna y hacerse mientras la oferta esté vigente.

1.- La aceptación debe manifestarse: Pues es un acto jurídico.

La aceptación puede ser expresa o tácita.
a.- Aceptación expresa: Es expresa cuando se efectúa en términos formales y
explícitos (en forma verbal o escrita).
b.- Aceptación tácita: Es tácita cuando el destinatario de la oferta realiza un
hecho que inequívocamente hace suponer su intención de aceptar.

¿El silencio constituye aceptación?

R- No, salvo que la ley así lo establezca expresamente, como ocurre en el caso del
Art. 2125 del C.C. ya analizado anteriormente al tratar el silencio como
manifestación de voluntad.

2.- La aceptación debe ser pura y simple: Vale decir sin hacerle modificaciones a la
oferta. Cualquier modificación podría convertirse en una contra oferta

3.- La aceptación debe ser oportuna: Esto es, aceptar la oferta dentro del plazo
señalado por el oferente o dentro del plazo legal.
a.- Si el oferente ha señalado plazo, la aceptación será oportuna cuando se
efectúa dentro de dicho plazo.
b.- Si el oferente no ha señalado plazo se estará a lo dispuesto por la ley, caso
en el cual hay que distinguir si la oferta es verbal o es escrita:
b.1.- Oferta verbal: La aceptación se debe producir al momento de ser conocida,
de lo contrario el oferente quedará libre de todo compromiso.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 13

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b.2.- Oferta escrita: Hay que sub-distinguir:

a.- Si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar del oferente: La
oferta deberá ser aceptada dentro del plazo de 24 horas.
b.- Si el destinatario de la oferta reside en un lugar diferente: La oferta
deberá ser aceptada a vuelta de correo.
Pd: Esto será una cuestión de hecho que, en caso de discordia,
corresponderá al juez determinarlo.

Momento en que se forma el consentimiento:

Ya sabemos los pasos que deben darse para que se forme el consentimiento.
oferta y aceptación. Pero conocer el momento en que se entiende perfeccionado es
distinto. En los actos jurídicos reales, sabemos que aquello queda determinado con la
entrega o tradición de la cosa. Los solemnes, con el otorgamiento de la solemnidad.
¿Pero los consensuales?. Es en honor a los actos consensuales el tratamiento de esta
materia. Hay que distinguir:

a.- Formación del consentimiento en los contratos entre presentes: Se aplica la regla
de los acuerdos verbales. Este se produce al momento de la aceptación.

b.- Formación del consentimiento en los contratos entre ausentes: Aquí existen varias
teorías.

1).- Teoría de la aceptación (Es la que sigue nuestra legislación, salvo en la

donación irrevocable): El consentimiento se entiende formado cuando el
destinatario acepta la oferta.

Crítica: El criterio propuesto no es seguro y la formación del consentimiento y del

contrato, queda sujeta al arbitrio del aceptante.

2).- Teoría de la expedición o envío (variante de la anterior): El destinatario de la

oferta se desprende de su manifestación de voluntad enviando la respuesta al
oferente.

Crítica: La expedición o envío de la aceptación por alguno de los medios señalados

puede ser revocada, ya que según las convenciones postales internacionales y las
ordenanzas de correos es posible retirar las cartas del buzón, previa comprobación
de que el reclamante es el autor de la carta.

3).- Teoría de la recepción (variante de la anterior): El consentimiento se forma

cuando el documento o medio donde va la aceptación ha llegado a manos del
oferente, sin que éste se entere de la respuesta.

4).- Teoría de la información del conocimiento: El consentimiento sólo existe

cuando el proponente ha recibido la aceptación y ha tomado conocimiento real y
efectivo de ella. Esta es la que se aplica al campo de la donación irrevocable.

Crítica: Bastaría al proponente con no tomar conocimiento de la correspondencia

para dejar en suspenso y a su arbitrio la formación del contrato.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 14

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Importancia de determinar el momento en que se produce la formación del

consentimiento: El contrato se perfecciona. De ahí sus consecuencias.

1.- Para los efectos de capacidad de ejercicio de las partes: Como la capacidad de
ejercicio de las partes es un requisito de los actos jurídicos ésta debe existir al
momento de celebrarse el acto, es decir, al momento de perfeccionarse el contrato.
2.- Para determinar las leyes que rigen el contrato: De acuerdo al Art. 22 de la ley
sobre efecto retroactivo de las leyes, en todo contrato se encuentran incorporadas
las leyes vigentes al tiempo de su celebración.
3.- Es importante para los efectos de la licitud del objeto: Como ya dijimos
anteriormente, es menester que los requisitos existan al momento de celebrarse el
contrato, y es posible que el objeto sea lícito al momento de celebrarse el contrato,
y después aparezca una causal de ilicitud, como por ejemplo un embargo.
4.- Es importante porque pone fin al derecho que tiene el que hace la oferta para
retractarse. Por tanto, sabremos si la oferta está o no sujeta a caducidad.
5.- La formación del consentimiento fija el punto de partida de la prescripción extintiva
o de la caducidad de ciertas acciones.

Voluntad debe estar exenta de vicios

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
(Requisito de validez)

Una cosa es que falte la voluntad y otra distinta que ella exista, pero viciada. En tal
caso, el acto jurídico existe, pero expuesto a ser invalidado –anulado-.

Fundamento: Existen para proteger la libertad individual y con ello garantizar la

autonomía de la voluntad.

Concepto: Son aquellas circunstancias que afectan el carácter libre y espontáneo que
debe reunir la declaración de voluntad.

Estatuto jurídico:

a).- Art. 1445 dispone. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 2°: Que consienta en dicho acto o declaración y
su consentimiento no adolezca de vicios”.

- Que consienta en dicho acto o declaración: El Código Civil exige al emplear la

voz “consentir”, que la voluntad exista. Se refiere a la voluntad como un requisito
de existencia.
- Y su consentimiento no adolezca de vicios: Acá el Código Civil entiende que la
voluntad o consentimiento, se manifestó, y exige que ella no adolezca de vicios.

De lo anterior se desprende que, no es lo mismo la ausencia de voluntad que la

voluntad viciada.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 15

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b).- Art. 1451. “Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y
dolo”.

Los vicios del consentimiento son de aplicación general. Opera tanto en los actos
unilaterales como bilaterales: Si bien los arts. 1445 y 1451 hablan de consentimiento –
lenguaje propio de los actos jurídicos bilaterales-, en este caso, aquella está tomada en
un sentido amplio, por lo que incluye a la voluntad, y, por ende, a los actos unilaterales.

1.- EL ERROR.

Concepto: El error es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de

una cosa o de un acto.
Consistente en creer verdadero lo que es falso y en falso lo que es verdadero.

Error v/s ignorancia: Si bien en el lenguaje común ambos son diferentes, pues el error es
la disconformidad entre el pensamiento y la realidad, mientras que la ignorancia es el
desconocimiento de esa realidad, desde un punto de vista jurídico, son equivalentes.
De este modo, la ignorancia queda comprendida en el error.

Clases de error:
1.- Error de derecho
2.- Error de hecho
a).- Error esencial.
b).- Error substancial.
c).- Error accidental.
d).- Error en la persona.

Mención aparte tendrá el error común.

1).- Error de derecho:

Concepto: Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la ley, en cuanto a su

existencia, alcance, inteligencia o permanencia en vigor6.

Posibilidad de alegar error de derecho: El principio que rige nuestro derecho, es que no
se puede alegar error de derecho. Se indicó que jurídicamente, error e ignorancia son
equivalentes. Permitir que se pueda alegar error de derecho, equivale a permitir alegar
ignorancia de la ley, y aquello no es posible. -art. 8.- “Nadie podrá alegar ignorancia de
la ley después que ésta haya entrado en vigencia”. En consecuencia, la regla es que no
se pueda alegar error de derecho.

Casos de excepción en que sí se puede alegar error de derecho (El pago de lo no

debido):
El principio general del derecho es el “no al enriquecimiento sin causa”. Así
tenemos el art. 2297. "Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural”.
6
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Derecho Civil. Parte Preliminar y
General, Editorial Jurídica de Chile., Santiago, 2011, 7ma ed. T. II, p 223.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 16

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Ejemplo de ello tenemos a aquel que paga una contribución que ha sido suprimida, caso
en el cual, tiene derecho a repetir lo que haya pagado, es decir, pedir la devolución de lo
dado; Otra situación dentro del contexto del pago de lo debido, tenemos lo dispuesto en
el art. 2299. "del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de
probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el
derecho".

El error de derecho ¿Podría viciar el consentimiento?:

La respuesta comienza con lo dispuesto en el art. 1452. “El error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento”.
La regla del código es clara, de lo contrario, quien contrató podría justificar el
incumplimiento de sus obligaciones aduciendo un error de este tipo, lo cual no es
factible.

Pero, ¿habrá alguna excepción donde el error de derecho sí pueda viciar el

consentimiento?:
Existe un debate que se centra en los casos del pago de lo no debido ya
señalados. Nadie discute que ahí se pueda alegar error de derecho. Otra cosa es
descubrir si esos casos constituyen vicios del consentimiento.
a.- Primera postura. (Sí vicia el consentimiento): Don Arturo Alessandri R, y don
Manuel Somarriva señalan que, como nadie puede enriquecerse a costa ajena, el
legislador admite un caso en que el error de derecho vicia el consentimiento 7, y que es
justamente el caso del pago de lo no debido, graficado en el artículo 2297 que ya hemos
transcrito. En tal caso, vicia el consentimiento y dará derecho a pedir su devolución.
b.- Segunda postura (No vicia el consentimiento): Se sostiene que, respecto del pago
de lo no debido, el error sea de hecho o de derecho no vicia el consentimiento. Se
puede alegar, pero no bajo el amparo de ser un vicio del consentimiento. De serlo, su
sanción debería ser la nulidad relativa, que es la sanción de los vicios del
consentimiento; Pero no, la sanción es la repetición.
Don Víctor vial señala que la víctima del error de derecho podrá sustraerse
legítimamente a las consecuencias jurídicas que emanan de la declaración de voluntad,
que no hubiera efectuado si hubiese tenido una acertada representación de la realidad
jurídica8.

2).- Error de hecho:

Acá encontramos al error esencial, substancial, accidental, en la persona. Mención

aparte se hará del error común.

a).- Error esencial: Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae
sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra o sobre la identidad de la
cosa específica de que se trata.

Clases de error esencial:

7
Idem. p. 223.
8
VIAL DEL RIO, Víctor; Teoría general del Acto Jurídico, 5ta edición, Editorial Jurídica de Chile. 2007. pp.
85-86.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 17

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

1).- Error esencial que recae en la especie acto o contrato que se ejecuta o
celebra. Ejemplo. Una parte entiende comodato y el otro arrendamiento, o bien
compraventa y es permuta, etc.

2).- Error esencial que recae sobre la identidad de la cosa especifica de la cosa
de que se trata. Ejemplo. Una parte entiende que es un vaso y la otra parte una cuchara.

Como nos daremos cuenta, este es el error más grave.

Error esencial. ¿Vicia el consentimiento? y ¿qué sanción tiene?: Existe un debate

doctrinario.
1).- El error esencial no vicia el consentimiento: Para quienes así piensan, este error se
le debe llamar error obstáculo, pues es de tal gravedad que impide que se forme el
consentimiento. No hay consentimiento. En consecuencia, no se puede viciar un
consentimiento que de antemano se reputa faltante.

Sanción: Dos opiniones.

a).- El acto es inexistente por faltar el consentimiento, un requisito de existencia.
–Don Luis Claro Solar-.
b).- Hay quien piensan que en este caso el acto debe ser sancionado con nulidad
absoluta. Efectivamente falta un requisito de existencia del acto, pero frente a este
supuesto, la sanción es la nulidad absoluta y no la inexistencia pues ella no opera
en nuestro derecho. En tal caso, la nulidad absoluta se debería fundar en lo
dispuesto en el art. 1682 que dispone que “la nulidad producida por la omisión de
algún requisito que las leyes prescriban para el valor de ciertos actos o contratos
en consideración a la naturaleza de ellos….son nulos absolutamente”. A su vez
como el art. 1445 dispone que “para que una persona se obligue a otra es
necesario: N° 2 “que consienta en dicho acto”, estaría faltando este requisito –el
consentimiento-, y, por tanto, encuadra con la causal de nulidad absoluta
consagrada en el art. 1682. –Quien se adhiere a este planteamiento es don Arturo
Alessandri R-.

2).- El error esencial sí vicia el consentimiento y su sanción es la nulidad relativa: Las

razones detrás de esta conclusión son las siguientes.
a.- El tenor de lo dispuesto en el art. 1453 que parte diciendo que este error vicia
el consentimiento.
b.- El artículo siguiente –art. 1454 referente al error sustancial- señala “el error de
hecho vicia asimismo el consentimiento”, confirmando de este modo, que el
anterior –el error esencial- lo vicia.
c.- El art. 1691 señala que el plazo de cuatro años para pedir la nulidad relativa,
en el caso del error y el dolo, se cuentan desde el día de la celebración del
contrato. Como ven, la disposición no distingue el tipo de error; Luego, si hubiese
querido darle como sanción la nulidad absoluta, lo hubiese indicado9.
d.- Si la sanción del error es la nulidad relativa, sin distinguir el tipo de error de
hecho, es porque aquella mira el interés individual. La nulidad absoluta no encaja
con ella
9
Así se desprende de la opinión de don Carlos Ducci. DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil, Parte
General, 4ta edición. Editorial Jurídica de Chile. 1998. p. 260-261.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 18

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

e.- Entre nosotros, el art. 1682 señala las causales de nulidad absoluta, pero en
él, nada se dijo acerca del error esencial, indicando además en parte final que
“toda otra especie de vicio, se sanciona con nulidad relativa”.

b).- Error sustancial: Art. 1454 inc. 1ro. El error sustancial es el que recae sobre la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato. Eje del
Código. Como si una de las partes supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algún otro metal semejante.

Veamos primero que significan ambas expresiones.

- Sustancia: Es la materia de que se compone objetivamente una cosa.
- Calidad esencial: Son aquellas que le dan a la cosa una fisonomía propia.

Se ha sostenido que si bien, sustancia y calidad esencial no son lo mismo, sí son

equivalentes. Se trata de distinguirla del error esencial, pues en el error sustancial, las
partes no tienen un problema con la identidad de la cosa, sino que, el error recae en una
cualidad que le da a la cosa una fisonomía propia que la distingue de las demás. Se
añade que en la actualidad la doctrina ya no habla de error sustancial, sino que de “error
sobre las cualidades relevantes de la cosa”.

1).-Error sustancial que recae en la sustancia de la cosa: Se refiere a la materia

del cual está conformada la cosa, y dicha materia o composición de la cosa es distinta a
la que se cree. Ejemplo. Una parte compra un vaso creyendo que es de cristal y es de
vidrio.

2).- Error sustancial que recae en la calidad esencial de la cosa: Ejemplo. Una
persona compra un vaso de cristal creyendo que perteneció a Beethoven, no siendo de
Beethoven.

¿Qué debemos entender por calidad esencial? R.- Han existido dos criterios. Uno
subjetivo y otro objetivo.
a.- Criterio subjetivo: Para descubrir que es la calidad esencial de la cosa, hay
que atenderse a la intención del que sufrió el error10.

b.- Criterio objetivo: Consiste en tomar en cuenta lo que normalmente debe

entenderse por calidad esencial o atributos principales que le dan su fisonomía propia,
de acuerdo con la noción común, general, y las circunstancias del negocio, y no
atendiendo a la intención del que padece de error.
De la lectura de Don Avelino León Hurtado, se desprende que, es el criterio
objetivo el que debe prevalecer. Indica el autor que, si se atiende a la sola intención del
contratante, se confundirían el error sustancial con el error accidental. Así, por ejemplo:
- Si se compra un caballo en un criadero de caballos de carrera, la calidad esencial
es que sea de carrera. De no serlo, habrá error sustancial.
- Si se compra un caballo en otro sitio, el que sea de carrera sería “accidental”,
caso en el cual, de no serlo, no debería viciar el consentimiento, a menos que esa
calidad haya sido el principal motivo para contratar y haya sido conocido por la
otra parte del contrato. –error accidental art. 1454 inc. 2do.-
10
Así lo estimó don Arturo Alessandri R, Arturo Alessandri Besa y don Luis Claro Solar.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 19

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Así dicho, es el juez quien debe juzgar según las circunstancias del acto –caso a
caso-, cuál es la calidad esencial atendiendo a la opinión general11.
Sanción al error sustancial: El error sustancial vicia el consentimiento, es más, algunos
le llaman “error vicio”. Su sanción será la nulidad relativa.

Caso en que el error sustancial no vicia el consentimiento: En el contrato de depósito.

Art. 2216 del C.C. “El error acerca de la identidad personal del uno o del otro
contratante, o acerca de la substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no
invalida el contrato”.

c).- Error accidental: Art. 1454 inc. 2°: Son aquellas calidades que ordinariamente son
indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento de las partes12.

El art. inc. 2do dispone "El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa "no
vicia el consentimiento" de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal
motivo de una de ellas para contratar, y este motivo "ha sido conocido de la otra parte.".
Se ha sostenido que este error no recae en una cualidad esencial –determinante-
para manifestar la voluntad. Luego, el carácter “accidental” de este error, recae en una
calidad ordinaria, usualmente indiferente para contratar, lo que nos lleva a tener de ella
una visión subjetiva, interna del sujeto de lo que entiende por esa calidad. Pero, si bien
no es esencial, podría llegar a ser el principal motivo para celebrar el contrato.

El error accidental o error sobre cualquiera otra calidad de la cosa, por regla general no
vicia el consentimiento:
Así lo señala el art. 1454 inc. 2°. Así por ejemplo, si mandas a enmarcar una foto,
da lo mismo de qué tamaño sea el marco que finalmente tenga, siempre que se vea la
foto.

El error accidental, excepcionalmente vicia el consentimiento: En efecto, sólo

excepcionalmente, este error podría viciarlo en la medida que se cumpla con los
siguientes requisitos:
1).- Que esa calidad, usualmente indiferente, sea determinante. Acá la calidad
accidental fue elevada a la categoría de esencial o determinante para manifestar
voluntad.
2).- Que lo anterior, sea conocido por la otra parte.

Ejemplo. El tamaño del marco de la foto era determinante para contratar y

conocido por la otra parte, pues formará parte de una exposición de fotografía donde los
demás marcos con fotos, que también se expondrán, tienen el mismo tamaño del que
solicito a la empresa enmarcadora, de modo de exponer fotografías que se vean
uniformes en la pared.

11
Así se desprende de: LEON HURTADO, Avelino, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurídicos,
2da edición. Editorial Jurídica de Chile. 1963. p. 230-231
12 ?
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Derecho Civil. Parte Preliminar
y General, Editorial Jurídica de Chile., Santiago, 2011, 7ma ed. T. II, p 225.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 20

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Sanción del error accidental cuando vicia el consentimiento: Nulidad relativa.

d).- Error en la persona: Art. 1455.- Se trata de un error que recae sobre la identidad
de la persona o en alguna de sus cualidades personales.

El error en la persona, por regla general, no vicia del consentimiento: En efecto, tal es la
regla consagrada en el inc. 1° del art. 1455. "El error acerca de la persona con quien se
tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de
esta persona sea la causa principal del contrato”.
Que por regla general el error en la persona no vicie el consentimiento, tiene
lógica, pues, se ha dicho, es irrelevante con que persona se suscribe el acto. Así por
ejemplo al dueño de un quiosco le será irrelevante la persona que le compra el diario y
viceversa.

El error en la persona, excepcionalmente, viciará el consentimiento (actos intuitu

personae): Esto ocurrirá, cuando la consideración de esa persona sea la causa principal
del acto o contrato. Es decir, que se cumpla con un único requisito. Que sea
“determinante”. Así, por ejemplo:
1).- Actos de familia: El matrimonio, la adopción.
2).- Actos patrimoniales: Error en el testamento respecto de la persona del
asignatario, en el mandato, transacción, donaciones entre vivos. También podemos
mencionar al comodato, mutuo sin intereses, y depósito13.

Tanto el error que provenga de una parte o ambas, vicia el acto: Efectivamente. No es
necesario que ambas partes sufran del error, basta con una de ellas, tal como lo prueba
el art. 1454, pues dice “algunas”. Sin embargo, siempre el error debe serlo de la parte
contraria, y no de aquel que sufre de error por haberse atribuido calidades que no tiene.
Eje. Contratas a un constructor de techos. Éste se atribuye la cualidad de hacer todo
tipo de trabajos en techos. Llegado el momento, se le pide hacerlo con metalcom y el
dice que no, que sólo trabaja con madera, atribuyendo un error. Él no puede alegarlo.

El requisito es que sea determinante: Pero ¿es necesario que sea además conocido por
la otra parte?. No, pues si sabía y nada dijo, habría dolo.

Sanción del error en la persona cuando vicia el consentimiento: Pensando en los actos
patrimoniales, la sanción es la nulidad relativa. Sin embargo, la persona sobre la cual se
erró, sin culpa de ésta, tendrá derecho a pedir indemnización de perjuicios. Eje.
Contratan a un cantante con el que se comete un error del mismo, por el que se
rescinde el contrato. El cantante tendrá derecho a que le indemnicen los perjuicios
causados. Así se desprende del inc. 2° del art. 1455.

Error común: -La presencia del error común, no vicia el consentimiento-:

Hemos visto que, el error individual autoriza a demandar la nulidad cuando existe
un consentimiento formado que está viciado. Distinto en el caso del error común.
13
Como se puede observar, existe tendencia de que sea en los actos gratuitos donde el error en la
persona vicie el consentimiento. Excepcionalmente se pueden encontrar actos onerosos donde también lo
vicie.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 21

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Concepto de error común: Se ha definido como aquel error que es compartido por un
gran número de personas de la localidad donde se otorgó el acto.

Requisitos para que proceda el error común:

1.- Que el error sea común: Esto es, que la generalidad de las personas del lugar donde
se otorgó el acto, participe del mismo error.
2.- Que tenga un motivo justo: Que sea excusable. Es decir, que haya una apariencia
que induzca a error, como, por ejemplo, una persona que asuma como notario sin haber
jurado para ello, y las personas otorgan ante él, actos jurídicos. Estos actos valen.
3.- Que el que sufre de error esté de buena fe. Este requisito de todas maneras va
implícito en los requisitos anteriores.

Error común en el Código Civil: No existe una norma en el Código Civil que señale que
el error común vicia el consentimiento, existiendo varias disposiciones legales que
confirman lo anterior. Así por ejemplo, a propósito del testamento, el artículo 1012
señala las causales de inhabilidad para ser testigo de un testamento -causales que
provocarían la nulidad del acto-, sin embargo, el artículo siguiente, plantea, art. 1013 inc.
1ro. “Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo precedente no se
manifestare en el aspecto o comportación de un testigo, y se ignorare generalmente en
el lugar donde el testamento se otorga, fundándose la opinión contraria en hechos
positivos y públicos, no se invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo”.

2.- LA FUERZA.

Concepto: Es la presión física o moral ejercida sobre una persona para determinarla a
celebrar o ejecutar un acto jurídico.

Clases de fuerza: Del concepto se desprenden dos tipos de fuerzas. 1) Fuerza física
(llamada también absoluta) y 2) fuerza moral (llamada también compulsiva).

a).-. Fuerza física: Se traduce en actos materiales de violencia ejercida sobre la víctima
con el objeto de obligarlo a celebrar o ejecutar un acto. Eje. Torturas, golpes, etc. Como
se puede apreciar acá hay un encuentro físico que obliga a la víctima a otorgar el acto.

La fuerza física no vicia el consentimiento: La razón es que no hay consentimiento. No

hay voluntad en la víctima. Ésta se encuentra suprimida.

Sanción de la fuerza física: El acto que se ejecuta o celebra en estas circunstancias, se

sanciona con inexistencia para algunos, o con nulidad absoluta para otros –art. 1445-.

b).- Fuerza moral: Es aquella presión psicológica, que se traduce en amenazas de un

mal grave e irreparable ejercidas sobre la víctima, que puede recaer en su persona o
bienes, generando en ella el miedo necesario que lo impulse a manifestar voluntad y
ejecutar o celebrar un acto.
Ejemplo. (a) apunta con un arma a (b) y lo amenaza de que, si no suscribe el acto,
lo matará.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 22

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

La fuerza como vicio del consentimiento. Fuerza moral. –art. 1456 inc. 1°-:
El art. 1456 dispone que “la fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es
capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo y condición. ….”
A pesar de que el Código Civil habla de “fuerza” sin distinguir, ha de entenderse
referida a la fuerza moral.
El lenguaje del Código Civil representa la idea de que no basta la existencia de una
amenaza, sino que, ella debe ser verosímil. Además, deben cumplirse con algunos
requisitos para que vicie el consentimiento, los cuales son: que sea, 1) injusta, 2) grave y
3) determinante. –algunos agregan el carácter actual, pues el código civil no lo menciona-.
Reuniéndose estos requisitos, viciará el consentimiento.

Requisitos para que la fuerza moral vicie el consentimiento:

1).- Que sea injusta: Es decir que la amenaza debe consistir en un evento que es
contrario a derecho.
De esta manera, quien amenaza, no puede justificarla, pues el derecho no lo
ampara. Si el autor de la amenaza justifica que está amparado por el derecho, no es
injusta, como la progenitora que amenaza al padre de su hijo, de que sin no le paga
alimentos adeudados, solicitará las medidas cautelares correspondientes. Tal amenaza,
es justa.
2).- Que sea determinante –art. 1457-: Esto significa que la fuerza se ejerza con el
objeto de obtener de la víctima, su consentimiento.
3).- Grave –art. 1456-: Que la fuerza moral sea grave significa que sea capaz de
producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su
edad, sexo y condición.

Presunción simplemente legal de gravedad de la fuerza moral:

Si Felipe amenaza a Catalina de que le va a disparar en una pierna o que le va a
quemar su casa si no suscribe el acto o contrato, la víctima, Catalina deberá probar que
hubo amenaza, que fue injusta, determinante y grave. Sin embargo, existe un caso en
que se presume que fue grave.
Se presume que fue grave, todo acto que infunde en una persona un justo temor
de verse expuesta ella, su consorte (cónyuge), ascendiente o descendientes a un mal
irreparable y grave –art. 1456.-. De este modo, si a) amenaza a b) que le disparará o le
quemará la casa de su hijo, o a su cónyuge, o a su progenitora u otro ascendiente, se
presumirá grave la fuerza moral.
Ahora bien, si la amenaza del mal grave e irreparable, es respecto de otras
personas distintas a las señaladas, no se presumirá la gravedad de la fuerza moral. Así,
por ejemplo, la amenaza consiste en que le sucederá algo malo a la novia, hermanos,
tíos etc de aquel que suscribe el acto. En este caso, de todas formas, se puede
configurar la gravedad de la fuera moral, pero, será la víctima que suscribió el acto quien
deberá probarlo, pues, como se dijo, no se presume.

4).- Que sea actual: Se señaló que la fuerza moral debe ser determinante y grave. Sin
embargo, se señala que esta exigencia va implícita en el requisito de gravedad de la
fuerza. Esto demuestra que la amenaza debe ser actual, esto es, que debe actuar en el
momento en que el acto se ejecuta. Si la amenaza es muy anterior al acto, o posterior a

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 23

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

él, no sería actual, y por ende, no determinante ni tampoco capaz de generar una
impresión fuerte.

Persona que ejerce la fuerza. ¿Debe ser alguien que se beneficia con ella?:
La respuesta es que no. Puede ser cualquier persona. –art. 1457.-

Prueba de la fuera moral: Corresponde probar la fuerza al que alega su existencia, y

puede utilizar cualquier medio probatorio.

Sanción de la fuerza moral: El acto jurídico adolecerá de nulidad relativa.

Temor reverencial:
El temor reverencial es el temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisión y respeto.
Este temor no vicia el consentimiento por cuanto se considera que no es grave,
vale decir, que por lógica ningún mal grave puede provenir de las personas a quienes
debemos sumisión y respeto14.

3.- DOLO.

a.- Definición legal de dolo:

El art. 44 inc. Final dispone “es la intención positiva de inferir injuria (daño) a la persona
o propiedad de otro”.

La expresión “injuria” adoptada acá, no está tomada en el sentido de descrédito o

deshonor, como lo es en el campo penal. Está tomada en el sentido de daño.

b.- Campos de aplicación del dolo en el derecho civil chileno. Teoría

unitaria del dolo:
El dolo en el Código Civil, se observa en tres campos diferentes, pero siempre es
uno solo, representada por la definición legal de dolo.

DOLO
Art. 44

Dolo como vicio del Dolo como causal de Dolo como elemento del
consentimiento. incumplimiento de la obligación delito civil. Conlleva a la
Sanción: Nulidad contractual. (Agrava la Responsabilidad
Relativa. responsabilidad contractual). extracontractual. Sanción:
Sanción: Indemnización de Indemnización de perjuicios.
perjuicios.

c.- El dolo y otras instituciones jurídicas. Error, fraude y culpa grave:

c.1.- Dolo v/s error:

14
Del temor reverencial se refiere el inciso 2º del artículo 1456 del C.C.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 24

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Tanto quien sufre de error como la víctima de dolo, desconocen la realidad. La

diferencia radica en que, el que sufre de error, lo es sin que nadie intervenga. Surge
espontáneamente. “Él solo cae en el error”. En cambio, quien es víctima de dolo,
experimenta el desconocimiento de la realidad a causa de la intervención de otra
persona quien, por maquinaciones fraudulentas, lo induce al error. En el fondo, el dolo
es un error inducido o provocado.
c.2.- Dolo v/s fraude:
Son diferentes. Aun cuando ambas constituyan una expresión de la mala fe, o
mala intención, el dolo lo ejerce un contratante en contra del otro contratante. El fraude
en cambio, se ejerce para perjudicar a 3ros. Así por ejemplo, la acción pauliana tiene
por objeto revocar los contratos en virtud del cual el deudor enajena bienes de su
patrimonio, empobreciéndolo, perjudicando al acreedor. De este modo, el deudor actúa
con fraude, pues, su propósito es disminuir su patrimonio a fin de perjudicar a su
acreedor. Por este motivo, algunos profesores en la acción de pauliana prefieren hablar
de “fraude pauliano” y no de “dolo pauliano”, pues el acreedor es un 3ro perjudicado por
el contrato celebrado por el deudor.

c.3.- Dolo v/s culpa grave:

La culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo. –art. 44.-
A pesar de que la ley disponga que la culpa grave equivale al dolo, no es lo mismo
que el dolo. No son sinónimos. Entonces, ¿en qué equivale al dolo?. R.-
1.- Que, en materia de contratos, la culpa grave agrava la responsabilidad del
deudor, en los mismos términos que el dolo;
2.- Tampoco se puede condonar anticipadamente la culpa grave. Adolecería de
objeto ilícito, igual que el dolo;
3.- Todo dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria –art.
2317 inc. 2do.-. Esto mismo se extiende a la culpa grave de varias personas en el hecho
ilícito, caso en el cual su responsabilidad será solidaria. –solidaridad pasiva legal-.

Prueba del dolo y culpa grave. En materia de contratos, el dolo hay que probarlo, en
cambio la culpa se presume. De ello no hay duda respecto de la culpa leve y levísima.
Pero, ¿qué sucede con la culpa grave?. Dos opiniones.
a).- Hay quienes dicen que si la culpa grave equivale al dolo, significa que, al
igual que el dolo, hay que probarlo por parte del acreedor. De lo contrario, de presumirse
la culpa grave, igual que la leve y levísima, sería más monstruoso actuar con culpa
grave que con dolo, lo que no tiene lógica. El art. 44 dice “esta especie de culpa
equivale al dolo”. No hace distinciones. –Don Manuel Somarriva-.

b).- Hay quienes piensan que, en materia de contratos, que es donde se estudia
la gradación15 de la culpa, la culpa grave se presume, al igual que las otras culpas. Por
lo que, en esta parte, no se equipara al dolo. –Don Luis Claro Solar, A Alessandri R y
Fueyo-.

15
La terminología “gradación” es la que emplearemos siempre, siguiendo al profesor don Enrique Barros
Bourie.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 25

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

d.- El dolo como vicio del consentimiento –art. 1458- art.1459-:

Concepto: Se ha definido como el empleo de trampas, mentiras o maquinaciones

fraudulentas, llevadas a cabo por una persona con el objeto de obtener de otra, la
manifestación del consentimiento a fin de que otorgue o celebre el acto o contrato.

e.- Clasificación del dolo:

Tenemos el 1) dolo bueno y malo; 2) positivo y negativo; 3) dolo principal e

incidental.

1).- Dolo bueno y dolo malo.

a).- Dolo bueno: Es aquel que no supone un comportamiento ilícito. Son simples
halagos, exageraciones en las cualidades de una cosa. Eje. El señor de la vega central
que promete que las manzanas que vende, son las mejores y más lindas de toda la
vega.

b).- Dolo malo: Es el reprochable. Es ilícito, cuyo objeto, en materia de vicios del
consentimiento, es engañar al autor del acto, sin el cual, la víctima, o no manifiesta
voluntad o lo hace en términos menos onerosos. Este dolo coincide con el art. 44 inc.
Final. Tanto el dolo principal como incidental, encajan dentro del dolo malo.

2).- Dolo positivo y dolo negativo.

a).- Dolo positivo: Se traduce en un hecho, que consiste en aparentar verdadero
lo que es falso. Llevar a cabo maniobras mentirosas con el afán de conseguir engañar a
la víctima, de modo que, ésta, de haber descubierto el engaño, o no hubiese consentido,
o el acto le hubiese resultado menos oneroso. Tanto el dolo principal como incidental,
son usualmente positivos.

b).- Dolo negativo –reticencia-: Se traduce en una abstención. Se trata de ocultar

la verdad. Cuando se tiene la obligación de advertir a otro, se toma intencionalmente
una decisión contraria. Guardar silencio. De este modo, tenemos el contrato de seguro,
donde la reticencia –omisión- del asegurado respecto de cierta información, que, en
caso de ser conocidas por el asegurador, pudiera éste último no haber manifestado
voluntad.16

3).- Dolo principal (o determinante) v/s dolo incidental.

a).- Dolo principal (o determinante): Es aquel que induce directamente a la víctima
a manifestar voluntad, que de no haber existido, la persona no habría suscrito el acto.
Este es el dolo que vicia el consentimiento– art. 1458.- Para ello, tal como veremos, si el

16
El dolo negativo v/s los vicios redhibitorios. Si bien, los vicios redhibitorios son vicios ocultos que sufre la cosa
que afecta su utilidad, para que se configure es necesario que el vendedor con pleno conocimiento de aquello guarde
silencio, que además el vicio afecte la utilidad de la cosa, y que haya una negligencia grave del comprador. Respecto
del dolo negativo no es necesario tantos requisitos. Incluso puede que la cosa sirva perfectamente, pero el vendedor
oculta la futura pero inminente desvalorización de la cosa. Ejemplo. imagina que un funcionario del gobierno, tiene un
terreno. Tiene información privilegiada de que, a metros de él, construirán una cárcel y que el metro que ésta a 1
cuadra, lo clausurarán. Guarda silencio y lo vende rápidamente, pues su desvalorización es inminente.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 26

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

acto jurídico es unilateral, debe ser determinante; si es bilateral, debe ser determinante y
obra de una de las partes.

b).- Dolo incidental: Es aquel dolo, que si bien es malo, no reúne los requisitos del
dolo principal. Se da en 2 hipótesis.
1.- En el acto jurídico bilateral, el dolo proviene de una de las partes, pero
no es determinante.
2.- En el acto jurídico bilateral, el dolo es determinante, pero proviene de un
3ro.

Sanción del dolo incidental: Este dolo no vicia el consentimiento. Su sanción es la

Indemnización de perjuicios. Se abordará el dolo incidental en un título aparte.

f.- Requisitos del dolo para que vicie el consentimiento:

El dolo que vicia el consentimiento es el dolo principal (determinante o inductivo).

Este puede ser positivo y negativo. Es un dolo malo. Para saber los requisitos que debe
reunir el dolo para que vicie el consentimiento debemos distinguir si el acto jurídico es
unilateral o bilateral.

1).- Requisitos del dolo para que vicie el consentimiento en los actos jurídicos
unilaterales:
Un requisito es el que debe reunir. Que sea determinante. Es decir, que sin él, el
autor no habría otorgado el acto. Ejemplos. El testamento; La aceptación o repudiación
de una herencia; La renuncia a los gananciales hecha por la mujer o sus herederos.

2).- Requisitos del dolo para que vicie el consentimiento en los actos jurídicos
bilaterales: Del art. 1458 se desprende que dos son los requisitos.

1.- Que el dolo sea determinante.

2.- Que el dolo provenga de una de las partes. ¿Qué sucede si acá el dolo
proviene de ambas partes?. R.- El acto es válido, pues no hay víctima.

g.- Dolo incidental:

Concepto: El dolo incidental, es aquel dolo catalogado como malo, al que le falta
cualquiera de los requisitos del dolo principal.

Se da en dos hipótesis:
1).- Cuando, siendo el acto jurídico bilateral, el dolo es obra de una de las partes, pero
no es determinante: El rol que desempeña este dolo, no es inducir a la celebración del
acto, pues, de no mediar el engaño, el acto se celebraría de todas formas. Su rol es
otro. Obtener que la víctima que celebra el acto, lo haga en condiciones diferentes a las
que debería celebrarlo si el dolo no hubiese existido. Sin el engaño, el acto es menos
oneroso. Con el engaño, se hace más oneroso. Eje. Vas a un bar a tomarte un vaso de
whisky. Te dan a elegir dos tipos de whisky. a) y b). El a) cuesta$5.000.- y el b) $8.000.-
pues es de una mejor marca. Y eliges el b). Lo que no sabes, es que ambas botellas

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 27

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

tienen el whisky de a), pues el vendedor habilidosamente introdujo parte del whisky de
a) en una botella vacía del whisky de b). Así ganó, $3.000.-.

2).- Cuando siendo un acto jurídico bilateral, el dolo proviene de un 3ro, y es

determinante: -art. 1458 inc. 2do-. De este artículo, se puede desprender que no vicia el
consentimiento, pero, sí da a la víctima derecho a pedir indemnización de perjuicios en
contra de los siguientes dos 3ros.
a.- 3ro que fraguó el dolo: Es aquel que ideó el dolo. El autor intelectual. La
víctima podrá demandar indemnización al 3ro que fraguó el dolo por el total de los
perjuicios.
b.- 3ro que se aprovechó del dolo: Es aquel que, si bien no es el autor intelectual
del dolo, sí se aprovechó de él. La víctima podrá demandar indemnización a este 3ro,
sólo hasta el monto del provecho.

Tipo de responsabilidad de estos 3ros: Al ser un hecho ilícito, la responsabilidad es la

extracontractual. Respecto del que lo fraguó, se aplica el art. 2314. Respecto del que se
aprovechó del dolo, se aplica el art. 2316.

h.- Condonación del dolo futuro:

Se traduce en la hipótesis de perdonar, o renunciar anticipadamente a ejercer las

acciones que la ley pone al servicio de una víctima del dolo. Equivale a decirle a una de
las partes que, si la otra parte lo llega a engañar o llega a incumplir intencionalmente la
obligación del contrato, él no podrá hacer nada.
Imagina a tu pareja diciéndote: El sábado iré a una fiesta y ahí te seré infiel. Quiero
que de antemano me perdones. ¿Lo harías? De aceptarlo, significaría reírse de las
relaciones afectivas de pareja. Lo mismo entiende la ley, pero respecto de las relaciones
jurídicas.

Fundamento: Existen normas de orden público involucradas; Se entraría en conflictos

con el principio general de la buena fe; Y, conociendo al ser humano, se convertiría en
una cláusula de estilo en los contratos, donde la parte más poderosa se impondría a la
más débil de la contratación.

Condonación del dolo que ya ocurrió (dolo pasado): Acá se puede. Ya ocurrió. Pero,
sólo puede condonarse en forma expresa. La condonación del dolo pasado, vale.

Sanción: La condonación del dolo futuro adolece de objeto ilícito. Su sanción es la

nulidad absoluta –art. 1465 con relación al art. 1682-.

i.- Dolo del incapaz: -art. 1685.-

Un incapaz puede que quiera celebrar un acto y para conseguirlo, hacerse pasar
por persona capaz, llevando a cabo un engaño –dolo-. En este caso, celebrado el acto,
el incapaz no podrá posteriormente solicitar la nulidad del mismo, bajo el argumento de
que es una persona incapaz. Se aplica la regla de que nadie, ni siquiera el incapaz,
puede aprovecharse de su propio dolo.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 28

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Caso de excepción en que el incapaz sí puede demandar la nulidad a pesar del engaño:
El incapaz sí podrá demandar la nulidad, cuando el engaño que él llevó a cabo dice
relación con la simple aserción de mayoría de edad, o que no existe una declaración de
interdicción, u otra causa de incapacidad. La razón: La ley entiende que, la persona que
contrató con el incapaz fue negligente en advertir el engaño. Nada le costaba pedirle la
cédula de identidad. Nada le costaba ir al Conservador de bienes raíces y ver si existe
declaración de interdicción. En este caso, se aplica la regla de que el derecho no
protege al negligente que contrató con el incapaz, por lo que este último, puede
demandar la nulidad por incapacidad.

j.- Prueba del dolo.

a.- Regla general: El dolo no se presume. Debe probarse. –art. 1459.-. Esto significa
que quien alega el dolo, deberá probarlo. Podrá valerse de todos los medios de prueba.
La razón por la cual el dolo no se presume, es porque aquello atentaría contra la
buena fe. En efecto. La buena fe se presume. –art. 707.- regla que, si bien está
establecida en la posesión, es de aplicación general en nuestro derecho.

b.- Excepción: Casos en que se presume el dolo. Se trata de casos donde se presume
la mala fe, caso en el cual, se extiende al dolo. Estas presunciones serán simplemente
legales (que admiten prueba en contrario) o de derecho (que no admiten prueba en
contrario). Si es de derecho o simplemente legal, se desprende de la misma regla.
Veamos algunos casos.

1.- En la muerte presunta, para efectos de la rescisión del decreto de posesión

definitiva. Si alguien sabía y ocultó la verdadera muerte del desaparecido, o su
existencia, constituye mala fe. –art. 94 regla 6ta.-
2.- El error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe que no
admite prueba en contrario –art. 706 inc. Final-
3.- La existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe; -art. 2510.-
4.- Es indigno de suceder al asignatario –heredero o legatario- que ha detenido u
ocultado el testamento del difundo. –art. 968.- etc.

k.- Sanción del dolo como vicio del consentimiento:

La sanción es la nulidad relativa. –arts. 1458 y 1682 inc. Final.-

Titulares de la acción: El que tiene legitimación activa es la víctima del engaño, sus
herederos o cesionarios.

LA LESIÓN.

Concepto: Se define la lesión como el perjuicio que experimenta una persona cuando
ejecuta ciertos actos jurídicos, y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja
obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla17.

17
Don Víctor Vial en referencia a Colín y Capitant, citada por Bernardo Larraín Vial; VIAL DEL RIO, Víctor;
Teoría general del Acto Jurídico, 5ta edición, Editorial Jurídica de Chile. 2007. p. 123.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 29

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Naturaleza jurídica. ¿Es o no un vicio del consentimiento?:

a).- La lesión es un vicio del consentimiento: Esta mirada corresponde a un criterio
subjetivo. La voluntad del sujeto está viciada. Según algunos, hay un estado de
necesidad que impide que la voluntad se manifiesta de forma libre y espontánea. Otros
plantean que, en realidad, o hubo error, fuerza o dolo y aquello motivó la suscripción del
acto.

b).- La lesión no es un vicio del consentimiento: Esta mirada corresponde a un criterio

objetivo. Hay que fijarse en la desproporción de los valores y no en la voluntad de los
contratantes18. Nuestra jurisprudencia se inclina más bien por esta visión.

Casos de lesión en el Código Civil:

Casos de lesión en el Código Civil Sanción: No siempre es la misma.

1.- Compraventa de bienes inmuebles
2.- Permuta de bienes inmuebles Nulidad relativa
3.- Aceptación de una asignación hereditaria
4.- Partición de bienes
5.- Anticresis La reducción o rebaja de la prestación cuando
6.- Mutuo supera los límites exigidos por la ley
7.- Cláusula penal

a).- Lesión en la compraventa de bienes inmuebles. –arts. 1889 a 1891.- (Acá el

Código Civil apellida a la lesión como “enorme” –art. 1889.-).

Requisitos para que opere:

1.- Que la compraventa recaiga sobre una cosa que haga posible la rescisión por
lesión enorme. Es decir, que sea un bien inmueble y la venta sea convencional. Queda
descartada la venta en pública subasta y que la cosa sea mueble.
2.- Que la cosa no perezca en poder del comprador.
3.- Que el comprador no haya enajenado la cosa.
4.- Que la acción rescisoria –nulidad relativa- se ejerza dentro del plazo de 4 años.
5.- Que la lesión sea enorme.
a.- Habrá lesión enorme para el vendedor, cuando vende en menos de la mitad
del justo precio. En tal caso, la víctima –el vendedor- podrá entablar su acción
rescisoria. Se tramitará en juicio ordinario. Deberá probar que hubo lesión enorme. El
justo precio es el de la época de la convención. Debe existir una sentencia que declare
la rescisión. En tal caso, el demandado –comprador- tiene un derecho de opción. Estos
son:
1.- Consentir en la rescisión, restituyéndose entre ambos lo pagado. El
inmueble y el precio.
2.- Mantener el inmueble, completando el justo precio con deducción de
una décima parte. Eje. El justo precio es de 100. Se vendió el inmueble en $40. El
comprador debería completar $50. La razón: Debe restarle la décima parte al justo
precio (10%), en el ejemplo, $10. De $100 baja a $90. Luego, como ya había pagado
$40, completa sólo $.50

18
LEON HURTADO, Avelino, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurídicos, 2da edición. Editorial
Jurídica de Chile. 1963. p. 297.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 30

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b.- Habrá lesión enorme para el comprador, cuando paga más del doble del justo
precio. Al igual que el caso anterior, debe haber un juicio y sentencia que declare la
rescisión. En tal caso, el demandado –vendedor-, tendrá un derecho de opción.
1.- Consentir en la rescisión, restituyéndose entre ambos lo pagado. El
inmueble y el precio.
2.- Restituir el exceso del precio recibido, sobre el justo precio, aumentado
en su décima parte. Eje. El justo precio es de $100. Compró en $250. El vendedor
debería restituir el exceso recibido. $140; La razón: Al justo precio se le debe aumentar
su décima parte. Como era $100, se aumenta su (10%). Queda en $110. Y como de
$110 a $250 es $140, este es el monto en exceso que debe restituir.

Pd: La ley sanciona también a las víctimas de la lesión.

b).- Lesión en la permuta de bienes inmuebles: Se aplican las mismas reglas que en la
compraventa.
c).- Lesión en la aceptación de una asignación hereditaria. –art. 1234.- Acá el Código
Civil en lugar de llamar “enorme a la lesión” la llama “grave”. Lesión grave: Se trata de
un acto jurídico unilateral. Una vez que el heredero acepta, se entiende conforme. El
punto, es que acá acepta ignorando la existencia de disposiciones testamentarias que
afectan el valor de su asignación a más de la mitad. Acá el heredero puede solicitar la
rescisión del acto de aceptación.

d).- Lesión en la partición de bienes: -art. 1348.- Se trata de un comunero, que en

virtud de la partición, le adjudican bienes cuyo valor es inferior a la mitad de lo que vale
su cuota en la comunidad. Procede la rescisión de la partición.

e).- Lesión en la anticresis: La anticresis es un contrato por el que se entrega a un

acreedor un bien raíz para que se pague con sus frutos. Los intereses que pacten las
partes, estarán sujetos a reducción del mismo modo que el mutuo. –art. 2435 y art.
2443.-

f).- Lesión en el mutuo: Hay dos tipos de mutuos. El de dinero y el de otras cosas
fungibles. En ambos casos, las partes pueden pactar intereses. Sin embargo, tienen un
límite. El llamado interés máximo convencional.
Para entender cuál es el interés máximo convencional, debemos primero conocer
el interés corriente. El interés corriente, es el que fija la súper intendencia de bancos e
instituciones financiares. Se trata del interés promedio cobrado por los bancos y las
sociedades financieras establecidas en Chile.
El interés máximo convencional es el interés corriente sumado su 50%. Eje. Si el
interés corriente es de $10, el máximo convencional será de $15.
- Mutuo de dinero: Si se estipula un interés que supere el máximo convencional,
habrá una “cláusula penal moratoria enorme”. La sanción es que se tendrá por no
escrita. Por lo que el interés pactado se rebajará hasta el interés corriente.
- Mutuo de otras cosas fungibles: Si el interés pactado supera el máximo
convencional, la cláusula penal moratoria se mantiene, pero reducida hasta el
máximo que la ley permite estipular.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 31

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

g).- Cláusula penal enorme: Acá vuelve a emplear la expresión enorme, pero a la
cláusula penal. El artículo 1535 del C.C. dispone que, la cláusula penal es aquella en
que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a una
pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la
obligación principal.

La cláusula penal, es enorme en 3 situaciones. 1).- En el mutuo (ya se abordó); 2).-

en el contrato conmutativo; 3).- En las obligaciones de valor inapreciables e
indeterminado. (abordaremos las últimas dos casos).

1.- En el contrato oneroso conmutativo: -cláusula penal compensatoria enorme-:

-art. 1544 inc. 1°.-. Si en este tipo de contratos, la pena supera al doble de la obligación
principal, ésta es enorme. Su sanción es rebajarla hasta el doble de la obligación
principal. Se ha estimado que la obligación principal y la pena deben ser de la misma
naturaleza. Eje. En una compraventa, el precio es de 3 millones. Paga 2 millones y
queda debiendo el saldo de 1 millón sujeta a un plazo. Las partes convienen que, en
caso de no cumplir, fijan como pena (cláusula penal) $2.200.000.- Acá supera el doble
–duplo- de la obligación principal. Procede la reducción en todo lo que exceda al doble
de la obligación principal. Esta es la visión que prima en doctrina.
2.- En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: Se trata de
aquellos casos donde la obligación principal no está determinada. A pesar de ello, se fija
una cláusula penal. En tales casos, se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciere enorme –art. 1544 inc. Final.- Acá se da un caso
interesante de aplicación de la equidad natural. La rebaja la hará el juez según lo
determine su prudencia.

CAPACIDAD DE LAS PARTES

En nuestro derecho existen dos tipos de capacidad. De goce y de ejercicio. Si

tomamos en cuenta a ambas, el concepto de capacidad sería el siguiente.

Definición: La capacidad es la aptitud legal para adquirir y ejercer derechos por sí

mismos.

a.- Capacidad de goce (o adquisitiva):

Concepto: Es la aptitud legal para adquirir derechos.

Constituye un atributo de la personalidad. Se tiene por el hecho de ser persona,
pues nos permite ser titulares de derechos y de relaciones jurídicas.
Por su parte, una persona puede tener capacidad de goce, es decir, ser titular de
un derecho, pero carecer de la capacidad de ejercicio. Ejemplo, un demente.

b.- Capacidad de ejercicio (legal o de obrar):

Concepto: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer derechos y contraer
obligaciones por sí misma, y sin el ministerio o autorización de otra persona. –art. 1445.-

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 32

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

La capacidad de ejercicio. Es la regla general: Toda persona es legalmente capaz,

excepto aquellas que la ley declara incapaces. –art. 1446.-
Al ser las reglas de la capacidad, normas de orden público, ellas están en miras del
interés general. Por tal motivo, sólo la ley puede decidir quién es incapaz, por lo que, la
voluntad de los individuos no puede crearlas.

Clases de incapacidad de ejercicio: Constituye la excepción: Se dividen en incapaces

generales (absolutos y relativos), y particulares19.

I.- Incapacidades generales:

1).- Incapaces absolutos: Son aquellos que carecen de voluntad; Son: El impúber,
demente y el sordo o sordo mudo que no puede darse a entender claramente. –art.
1447 inc. 1°.-

a).- Impúber: Varón menor de 14 años y mujer menor de 12 años. –art. 26.- (Cabe
señalar que el impúber lo será desde que nace hasta que cumpla la edad indicada.

b).- Demente: Son aquellos que están privados del uso de la razón. Tienen sus
facultades mentales perturbadas.
Hay que advertir que nuestro Código Civil de antaño, cubre con la expresión
“demencia”, muchas hipótesis, encuadradas con el concepto de discapacidad mental
que sigue el Código, sea de origen psíquico o intelectual, sin hacer distinción alguna.
Nuestro Código civil se aparta de la ciencia de la psiquiatría. Le atribuye a la demencia,
una visión amplia, desde personas con Alzheimer, esquizofrenia, o personas con
demencia senil, han podido ser declaradas interdictas bajo el amparo del concepto
amplio de demencia. Evidentemente, nuestra legislación está atrasada con los
estándares internaciones20.

Efectos de los actos realizados por el demente: El demente lo es, con o sin decreto de
interdicción. –art.- 465.-
1.- Existía decreto de interdicción antes de llevar a cabo el acto: El decreto de
interdicción se obtiene por resolución judicial. En él se reconoce la demencia de la
persona y lo priva de la administración de los bienes. Si ya había uno, y después celebra
el acto, este acto será nulo absolutamente. El decreto constituirá una presunción de
derecho del estado de demencia de la persona. De este modo, el decreto, releva la
prueba.
Si se demuestra que el demente recobra la razón permanentemente, se entenderá
rehabilitado, y podrá administrar sus bienes. –art. 468.-

19
En realidad, se debate sin las llamadas “incapacidades particulares” son realmente incapacidades.
20
Actualmente existe en el Congreso un proyecto de ley que tiene por objeto remediar esta situación. Con
él, podría existir un concepto de demencia en el Código Civil. Además, tiene por objeto diferenciar entre
incapacidad mental v/s discapacidad mental. Cambiar ciertas terminologías legales consideradas
ofensivas como deficiencia mental, y ajustarse a los criterios internacionales respecto de este tema, en
honor a la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, en especial, su artículo 12.
Boletín: 14.783-07.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 33

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

2.- No existía decreto de interdicción al tiempo de llevar a cabo el acto: En tal

caso, el acto será válido, a menos de probarse que el que los ejecutó o celebró estaba
demente.

c).- Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente: De este modo, su
incapacidad radica en que no pueda manifestar voluntad.

¿Cuándo se entiende que no puede darse a entender claramente? R.-

1.- Cuando no conoce el lenguaje de señas o
2.- No sabe escribir.
Bastará que pueda manifestar su voluntad mediante cualquiera de los medios
señalados anteriormente para ser considerado capaz. Además, operará respecto de
ellos el decreto de interdicción.

Forma de actuar el incapaz absoluto en la vida jurídica: Tanto el impúber, demente o

sordo o sordo mudo que no pueda darse a entender claramente, nunca pueden actuar
por sí solos. Siempre deben hacerlos representados legalmente.

1.- Representante legal del impúber: Lo serán uno o ambos progenitores 21. A
falta de ellos, se les designa un tutor.
2.- Representante legal del demente y sordo o sordo mudo que no pueda darse a
entender claramente. Se le designa un curador.

Reglas comunes de los incapaces absolutos: Sus actos no generan ni siquiera

obligaciones naturales, ni admiten caución. –art. 1447.-

Sanción de los actos celebrados por los incapaces absolutos: Será la nulidad absoluta. –
art. 1682.-

2).- Incapaces relativos: Son aquellos que carecen de juicio suficiente. Son los
menores adultos y el disipador interdicto. Digamos que a esta incapacidad se le llama
relativa y no absoluta, porque sus actos sí pueden tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos determinados por las leyes –art. 1447 inc. 2°.-

a).- Menor adulto: Es el varón cuya edad fluctúa entre 14 años y menos de 18 años; y
la mujer entre 12 años y menos de 18 años.

Forma de actuar el menor adulto en la vida del derecho:

1.- Pueden actuar personalmente, pero con la debida formalidad habilitante. Ser
mandatario.
2.- Pueden actuar no de forma personal, pero sí mediante su representante legal.
Progenitor y en subsidio guardador.
3.- Pueden actuar por sí mismo, esto es, personalmente sin ninguna formalidad.
Ejemplo de estos casos tenemos:
a.- Pueden administrar y gozar su peculio profesional o industrial. Para
tales efectos se le mira como mayor de edad. Excepción: Si desean enajenar ni gravar
21
Esta terminología es introducida al art. 43 del Código Civil, por la Ley N° 21.400 de 10 de marzo de
2022 que introdujo el matrimonio igualitario.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 34

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

bienes raíces o derechos hereditarios, necesitan autorización judicial con conocimiento

de causa. –arts. 251 v/s art. 254.-
b.- Pueden otorgar testamento. –art. 262.-
c.- Pueden reconocer a un hijo. –art. 262.-
d.- Puede contraer obligaciones naturales. –art. 1470 N° 1.-

b).- Disipador interdicto:. Es aquel que lleva a cabo conductas con total falta de
prudencia de forma reiterada. Es en derrochador. Pone en peligro su contenido
patrimonial, y sin duda, puede afectar a su familia. Es una persona carente de carácter.

Para que el disipador sea incapaz, debe estar interdicto: Así lo dispone la ley. -art.
1447 inc. 2°.- De no estarlo, es plenamente capaz y sus actos serán válidos.

Forma de actuar el disipador interdicto: Al igual que el menor adulto, puede actuar
personalmente, pero con formalidad habilitante, o representado legalmente. Pero
también hay actos que puede suscribir por sí sólo.
a.- Puede otorgar testamento.
b.- Puede reconocer un hijo.
c.- Puede suscribir actos de familia (matrimonio, acuerdo de unión civil,
solicitar divorcio, etc).-
d.- Se discute si puede contraer obligaciones naturales.

Sanción de los actos de los incapaces relativos: Cuando no cumplan con los requisitos
que la ley exige, su sanción en el campo patrimonial, es la nulidad relativa.

II.- Incapacidades particulares:

El mismo artículo 1447 que se refiere a los incapaces absolutos y relativos, en su

inciso final hace referencia a estas incapacidades.
Hay situaciones donde la ley impide a ciertas personas celebrar ciertos actos. Lo
que hay que fijarse en, si estos impedimentos constituyen prohibiciones absolutas o
reglas imperativas de requisito. Así tenemos como ejemplos:

a.- La compraventa entre cónyuges no separados judicialmente o entre el o los

progenitores y el hijo de familia. –art.- 1796.-. Lo mismo sucede con el guardador, el
que no puede comprar bienes raíces del pupilo, o arrendarlos. –art.- 412 inc. 2°.-
Como se puede apreciar, en estos casos, la prohibición es absoluta. Se vulnera
una regla prohibitiva y como tal, adolece de objeto ilícito. Sanción: nulidad absoluta.

b.- El mandatario no puede comprar al mandante lo que le ha ordenado vender, ni

vender de lo suyo lo que el mandante le ha ordenado comprar, si no fuere con la
aprobación expresa del mandante. –art. 2144.-; Lo mismo sucede con el caso del art.
412 inc. 1ro.-
Se trata de reglas imperativas de requisito. Su sanción, es la nulidad relativa.

Los casos anteriores son solo ejemplos. Lo importante en que en los casos donde
existan ciertas incapacidades particulares para algunos actos, hay que advertir si es una
regla prohibitiva o imperativa de requisito. De ello dependerá su sanción.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 35

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

II.- OBJETO Y OBJETO LICITO.

El objeto es un requisito de existencia del acto. El objeto lícito, es de validez.

A).- El objeto como requisito de existencia.

Conceptos: En doctrina se debate lo que debemos entender por “objeto” del acto. Para
algunos esta se revela en la definición de acto jurídico. Para otros, hay que remitirse al
art. 1460.

a.- El objeto del acto según el art. 1460: Toda declaración de voluntad debe tener por
objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o
su tenencia puede ser objeto de la declaración.
De este modo, el objeto es la cosa que se tiene que dar, hacer o no hacer.

b.- El objeto del acto, es crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. (para
algunos, también transferir y transmitir). Según esta visión, la postura que adopta el art.
1460 es errada, pues, aquella corresponde al objeto de la obligación.
Requisitos del objeto. Siguiendo el art. 1460: Hay que distinguir si se trata de 1).- dar una
cosa o 2) un hecho que debe ejecutarte o no. (Hacer o no hacer).

a).- Requisitos del objeto si se trata de dar una cosa: Se trata de una cosa material.
Son: que sea 1) real; 2) comerciable, 3) determinado.
1.- Que la cosa sea real: Esto significa que la cosa exista al momento del acto o
se espere que exista. –art. 1461.-
Respecto de las cosas que “se espera que existan” se pueden dar 2 hipótesis.
a.- Que se trate de una cosa cuya existencia esté sujeta a condición suspensiva: Es la
regla general en estos casos. Los efectos del contrato estarán subordinados al
cumplimiento de la condición. Que llegue a existir la cosa.

b.- Que la cosa cuya existencia se espera, esté sometida a las reglas de la suerte o a
una contingencia. En tal caso, el contrato es puro y simple, pero de carácter aleatorio.
Como la compra de una cosecha.

2.- Que la cosa sea comerciable: Es decir, susceptible de dominio y posesión por
los particulares22.
El principio general es que todas las cosas son comerciables, es decir,
susceptibles de dominio o posesión privada. Excepcionalmente no son comerciables:
a).- Cosas comunes a todos los hombres (estas cosas están excluidas por su
propia naturaleza): El alta mar, el aire, el sol.
b).-. Bienes nacionales de uso público (estas cosas están excluidas por su
destinación): Las plazas, calles, riveras de lagos, ríos, la playa, etc.

3.- Que la cosa sea determinada: –art. 1461 inc. 1°, parte final-: La
determinación puede darse en especie o cuerpo cierto o de género. Será de especie o
cuerpo cierto cuando se trate de un individuo determinado de un género determinado.
22
Así opinan Don Arturo Alessandri R, don Víctor Vial del Río.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 36

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Te vendo, mi auto Fiat 600; Será de género cuando se trate de un individuo

indeterminado de un género determinado. Te vendo un auto Fiat 600.

b).- Requisitos del objeto que recae en un hecho (hacer o no hacer): El hecho debe ser
1) determinado, 2) físicamente posible y 3) moralmente posible.

1.- Que el hecho sea determinado: Esto significa en saber con precisión lo que
debe hacerse o lo que debe abstenerse.
2.- Que sea físicamente posible: Que vaya en contra a las reglas de la naturaleza
de forma absoluta. Es decir, irrealizable por todos. –art. 1461.-
3.- Que sea moralmente posible: Es decir, que no vaya en contra de la ley, orden
público y buenas costumbres. –art. 1461.-

B).- Objeto lícito. –requisito de validez-.

Es el art. 1445 el que exige la concurrencia de un objeto lícito. Pero no lo define.

De ahí que sea la doctrina quien lo haga.

Concepto de objeto lícito: Es aquel que no es contrario a la ley, orden público, moral y
buenas costumbres.

Concepto de objeto ilícito: Es aquel que transgrede la ley, orden público, moral y buenas
costumbres.

Casos de objeto ilícito:

1.- -art. 1462.- Actos o contratos contrarios al derecho público chileno: "Hay un
objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Así la promesa de
someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por
el vicio del objeto".
Otro ejemplo que podemos dar, es que las partes en un contrato civil, estipulen
que toda controversia será conocida por los tribunales de familia.

Lo que debemos recordar del derecho público: El derecho público es el conjunto de

normas que rigen la organización y la actividad del Estado y demás órganos públicos y
las relaciones entre los particulares y estos organismos, en cuanto actúan en su calidad
de poder político o soberano.

2.- -art. 1463.- Pactos sobre sucesión futura: El inc. 1ro de la disposición
mencionada consagra el principio de que estos pactos adolecen de objeto ilícito. “El
derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de
una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona."
Le referencia a donación o contrato ha de entenderse extensiva a todo acto. En
ella hay cierta inmoralidad, y promueve las pasiones infames provenientes de la
avaricia.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 37

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

En su momento se señaló que las convenciones tienen por objeto crear, modificar
o extinguir derechos y obligaciones. Más nunca pueden tener por objeto transmitir
derechos y obligaciones, ni a aun en el caso de excepción que se verá más adelante.
De este modo, habrá objeto ilícito en toda convención que tenga por objeto el
derecho de suceder por causa de muerte, a título de heredero o legatario, a una
persona viva, sea ésta una de las partes o un tercero, así por Eje. Felipe no puede
celebrar con Catalina un contrato en virtud del cual Felipe le prometa a Catalina
transferirle su casa a cambio de que ella le prometiera ceder los derechos que le
correspondan a un heredero.

Excepción al principio indicado: Existe un pacto de sucesión futura que la ley

permite. Se trata del pacto de no disponer de la cuarta de mejoras. –art.- 1463 inc. 2°.
"Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la
misma legítima a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título
de las asignaciones forzosas'."
De este modo, el causante puede disponer de la cuarta de mejoras a su entera
voluntad para "mejorar" a sus hijos o demás descendientes, cónyuge sobreviviente o
conviviente civil o ascendientes. No obstante ser asignación forzosa, el causante
dispone de ella, pero puede privarse de tal disposición si ha convenido en virtud de un
pacto con alguno de los asignatarios forzosos a no disponer de ella. (Pacto de no
disponer de la ¼ de mejoras). Este pacto consiste en que un legitimario comprometa al
causante a no disponer de la cuarta de mejoras. El objeto de este pacto es privar al
testador de la facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras, y así obtener
una mejor legítima.

3.- Enajenación de las cosas enumeradas en el art. 1464:

Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1º. De las cosas que no están en el comercio;
2º. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona;
3º. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4º. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que
conoce en el litigio.

Lo primero que debemos tener presente que, lo que se sanciona con objeto ilícito
es el acto de enajenación. No las cosas que en sí se enajenan.

Concepto de enajenación: Ha existido siempre un debate en torno a lo que debemos

entender por enajenación. Algunos lo toman en un sentido restringido y otros amplio.
a.- En sentido restringido: Consiste en transferir el dominio de la cosa.
b.- En sentido amplio. Consiste en transferir el dominio o constituir algún derecho
real sobre la cosa. Esta es la visión que más acogida tiene.

1°).- Enajenación de las cosas que no están en el comercio: Fuera del comercio están
las cosas que no son susceptibles de dominio o posesión particular. Acá encontramos
las cosas comunes todos los hombres y bienes nacionales de uso público.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 38

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Debate en torno a la posible Incongruencia entre el art. 1461 vs el 1464 N° 1: De

acuerdo al tenor del art. 1461 las cosas deben ser comerciables. De ella se desprende
que es de la esencia del objeto su comerciabilidad. De no serlo, no habría objeto.
Faltaría un requisito de existencia. Pero en el art. 1464 N° 1, advierte que sí habría
objeto, pero ilícito. Según Don Luis Claro Solar, hay contradicción, y debe primar la regla
del art. 1461. Para don Arturo Alessandri R, esta crítica, adquiere importancia para los
que sustentan la inexistencia jurídica en el Código Civil, lo que el autor no comparte. La
sanción al final, plantea, será la nulidad absoluta.

2°).- De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona: Acá se
refiere a los derechos personalísimos. Derechos estos que no pueden transferirse a
nadie. Ejemplos de estos derechos en el Código Civil tenemos: El derecho real de uso y
habitación. El derecho personal de alimentos.

Debate acerca de la redundancia entre esta regla y la consagrada en el numeral 1:

a).- Es redundante: Hay quienes piensan que los derechos personalísimos, por
antonomasia son incomerciables. Luego, encuadran en el numeral 1ro del art. 1464. Por
lo que señalarlos en el numeral 2 estaría demás.
b).- No es redundante: Sostienen que hay derechos personalísimos que pueden ser
susceptibles de dominio y posesión privada, en consecuencia, comerciables, como por
ejemplo el derecho real de uso y habitación. Otra cosa diferente es que sean alienables.
En los casos mencionados, no lo serán. Pues alienable es sinónimo de enajenable. De
este modo, no es redundante, pues hay derechos personalísimos dentro del comercio.
3°).- De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello: Se trata de proteger al acreedor en sus derechos.

La expresión embargo: El Código Civil es anterior al C.P.C.. por tal motivo, no sólo
debemos entender por embargo aquella medida que se da en el juicio ejecutivo, sino
que, toda medida precautoria o medio que persiga asegurar el resultado del juicio. Por lo
que está tomada en sentido amplio.

Momento en que el bien ha de entenderse embargado:

a).- Respecto de las partes que litigan en el juicio: Se entiende embargado desde el
momento que es notificada la resolución que ordena requerir de pago al deudor con la
medida de embargarle bienes si no paga al momento del requerimiento.
b).- Respecto de 3ros ajenos al juicio. Distinguir:
1.- Bienes muebles: Solo cuando los 3ros han tenido conocimiento del embargo.
2.- Bienes inmuebles: Desde que se inscribió en el registro de interdicción y
prohibición de enajenar del C.B.R.

Momento en que debe existir el embargo para que su enajenación sufra de objeto ilícito:
Al momento del acto de enajenación.

Casos en que, la enajenación de una cosa embargada es válida: Lo advierte el numeral

3ro en estudio.
a).- Cuando el juez lo autorice: El mismo juez que decretó el embargo puede autorizar
la enajenación de la cosa, pero con conocimiento de causa, y de forma previa a la
enajenación.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 39

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

b).- Cuando el acreedor consienta en ello: El embargo es una medida de protección del
acreedor. Está establecida en su beneficio, luego, él puede renunciar a dicho beneficio
en honor al art. 12, y dejar que el deudor enajene la cosa embargada, pues dicha
renuncia mira el interés individual del acreedor y no se encuentra prohibida por las
leyes.

4°).- De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio:
Acá lo que se discute en juicio es el dominio de un bien corporal mueble o inmueble.
Cuestión distinta son los llamados derechos litigiosos, cuya enajenación es válida,
donde lo que se cede es la incertidumbre de la Litis –art. 1911.- Usualmente es en un
juicio reivindicatorio donde se discute el dominio.

Necesidad de que el tribunal haya decretado la prohibición de celebrar actos y contratos

respecto del objeto litigioso: Existe debate. Todo parte de la regla consagrada en el art.
296 del C.P.C. del que se desprende la exigencia de que, a fin de que los objetos
materia de juicio queden comprendidos en el N° 4 del 1464, es necesario que el tribunal
decrete la prohibición de celebrar actos y contratos respecto de ellos. Si hablamos de
inmuebles, el art. 297 del C.P.C. dispone que, la prohibición de celebrar actos debe
inscribirse en el registro respectivo del C.B.R. sin el cual no produce efectos respecto de
3ros. Y respecto de los muebles, producirá efectos respecto de 3ros, cuando han
tomado conocimiento de ella al momento del contrato. Dos opiniones:
a).- Se requiere cumplir con este requisito: Sin este requisito, el acto es válido.
Luego, para que se configure esta causal del 1464 N° 4, es necesario que el tribunal
haya decretado la prohibición de celebrar acto o contratos respecto del bien. Al punto,
que C.P.C viene a modificar este numeral 4to, añadiéndole esta exigencia en el art.
mencionado. El simple litigio no basta23.
b).- No es necesario cumplir con este requisito para que se configure la ilicitud del
objeto: La necesidad de contar con una prohibición de celebrar actos y contratos
respecto de la cosa cuya propiedad se litiga, es para que produzca efectos respecto de
3ros. Es decir, que la nulidad absoluta decretada a causa de la ilicitud del objeto, le sea
oponible a 3ros. En efecto. La ausencia de esta prohibición no modifica el numeral 4to
de art. 1464. Ella seguirá sufriendo de objeto ilícito, pues la enajenación de la cosa,
constituye un acto que la ley prohíbe. Así don Víctor Vial señala que, “si la especie es un
bien raíz y la prohibición no se inscribe, la enajenación que se haga de ésta igual
constituye el acto que la ley prohíbe, ya que la inscripción no es requisito para que la
cosa tenga el carácter litigiosa, sino para hacer oponible a terceros los efectos que
resulten de la nulidad de la enajenación…”24.

Caso en que el acto de enajenación de la especie cuya propiedad se litiga es válido: Del
tenor del numeral 4to del art. 1464 se desprende. La autorización del juez que conoce
del litigio.
Por su parte, nuestro Código Civil nada dijo respecto de la hipótesis de que
autorice aquel en cuyo favor se pronuncia la prohibición de celebrar actos. Al respecto,
hay quienes dicen que es irrelevante su opinión. Lo importante es que autorice el juez.

23
Don Arturo Alessandri R y don Carlos Ducci se adhieren a esta exigencia.
24
Cit. VIAL DEL RIO, Víctor; Teoría general del Acto Jurídico, 5ta edición, Editorial Jurídica de Chile.
2007. p. 183.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 40

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Otros en cambio, consideran que, aplicando los principios generales, si autoriza, la

enajenación sería válida a pesar de la ausencia de la autorización judicial, aplicando la
regla del art. 12.

Venta de las cosas cuya enajenación adolece de objeto ilícito según el art. 1464:

Se trata de averiguar si la compraventa sufre de objeto ilícito si recae en una cosa

cuya enajenación sufre de objeto ilícito al tenor del art. 1464. Lo cierto es que la
disposición habla de “enajenación” y no de “compraventa”; luego, se refiere al “modo”
más que al “Título”. De ahí la interrogante.
Al respecto, la respuesta no está en el mismo art. 1464, sino que, en el art. 1810.

Art. 1810. Pueden venderse las cosas corporales o

incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por ley

a).- Postura minoritaria: Estamos claros que los cuatro casos de enajenación del art.
1464 sufren de objeto ilícito. Pero según esta postura, para que la compraventa –que es
distinta a la enajenación- sufra también de objeto ilícito, debe recaer sobre una cosa
cuya enajenación esté prohibida según lo expresa el art. 1810. El punto es averiguar si
los cuatro casos de enajenación del art. 1464 son normas prohibitivas. Esta postura
llega a la conclusión de que no. Una regla es prohibitiva cuando no pueda realizarse
bajo ningún respecto. Así entendido, sólo el numeral 1 y 2 del art. 1464 encuadran con
la prohibición. El 3 y 4, más que reglas prohibitivas, son imperativas de requisito. De
este modo, la compraventa sufre de objeto ilícito cuando recae sobre una cosa cuya
enajenación responde al numeral 1 y 2 del art. 1464. En tal caso, se le aplica el art. 1466
parte final que señala “que sufre de objeto ilícito todo contrato prohibido por la ley”. Sin
embargo, la compraventa se salva y sería válida si recae sobre una cosa cuya
enajenación responde al 3 y 4 del art. 1464. Al ser reglas imperativas y no prohibitivas
no se le aplica el art. 1466 parte final. En este caso, hay que advertir que la
compraventa sería válida pero la enajenación no.

b).- Postura mayoritaria: Todo el art. 1464 debe interpretarse como norma prohibitiva.
Como tal, el art. 1810 encuadra con el art. 1466, por lo que, si la compraventa recae
sobre cualquiera de los 4 casos consagrados en el art. 1464, adolece de objeto ilícito.
En efecto. El alcance que hay que dar al art. 1810 es de que la venta no puede recaer
sobre ninguna cosa cuya enajenación no esté autorizada por la ley.

4.- Condonación del dolo futuro –art. 1465.-: Como se ha dicho, perdonar
anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte sería aceptar una
inmoralidad y proteger la mala fe. Sería renunciar a las acciones que permitirían
perseguir la responsabilidad frente al incumplimiento contractual.
Distinto es el caso de la condonación del dolo ya ocurrido, -dolo pasado-. Este se
puede condonar, pero de forma expresa. En todo lo demás nos remitimos a lo ya dicho
en materia de dolo.

5.- Deudas contraídas en juegos de azar: Se trata de juegos ilícitos, y lo son,

porque su resultado depende de la suerte, de la casualidad. No es fruto de la destreza
intelectual o física del jugador, los cuales son lícitos. La razón de ser ilícitos, es de
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 41

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

antaño. Se considera que fomenta las pasiones, su fuente es el lucro, e impulsa a los
individuos a confiar más en el acaso que en el trabajo para lograr bienes.
Hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de
beneficencia o de interés general, así es como tenemos a modo de ejemplo la lotería de
la Universidad de Concepción, polla chilena de beneficencia, polla gol, etc.

6.- Celebrar contrato de venta:

a).- De libros cuya circulación es prohibida por la autoridad competente: La ley habla
del contrato de compraventa de todo libro que encuadre en la hipótesis indicada.
b).- De láminas, pinturas y estatuas obscenas: Se trata de artículos que ofenden el
pudor.
C).- De impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa.
7.- Generalmente en todo contrato prohibido por las leyes: La parte final del
artículo 1466 dispone esta regla, lo que demuestra que los casos señalados no
responden a una enumeración taxativa, sino que enunciativa. La regla general se
encuentra consagrada acá. Ejemplo, compraventa entre cónyuges no separados
judicialmente.

C).- Sanción del objeto ilícito.

Su sanción es la nulidad absoluta. Art. 1682.-

III.- CAUSA Y CAUSA LÍCITA.

Acepciones a la palabra causa:

a.- Causa eficiente: Se traduce en el elemento generador del efecto. De este modo, la
obligación tiene como causa eficiente las fuentes de las obligaciones, como el contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley. Por ejemplo, la obligación del alimentante de
proporcionar alimentos, tiene como causa eficiente la ley, pues, es la ley quien impone
la obligación de pagar alimentos. O la del comprador de pagar el precio, tiene como
causa eficiente el contrato de compraventa.

b.- Causa final: Es el fin directo que la parte persigue en virtud del acto, y siempre es
la misma en los actos o contratos de una misma especie. Ejemplo. En todos los
contratos bilaterales, sería el cumplimiento de la obligación contraría. En una
compraventa, todos los vendedores persiguen lo mismo, el precio; En un contrato real,
como el comodato, sería la restitución de la cosa.

c.- Causa ocasional: Son los motivos íntimos, personales, psicológicos, propios de
cada persona que lo mueve a celebrar el acto.

Teoría causalista y anticausalista:

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 42

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Según la teoría causalista, el acto no solo se satisface con la voluntad y el objeto.

Además, necesita una causa. La teoría anticausalista opina lo contrario. Bastaría sólo la
voluntad y el objeto. La causa es irrelevante.

a).- Teoría causalista: El principio de causalidad es universal. El derecho no escapa a

ella. Hasta el universo, tuvo, según algunos científicos, una causa. El big band. Dentro
de esta teoría se evidencian dos criterios. La causa debe ser fruto de un criterio objetivo
y otros dicen que subjetivo.

1.- El criterio objetivo de la causa. Llamada doctrina clásica de la causa. –lo

importante es la causa de la obligación contractual-: Según este criterio, lo importante es
enfocarse en el contrato y no en otra fuente de la obligación –los que quedan
descartados-. Ubicados en el contrato, no importa la causa que motivó el contrato, sino
que la causa de la obligación que de ella emana. La causa de la obligación contractual.
¿Por qué una parte toma la decisión de obligarte en virtud del contrato?. ¿Para qué
endeudarse por tantos años por un crédito hipotecario o automotriz?. Según esta teoría
hay que distinguir tres tipos de contratos:
a.- Contratos bilaterales: En estos contratos, ambas partes se obligan
recíprocamente. La causa de la obligación de este tipo de contratos, objetivamente
hablando, sería la obligación correlativa. En el caso del crédito automotriz, la causa de la
obligación del comprador, es el auto, que es lo que el vendedor debe darle.
b.- Contratos reales: Son aquellos que se perfeccionan por la entrega o tradición
de la cosa. Comodato, depósito, prenda, etc. El único obligado será aquel en cuyas
manos se le entregó la cosa. Comodatario, depositario, acreedor prendario. Ahora bien,
la obligación que todos ellos tienen es la de restituir la cosa al dueño. La causa de esa
obligación, sería la entrega que de ella se hizo en sus manos. Así por ejemplo, desde el
momento en que el comodante le entregó la cosa al comodatario, le nace a éste último
la causa de la obligación de restituirla a su dueño. La entrega que se le hizo.
c.- Contratos gratuitos: La causa de la obligación del donante, es hacer una
liberalidad, sin importar otras consideraciones, incluso personales que lo llevaron a eso.

2.- Criterio subjetivo de la causa. Teoría del motivo determinante: Acá lo

importante es la causa del acto, no de la obligación. Desde este punto de vista, lo
importante es averiguar el motivo psicológico que empuja a un individuo a celebrar el
acto o contrato. Es más bien íntimo, y como tal, es distinto para cada individuo. Pero,
además, aquel motivo, debe ser lícito.

b).- Teoría anticausalista: Su mayor exponente fue Planiol. Sostiene que la causa es
inútil e irrelevante. En el acto, lo que importa es la voluntad y el objeto. Critica la teoría
clásica de la causa. Sostiene que, en los contratos bilaterales, la noción de que la causa
genera une efecto, desaparece, pues, las obligaciones recíprocas nacen al mismo
tiempo. No viene una después de la otra. En los contratos reales, si la causa del
obligado es la entrega que se le hizo, significa que la causa del obligado, es el contrato
mismo, pues los contratos reales se perfeccionan con dicha entrega. En los contratos
gratuitos, no sería posible diferenciar la causa de la obligación del donante con los
motivos que lo impulsaron a obligarse.

La causa en el Código Civil:

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 43

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Nuestro Código Civil recoge la teoría causalista. La causa es un requisito del acto.
Lo prueban las distintas disposiciones legales que se refiere a ella. Así el art. 1445
dispone: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad
es necesario: N° 4: que tenga una causa lícita; por su parte, el art. 1467 señala “no
puede haber obligación sin una causa real y lícita”.

Concepto de causa que da el Código Civil. –art. 1467 inc. 2°.-: Se entiende por causa el
motivo que induce al acto o contrato.

Teoría que recoge el Código Civil chileno. Existe debate.

a).- Se sostiene que sigue la teoría clásica de la causa. Es decir, aquella que se ve con
criterio objetivo. Se ha planteado que, la visión subjetiva de la causa –motivos
psicológicos-, escapa a las reglas de nuestro Código Civil.

b).- Se sostiene que existe una suerte de fusión entre el criterio objetivo y subjetivo.
- El criterio subjetivo se desprende de la palabra “motivo” del art. 1467. Aquello
representa la idea de la causa ocasional. Un factor psicológico. Respecto de la
novación, se habla de intención de novar –art.-1634.-.
- Fusión del criterio subjetivo y objetivo: Se puede desprender del art. 1560
respecto de la interpretación de los contratos, donde se establece que se conocida
claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de
las palabras. Por un lado, habla de “conocida la intención”, que representa la idea de
que debe manifestarse, acercándose al plano objetivo, y también habla de “intención”,
referida al plano subjetivo.

c).- Hay autores que plantean que hay que distinguir: 1.- la causa del acto o contrato y
2.- la causa de la obligación.
1.- La causa del acto o contrato: El Código adhiere a un criterio subjetivo. El
artículo que define la causa 1467, habla de motivo, referida a la causa ocasional. Luego
la causa del acto o contrato es la causa ocasional.
2.- La causa de la obligación: Ha de entender con un criterio objetivo.

Requisitos de la causa: art. 1467 inc. 1°: No puede haber obligación sin una causa real y
lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
De acá se desprende que debe ser real y lícita.
1).- La causa debe ser real: El Código, con esta frase, exige la presencia de la causa
como un requisito de existencia del acto. Sin embargo, no es necesario que la parte
manifieste causa, pues los actos se presumen causados. El mismo artículo mencionado
señala que “no es necesario expresarla”. Como responde a un criterio subjetivo, no es
necesario que la parte exprese las razones que tiene para suscribir un contrato, u
otorgar el acto. Luego, la falta de causa debe probarla quien la alega.

2).- La causa debe ser lícita: Con esta frase, el Código exige que, no basta sólo con
que se cumpla el requisito de existencia. Además, debe ser lícita. Es decir, cumplir con
el requisito de validez.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 44

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Por causa lícita ha de entenderse aquella que no va en contra de la ley, costumbre

y orden público.

Sanción por la falta de causa y por la causa ilícita: La falta de causa, para algunos es la
inexistencia; para otros, nulidad absoluta. Respecto de la causa ilícita, la sanción
siempre es la nulidad absoluta. –art.1682.-

IV.- FORMALIDADES.

Concepto: Son requisitos externos que la ley exige para ciertos actos jurídicos.

Formalidades y solemnidades par algunos son sinónimos. Para otros autores como
don Carlos Ducci, hay una relación de género a especie. La formalidad sería el género,
y la solemnidad la especie.

Roles que cumplen las formalidades: Existen varios tipos de formalidades, y todas ellas
cumplen roles distintos.

FORMALIDADES

Solemnidade Formalidades Formalidades por Formalidades por vía

habilitantes vía de prueba de publicidad
s

1).- Solemnidades.

Concepto:

Se ha dicho que el art. 1682 al hacer alusión a las formalidades que la ley
prescribe para el valor del acto o contrato en atención a su propia naturaleza, se está
refiriendo a las solemnidades. En ella, se hace alusión al valor del acto, es decir, a su
validez. Entonces es justo preguntarnos: la solemnidad, ¿es en definitiva un requisito de
existencia o de validez del acto, o puede ser ambos? La interrogante no es arbitraria,
pues de ella deriva su concepto.
En la doctrina tradicional, hay tendencia a mencionar las solemnidades dentro de
los requisitos de existencia del acto. Otros, señalan que no debería mencionarse por
estar dentro del concepto de voluntad, pues, es la voluntad la que se expresa a través
en ella. Pero lo cierto, es que siempre se menciona dentro de estos requisitos. Así lo
hace Alessandri, Somarriva, Ducci. Sin embargo, a pesar de ello, hay quienes enfocan
el concepto desde la perspectiva de requisito de existencia y otros se aferran a lo dicho
por el art. 1682.

Alessandri, Somarriva y Vodanovic: Las solemnidades son requisitos externos prescritos

por la ley como indispensables para la existencia misma del acto.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 45

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Son las formas en que, en ciertos actos debe expresarse el consentimiento para
que se considere dado25.

Don Carlos Ducci: La solemnidad es de acuerdo al art. 1682 aquella formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atención a la naturaleza de
ellos26.

Don Víctor Vial: Plantea que la ley puede exigir una solemnidad para la existencia
misma del acto o contrato, sea para la validez del mismo 27.. El autor, hace la distinción
del ámbito en el que opera, y en atención a aquello las define

Entre nosotros, haremos un paralelo de la solemnidad como requisito de existencia

y validez-

Solemnidad como requisito de existencia Solemnidad como requisito de validez.

En este caso, la voluntad se manifiesta a través de No siempre la voluntad se manifiesta a través de la
la solemnidad. En tal caso, la solemnidad actúa solemnidad, lo que no significa que el acto deje de
como requisito de existencia del mismo. De este ser solemne. Así por ejemplo tenemos el
modo se define como: Aquellos requisitos externos testamento abierto. Entre sus solemnidades exige
del acto requeridos para el perfeccionamiento del cierto número de testigos. Ahora bien, la voluntad
mismo. Los típicos actos o contratos solemnes en del testador no se manifiesta a través de los
honor a su perfeccionamiento. Compraventa de testigos, pero si hay ausencia de ellos, el
bien inmueble, la escritura pública. testamento es nulo. La solemnidad actuaría acá
como requisito de validez.

Ejemplos de actos solemnes:

En materia de contratos Solemnidad
Contrato de promesa Que sea por escrito
Compraventa de bienes inmuebles Escritura pública
Permuta de bienes inmuebles Escritura pública
Donación irrevocable cuando excede a 2 centavos Insinuación
Cesión de derechos hereditarios Escritura pública
En materia de familia
El matrimonio Oficial del registro civil competente, 2 testigos.
Pacto de sustitución del régimen matrimonial Escritura pública
En materia sucesoria
El testamento Dependerá del tipo de testamento
Donación revocable Dependerá del tipo de testamento
En materia de derechos reales
La constitución de un fideicomiso Por instrumento público o por testamento
dependiendo si es por acto entre vivos o por causa
de muerte.
Constitución de la servidumbre Puede ser por escritura pública o por testamento
dependiendo de cómo se otorgue
Hipoteca Escritura pública; Se discute que la inscripción
conservatoria es una solemnidad del contrato de

25
Cit. ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Derecho Civil. Parte
Preliminar y General, Editorial Jurídica de Chile., Santiago, 2011, 7ma ed. T. II, p 312.
26
Cit. DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 4ta ed.
1998, p. 319.
27
Cit. VIAL DEL RIO, Víctor; Teoría general del Acto Jurídico, 5ta edición, Editorial Jurídica de Chile.
2007. p. 183.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 46

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

hipoteca.

Características de las solemnidades:

1).- Los actos solemnes se prueban por sí mismos. Si hay ausencia de solemnidad, no
habrá forma de probar el acto.
Al respecto, la regla del art. 1701 inc 1° es muy importante. "La falta de instrumento
público no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere
esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados aún cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal:
esta cláusula no tendrá efecto alguno."

Excepciones en que un acto solemne puede suplirse por otro medio de prueba:
Art. 305: El estado civil de casado o viudo, y de padre o hijo, podrá probarse por
las respectivas partidas de matrimonio, de nacimiento o bautismo, y de muerte; Sin
embargo, el art. 309 dispone que “la falta de los referidos documentos podrá suplirse en
caso necesario por otros documentos auténticos, por declaraciones de testigos que
hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata, y en defecto
de estas pruebas por la notoria posesión de ese estado civil".

2).- Viene a proteger a los terceros por cuanto al ser la solemnidad un elemento
externo, pone en conocimiento de ellos la celebración del acto jurídico.
Sanción por la omisión de una solemnidad exigida por la ley:
La sanción es la inexistencia para los que creen en ella. Nulidad absoluta según el
art. 1682.
Si la solemnidad es voluntaria, y se omite, la sanción será la que hayan
determinado las partes, siempre que no sea la nulidad.

2).- Formalidades habilitantes.

Si bien, en la doctrina tradicional, la formalidad habilitante la relacionan con la

requerida para que el incapaz relativo pueda actuar válidamente en los actos, hay casos
donde se visualiza la exigencia de formalidades de este tipo a personas capaces. De ahí
la razón de señalar la visión de don Jorge López Santa María.

Concepto: Don Jorge López Santa María sostiene: Las formalidades se llaman
habilitantes porque habilitan al incapaz, a su representante o a una persona
determinada para realizar un negocio jurídico concreto28.
Como se puede apreciar, el profesor López Santa María va más allá de los
incapaces relativos, pues abarca a la formalidad requerida de una persona determinada,
recordándonos el caso del marido casado en sociedad conyugal, el que, si bien no es
incapaz, de todas maneras, requiere, para celebrar ciertos actos, la autorización de su
mujer, sin el cual no estará habilitado para celebrar.

Tipo de formalidad habilitante más común. La autorización.

La autorización es una suerte de venia, permiso que emana del representante legal
o el juez para habilitar a una persona a ejecutar o celebrar un determinado acto. En el

28
LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge; Los Contratos, parte general; 5ta ed. LegalPublishing. 2010. p. 203.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 47

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

caso de los incapaces relativos, esta autorización es frecuente. De este modo, su

voluntad estará “habilitada” para celebrar por él, el acto jurídico.
Así por ejemplo, si el hijo es titular de dominio de bienes raíces o derechos
hereditarios, quien ejerza la patria potestad no podrá enajenarlos o gravarlos sin
autorización judicial –art. 254.- . Similar regla opera respecto del tutor o curador respecto
de los bienes raíces del pupilo. –art. 393.-

Sanción frente a la omisión de la formalidad habilitante: Usualmente es la nulidad

relativa del acto patrimonial. La razón: Dice relación con el estado y calidad de la
persona que ejecuta el acto. Sin embargo, tal regla no es absoluta. Puede que la
sanción sea otra, lo que habrá que ir observando caso a caso.

3).- Formalidades por vía de prueba:

Hay formalidades cuyo rol es servir de prueba del acto. Pero no todos los actos la
requieren. Sólo los actos no solemnes. La razón: El acto solemne tiene un medio más
poderoso para acreditar su celebración. La solemnidad misma. Por ello se dijo que se
prueban así mismos. Pero, en el caso del acto que no es solemne, la cosa es distinta.
Así por ejemplo, piensa en un acto consensual, que sabemos, se perfecciona por
el solo acuerdo de voluntades. Aquello suena lindo, pero, ¿cómo se prueba ante
terceros que efectivamente se celebró? Para contribuir a solucionar estos problemas, la
ley creó las formalidades por vía de prueba.
Ejemplo emblemático de formalidad por vía de prueba. Art. 1708 -1709-: Deberán
constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa que valga más de dos unidades tributarias –art. 1709 inc. 1°.-. Por su parte, el art.
1708 dispone. No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya
debido consignarse por escrito.

Sanción frente a la omisión de una formalidad por vía de prueba: Cuando la ley exige el
cumplimiento de esta formalidad, y se omite, la sanción es que el acto no se podrá
acreditar por otro medio de prueba distinto del que se omitió. En el caso propuesto, la
prueba de testigos.
Como podemos observar, al final, dos medios de prueba serán los que no se
podrán emplear. Uno, el documento escrito del contrato –pues no se hizo- y el que priva
la ley, en este caso, la prueba de testigos. Claro está que de todas formas se puede
probar el acto, pues hay más medios de prueba. Como se puede advertir, la omisión de
este tipo de formalidad no afecta la validez del acto ni menos su existencia.

4).- Formalidades por vía de publicidad:

Las formalidades por vía de publicidad tienen por objeto poner en conocimiento al
público en general y a terceros, de la celebración de un acto. Su rol, es proteger a
terceros de los efectos que producen estos actos. Don Avelino León advierte que en
doctrina existen dos clases:

a).- Publicidad – noticia: O de simple noticia: Consiste en dar a conocer al público en

general relaciones jurídicas que puedan serles de interés. Los avisos en periódicos y la
respectiva inscripción conservatoria de decretos de interdicción del demente o disipador.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 48

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Aquello es claro. Pues, al ir al C.B.R. me cercioraré si la persona que desea venderme

un bien, es o no un disipador.

Sanción: Indemnización de perjuicios, de conformidad a la responsabilidad

extracontractual.

b).- Publicidad – sustancial: Tienen por objeto proteger a terceros que tienen una
relación jurídica con alguna de las partes o podrían tenerla en el futuro. Ejemplo: La
cesión del crédito no produce efecto alguno respecto del deudor, si el cesionario no lo
ha notificado de la cesión o si el deudor no la ha aceptado. –art. 1902.-

Sanción: Será la inoponibilidad. Es decir, la ineficacia respecto de 3ros de los efectos de

un acto válidamente celebrado.

Tercera Sección
Efectos de los actos jurídicos

Nota: Este tema lo abordaremos en otra materia. Específicamente en contrato parte general.

Cuarta Sección
Las modalidades de los actos jurídicos

Las modalidades vienen a alterar los efectos normales de un acto en cuanto a su

nacimiento, ejercicio y extinción.
Las modalidades son de carácter excepcional, pues lo usual es que el acto sea
puro y simple.

Clases de modalidades:
a).- Principales modalidades. Se les llama, en sentido estricto: Son la condición, plazo
y modo.

b).- Otras modalidades. En sentido amplio: Tenemos la solidaridad, obligaciones

alternativas y facultativas. También la representación.

En esta materia se abordará la representación. Las demás mencionadas, serán

objeto de estudio en el mundo de las obligaciones.

REPRESENTACIÓN

Hemos visto como los individuos pueden participar en la vida del derecho a través
de los actos que personalmente suscriben. Sin embargo, ellos también podrían
participar en dichos actos a través de otra persona. En tal caso, serán representados por
otro, llamado representante. Esta modalidad se llama representación y puede tener su
origen en la ley, o en la voluntad de las partes.

Concepto: La representación es una institución mediante la cual una persona llamada

representado, adquiere un derecho o contrae una obligación a causa de la celebración

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 49

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

de un acto jurídico celebrado por otra persona llamada representante, quien, estando
debidamente facultado para ello, actúa en su lugar y en su nombre.

Estatuto jurídico de la representación: A ella se refiere expresamente el art. 1448. “Lo

que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado él mismo”.

Importancia de la representación:
1.- Permite celebrar un acto jurídico en un lugar, a pesar de no poder apersonarse en
el mismo.
2.- Hay incapaces, como los absolutos, que solo por medio de la representación legal,
pueden celebrar actos jurídicos, supliendo de esta forma la ausencia de voluntad.
3.- Muchas veces se emplea la representación por una simple razón de utilidad o de
orden económico.

Personas que intervienen en la representación:

a).- El representado: Es aquel en cuyo patrimonio se radicarán los efectos del acto
celebrado por otra persona, quien actúa en lugar y a nombre de él.
b).- El representante: Es quien celebra el acto jurídico en lugar y a nombre del
representado.

Naturaleza jurídica de la representación: Existen teorías:

a).- Teoría de la ficción: Pothier. Según esta teoría, siempre ha sido el representado
quien ha manifestado su voluntad en el acto. El representante, no es más que un medio
por cuyo conducto el representado, manifiesta su voluntad. Crítica: No se puede aplicar
al demente u a otro incapaz absoluto, pues de antemano, ellos carecen de voluntad.

b).- Teoría del nuncio o mensajero (Savigny): El representante es un simple mensajero.

Un porta voz. Alguien que transmite la voluntad del representado. Critica: Tiene el
mismo problema que la teoría anterior respecto de los incapaces.

c).- Teoría de la cooperación de voluntades (Mitteis): Dice que la representación es

fruto de la cooperación de voluntades entre el representante y representado,
concurriendo ambas a la formación del acto jurídico, pero donde solo va a afectar al
representado. Critica: Tiene el mismo problema que la teoría anterior respecto de los
incapaces.

d).- Teoría de la modalidad del acto jurídico: Pertenece a M. Pilon y posteriormente la

desarrolló Henri Levy Ullman. La representación es una modalidad del acto jurídico en
virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en
nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del
representado. Es decir, es la voluntad del representante la que participa real y
efectivamente en la celebración del acto jurídico, pero los efectos de este acto se van a
producir en el representado.

Clases de representación: Puede ser legal y voluntaria. –art. 1448.-

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 50

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

a).- Representación legal: Llámense representantes legales las personas que, por
mandato de la ley, actúan en nombre y por cuenta de otras personas que no pueden
valerse por sí mismas.

Algunos ejemplos de representantes legales.

1.- Tenemos uno o ambos progenitores29 respecto del hijo de familia; el adoptante
respecto del adoptado; tutor o curador respecto del pupilo. –art. 43.-
2.- El juez representa al ejecutado en las ventas en pública subasta.

Cuando el representante es designado por el juez, sigue siendo legal, pues es la

ley, quien da aquella facultad.

b).- Representación voluntaria: Hay quienes piensan que ella es una convención. Un
mandato, al punto que si no hay mandato tampoco habrá representación voluntaria;
otros autores no comparten esta visión. Señalan que la representación voluntaria surge
de un acto voluntario del interesado otorgando poder a otra para que actúe en su
nombre. Según esta 2da opinión hay diferencias entre mandato y poder.

Mandato Poder
Es un contrato. Necesita de un acuerdo de Es un acto jurídico unilateral. Bastará la
voluntades. manifestación de voluntad del poderdante para que
se forme.
El mandato puede serlo con o sin representación. El apoderado siempre es representante. La
Pues ella es un elemento de la naturaleza del representación es de la esencia del poder.
mandato.

Requisitos de la representación: Son tres. 1).- Que el representante manifieste su propia

voluntad; 2).- El representante ha de manifestar su intención de obrar en nombre y por
cuenta de otro; 3).- Que el representante obre con poder suficiente.

1).- Que el representante manifieste su propia voluntad: Es el representante quien

celebra el acto, luego, es él quien tiene que manifestar su voluntad. El con su voluntad
es quien consigue que el acto jurídico nazca a la vida del derecho.
De este modo, es su voluntad y no la del representado donde hay que analizar la
presencia de los vicios del consentimiento. Lo anterior es concordante si aceptamos la
representación como modalidad, que es como la concibe la mayoría de la doctrina.

2).- El representante ha de manifestar su intención de obrar en nombre y por cuenta de

otro. Contemplatio Domini: Debe quedar en evidencia que el representante actúa a
nombre de otro (representado). Usualmente se emplean frases como “que vengo en
actuar a nombre de…” -art. 1448.-. Cabe añadir que, si el acto es bilateral, con quien
contrata el representante, debe estar en conocimiento de aquello.

3).- El representante debe tener poder de representación: Este poder puede emanar de
la ley –representación legal-, o de la voluntad del interesado; El poder de que se habla,
es la autorización que se le da a una persona para que actúe a nombre de otra.

29
La expresión “progenitores” es introducida por la ley 21.400 que introdujo el matrimonio igualitario. De
10 de marzo de 2022.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 51

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

En la representación voluntaria, este poder que se traduce en la autorización

señalada, para algunos sólo puede tener su origen en un mandato, por lo que sería un
acto jurídico bilateral. Otros en tanto, adhieren a que es un acto jurídico unilateral. Esta
distinción es importante. En opinión de don Avelino León Hurtado si se considera que el
otorgamiento de poder es un acto unilateral, el representante podrá o no hacer uso de
esta facultad de representar; si es un acto bilateral, un mandato, el representante
contrae la obligación de cumplir el encargo30.

Efectos de la representación:
Todos los actos que el representante ejecute dentro de los límites del poder de
representación serán oponibles al representado. Pero si excede su poder de
representación, los actos serán inoponibles al representado. Lo mismo sucede cuando
el representante ejecuta actos habiéndose extinguido su poder de representación.

Quinta Sección
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS

a.- Concepto de ineficacia en sentido amplio: Es todo hecho o circunstancia que

priva al acto jurídico de su eficacia, es decir, de sus efectos jurídicos.

b.- Clases de ineficacia: Pueden ser de dos grupos. Originarias y derivativas.

1).- Ineficacia originaria (intrínseca): Se produce cuando hay omisión de los elementos
constitutivos del acto, sus requisitos legales intrínsecos, de modo que el acto en su
génesis o construcción viene con un defecto que torna al acto, ineficaz. Acá
encontramos la inexistencia y la nulidad.

2).- Ineficacia derivativa: A diferencia del caso anterior, el acto nace sano. Viable, pero
en el camino se enferma. El acto cumple con los requisitos de existencia y validez, pero
sus efectos se ven truncados en el camino por causas o hechos sobrevinientes ajenos a
la estructura del acto, es decir, ajenas a los requisitos necesarios para que exista y sea
válido. Acá encontramos varios. Entre los más señalados tenemos la inoponibilidad,
resolución, revocación, mutuo disenso, simulación, entre otros.

INEFICACIA ORIGINARIA
INEXISTENCIA V/S NULIDAD

I.- INEXISTENCIA JURÍDICA

a.- Concepto de inexistencia jurídica.

La inexistencia jurídica es una sanción que tienen los actos jurídicos celebrados
con omisión de uno de los requisitos de existencia.

b.- Origen de la teoría de la inexistencia.

30
Cit. LEON HURTADO, Avelino, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurídicos, 2da edición. Editorial
Jurídica de Chile. 1963. pp. 329-330.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 52

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Fue formulada por el jurista alemán Zachariae a principios del siglo XIX a propósito
del matrimonio. Se sostenía que en materia de matrimonio no hay nulidad sino en los
casos que la ley así lo señale. Si el matrimonio era celebrado entre personas del mismo
sexo, la nulidad del mismo dependía de si tal causal estaba consagrada. De no estarlo,
se preguntaron, que sanción tendría. Ahí surge la inexistencia como sanción.
Posteriormente, la teoría de la inexistencia comenzó a ser desarrollada por autores
como Demolombe y Laurent. Lo suyo hicieron Aubry y Rau.

En nuestro país los principales adherentes a que la inexistencia jurídica está

contemplada en nuestra legislación es don Luis Claro Solar. En contrapartida, entre los
grandes autores que no comparten su presencia en nuestra legislación encontramos a
don José Clemente Fabres y don Arturo Alessandri Rodríguez.

c.- Requisitos de existencia del acto jurídico:

1.- Voluntad o consentimiento.

2.- Objeto.
3.- Causa.
4.- Solemnidades en los casos en que la ley así lo exige, y, sólo para un sector de la
doctrina.

Así dicho, según esta teoría, si falta uno de estos elementos, el acto jurídico no
llega a nacer a la vida del derecho por lo que es inexistente.

d.- Diferencia entre la inexistencia y la nulidad:

Cabe tener presente que al mismo tiempo de señalar las diferencia que hay entre
ellas estaremos aludiendo a sus características.

Inexistencia Nulidad
Se produce por la falta de los requisitos de Se produce por la falta de los requisitos de validez
existencia del acto jurídico. del acto jurídico.
El acto jurídico inexistente no produce efecto El acto jurídico que adolece de nulidad, mientras
alguno, ya que es sólo una apariencia. su vicio no sea declarado judicialmente, produce
todos sus efectos.
La inexistencia no se declara. Se produce de La nulidad requiere ser declarada a través de una
pleno derecho. No requiere sentencia que la sentencia judicial.
declare.
La inexistencia puede ser alegada por cualquier En cambio, en la nulidad debemos distinguir si es
persona tenga o no interés en ella. Incluso relativa o absoluta, para conocer quién puede
podemos decir que puede ser solicitada por todo alegarla.
el mundo.
La doctrina está dividida a propósito de si la En cambio, con respecto a la forma en que se
inexistencia se puede invocar por vía de acción o puede solicitar la nulidad no hay discusión; se
excepción. Algunos señalan que puede ser por puede solicitar por medio de acción o por medio de
ambas vías, otros dicen que solo por excepción. excepción
La inexistencia no puede sanearse por el En cambio, la nulidad se sanea por el transcurso
transcurso del tiempo. del tiempo. Dependiendo del tipo de nulidad, se
conocerán dichos plazos.
El acto inexistente no puede ser saneado En la nulidad debemos distinguir si es absoluta o
mediante la ratificación o confirmación. relativa. En la nulidad absoluta no puede sanearse
por la ratificación o confirmación, en cambio la

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 53

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

nulidad relativa si puede sanearse por la

ratificación o confirmación.
El acto inexistente no admite conversión. El acto nulo es susceptible de conversión.

e.- La inexistencia en nuestra legislación:

Nuestra legislación positiva no hace distinción entre inexistencia y nulidad. Para

don Luis Claro Solar, la inexistencia sí tiene cabida dentro de nuestro ordenamiento
jurídico, a diferencia de la opinión de don Arturo Alessandri R, quien plantea que la
inexistencia no está consagrada, por lo que es pura teoría. Para la segunda visión, tanto
la omisión de los requisitos de existencia como la omisión de los requisitos de validez
conlleva a la nulidad, es más, si falta algún requisito de existencia ésta se sanciona con
nulidad absoluta.

A.- Argumentos a favor de la inexistencia como sanción en el código civil:

El exponente más sobresaliente es don Luis Claro Solar. Daba los siguientes
argumentos:

1.- El Código Civil cuando quiere atribuir como sanción la nulidad a un acto lo dice
expresamente, así, por ejemplo, el inciso 1ro del art. 1681 dice, “es nulo todo acto o
contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes”. Pero tratándose
de los elementos de la esencia de un contrato (art. 1444) el Código Civil frente a la
ausencia de tales elementos no habla de la nulidad como sanción, sino que dice que no
producirá efecto alguno. (El Código Civil cambia de lenguaje cuando se quiere referir a
uno u a otro).

2.- El Código Civil sostiene que, si se exige que un acto o contrato se otorgue
mediante instrumento público, y ella no se otorga de esa manera, se mirará como no
ejecutado o celebrado, y no se podrá suplir por otro medio de prueba. -art. 1701-.
De este modo, si para el perfeccionamiento de un acto se exige escritura pública
(ejemplo típico de instrumento público), y ella no se lleva a cabo, el acto, se entiende no
ejecutado, en consecuencia, inexistente. Si la ley hubiese querido asignar a este caso
la sanción de nulidad, habría dicho nulo, lo que en la especie no se dio.

3.- Confirmando lo anteriormente planteado, el Código Civil en el art. 1801 dispone

que “la venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pública”. Para el profesor Claro Solar, aquello no significa que el acto sea nulo, sin que
la ley va más allá. Simplemente no existe.

4.- Respecto de la sociedad, el Código Civil señala expresamente que no hay sociedad
si los socios no ponen algo en común, o no hay participación en los beneficios. Acá se
habla de que no hay sociedad, no que sea nula. –art. 2055.-

5.- El argumento de que el Código Civil se preocupe de asignarle a la nulidad un título

completo dentro del Libro IV, “Título XX”, dentro de los modos de extinguir obligaciones,

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 54

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

y no haya mencionado acá la inexistencia, no es prueba contundente de que se haya

excluido intencionalmente la inexistencia. Por el contrario, es lógico que el Código Civil
no se haya referido en esta materia a ella, pues, ésta no tiene porque estar acá, pues,
con la inexistencia nada se podría extinguir porque nada ha existido.

6.- Otras disposiciones, consagran como sanción una que va más allá de la nulidad, así
tenemos:

 Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se

supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
 Respecto de la constitución del censo el art. 2025 dispone que el capital deberá
siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no habrá constitución
de censo.

B.- Argumentos que niegan la inexistencia como sanción en el Código Civil.

El más sobresaliente exponente de esta tesis ha sido el profesor don Arturo

Alessandri R, quien nos da los siguientes argumentos para sostener que la máxima
sanción es la nulidad absoluta, aun faltando requisitos de existencia.

1.- El Código Civil se preocupó de reglamentar la nulidad y rescisión (título XX del

Libro IV), dentro de los modos de extinguir obligaciones, no así la inexistencia.
2.- El art. 1682 sanciona con nulidad absoluta la falta de los requisitos o formalidades
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a su
naturaleza, refiriéndose, cuando habla de “requisitos o formalidades” además a los que
la doctrina exige para la existencia del acto jurídico.
3.- Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, pero a pesar de ello el Código
Civil les asignó como sanción a sus actos sin cumplir con los requisitos legales, la
nulidad absoluta.
II.- NULIDAD

Nociones previas.

a.- Introducción.

Tengamos presente, que las reglas que el Código Civil establece a propósito de la
nulidad son también aplicables a las demás ramas del derecho privado, salvo que exista
una norma especial que diga lo contrario. En el caso del derecho público las reglas
relativas a la nulidad contempladas en el Código Civil no se le aplican, puesto que
aquella tiene sus propias reglas que en sí son distintas para cada una de las ramas que
pertenecen al derecho público. Así por ejemplo el derecho procesal tiene sus propias
normas que regulan la nulidad procesal.
El estudio que haremos a continuación es exclusivo a las reglas imperantes en el
Código Civil.

b.- Definición de nulidad.

Partamos señalando lo que dice el Código Civil en el art. 1681.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 55

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Art. 1681. “Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de
las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa”.

Concepto: La nulidad es la sanción establecida por la ley, que se da por la omisión de

los requisitos o formalidades que ella prescribe para el valor de un acto, en atención a
su naturaleza o especie (nulidad absoluta) o al estado o calidad de las partes que en él
intervienen (nulidad relativa).

c.- Clases de nulidad.

1.- Nulidad absoluta y nulidad relativa. (Se verá).

2.- Nulidad expresa y nulidad tácita.
a.- Nulidad expresa: Se produce cuando la ley la mencione explícitamente.
b.- Nulidad tácita: Es aquella cuya presencia se desprende de la ley sin que en
ella se mencione como sanción la nulidad. El profesor don Carlos Ducci
señala que ésta deriva de la aplicación de los principios generales que
señalan los arts. 10 y 168131.
3.- Nulidad total y parcial.
a.- Nulidad total: Se produce cuando la nulidad afecta todo el acto.
b.- Nulidad parcial. Se produce cuando la nulidad afecta ciertas disposiciones del
acto, quedando las restantes válidas. Esto ocurre, por ejemplo, en algunos
casos de vicios del consentimiento en materia de testamento.
d.- Análisis comparativos entre la nulidad absoluta y relativa.

Nulidad absoluta Nulidad relativa.

Reglas aplicables a ambos tipos de nulidad.
1.- La nulidad es de derecho estricto, donde las causales de nulidad sólo pueden ser establecidas por la
ley, y nunca las partes podrán establecerlas. La analogía no procede.
2.- Nunca las partes podrán establecer cláusulas que importen una renuncia anticipada a la nulidad.
Esto no impide que la nulidad relativa pueda ser saneada por la ratificación (confirmación) del acto nulo,
pues en tal caso, la causal de nulidad ya existe y no depende de las partes sino que del titular de la
acción de nulidad relativa.
3.- La nulidad se puede hacer valer por vía de acción como de excepción.
4.- En ambas, la causal de nulidad debe existir al momento del otorgamiento o celebración del acto.
5.- Los efectos de ambas son los mismos.
Diferencias.
La nulidad absoluta mira el interés general de la La nulidad relativa mira el interés particular.
sociedad.
Sus causales están establecidas en atención a la Sus causales están establecidas en atención al
especie del acto o contrato. estado o calidad de las personas que en él
participan.
Por lo general, la ley se reserva la palabra La ley generalmente emplea la palabra “rescisión”
“nulidad” para dar a entender que se refiere a la para referirse a la nulidad relativa.
nulidad absoluta.
La nulidad absoluta es excepcional. La nulidad relativa es la regla general.
Las personas que la pueden impetrar son distintas en cada una de ellas.
En cuanto a su saneamiento también hay diferencias tal como se verá.

31
DUCCI CLARO, Carlos; Derecho Civil, Parte General. 4ta ed. Editorial Jurídica de Chile. 1998. p 337. Lo
suyo hace don Arturo Alessandri besa.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 56

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

A.- Nulidad absoluta.

a.- Concepto.

La nulidad absoluta es la sanción establecida por la ley, que se da por la omisión

de los requisitos o formalidades que ella prescribe para el valor de un acto, en atención
a su naturaleza o especie.

b.- Fundamento de la nulidad absoluta.

Está establecida en miras del interés general de la sociedad, vela por el interés de
la moral y de la ley. Sus normas son evidentemente de orden público.

c.- Causales de nulidad absoluta.

a.- Causales establecidas en la ley: -art. 1682.-

1).- Objeto ilícito.
2).- Causa ilícita.
3).- Omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor
de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos.
4).- Actos o contratos de personas absolutamente incapaces.

b.- Para aquellos que no adhieren a la inexistencia jurídica como sanción:

1).- Falta de voluntad.
2).- Falta de objeto.
3).- Falta de causa.
4).- Falta de solemnidades requeridas para la existencia de los actos jurídicos.

d.- Características de la nulidad absoluta.

Se ha sostenido que las características de la nulidad absoluta dice relación con los
siguientes aspectos. El interés protegido por la nulidad absoluta, el cual sabemos que es
el interés general, las personas que pueden intervenir en su declaración y su
saneamiento. Nosotros lo veremos en los títulos siguientes.

e.- Personas que intervienen activamente en la declaración de nulidad

absoluta.

1).- El juez puede y debe declarar, aún sin petición de parte –es decir de oficio- la
nulidad absoluta cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. –art. 1683 primera
parte.-

La regla general en nuestro derecho es que el juez actúe a petición de parte.

Luego, acá, estamos ante una excepción a dicha regla, una excepción al principio de
pasividad de los jueces. Además, esta regla constituye una orden al juez, imponiéndole
tal obligación fundado en el interés protegido por la nulidad absoluta.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 57

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

Alcance de la expresión “puede” y “debe”:

a.- La expresión “puede”: Existen dos visiones:
a.1.- Hay quienes dicen que se refiere a la facultad del juez de declarar nulo el acto
cuando se lo han solicitado. Es decir, a petición de parte.
a.2.- Otros en cambio dicen que la expresión “puede” sigue estando dentro del
marco de la obligatoriedad del juez. Como dice don Arturo Alessandri Besa, con esta
expresión “puede” la ley le reconoce la facultad de hacerlo y al mismo tiempo, con la
expresión debe, le impone la obligación de declararla32. Luego, si el vicio aparece de
manifiesto en el acto, el juez puede y debe declarar la nulidad. Sólo cuando no es
manifiesto el vicio, el juez actuará a petición de parte.
b.- La expresión debe: Respecto de la expresión “debe” importa una obligación de
orden legal, cuando evidencia de forma manifiesta la presencia de la nulidad absoluta.

Alcance de la expresión “manifiesto en el acto o contrato”. Significa que no es necesario

escudriñar en las piezas del proceso para encontrar la causal de nulidad absoluta. Se ha
dicho que de una mera lectura su presencia debe ser evidente. Ejemplo: Que una
escritura pública tenga espacios en blanco. Art. 304 del C.O.T.

El vicio tiene que aparecer de manifiesto en un “acto o contrato”: Para que el juez se
percate de la presencia de la causal de nulidad absoluta es necesario que tenga acceso
al acto o contrato, y para que ello ocurra son las mismas partes las que lo presentaron
como fundamento de sus pretensiones en un juicio.

2).- El ministerio público judicial: -art. 1683.-

El ministerio público a que se refiere esta materia está conformada por el Fiscal de
la Corte Suprema y Fiscales de las Cortes de Apelaciones quienes pueden pedir a un
juez la declaración de nulidad absoluta, fundado exclusivamente en el interés de la ley y
la moral, jamás pecuniario.

3).- Puede ser alegada por todo el que tenga interés en ello: Constituye el caso más
frecuente –art. 1683-.
Como bien se observa, la ley no habla de partes, sino que todo el que tenga
interés. Aquellos pueden ser las propias partes –lo que es lógico-, pero también 3ros.

Requisitos para que proceda:

a.- El interés de quien solicita la nulidad absoluta debe ser pecuniario: Aún cuando el
Código Civil no lo diga, el interés debe ser “pecuniario”, es decir, estimable en dinero, y
puede solicitarla todo aquel que tenga dicho interés, por lo que no es requisito que quien
lo solicita sea parte del acto.
b.- El interés debe ser actual: Al respecto no hay uniformidad de criterios.
1.- Debe existir al momento de la celebración del acto: Es en este momento
donde la causal de nulidad existe33.

32
ALESSANDRI BESA, Arturo; La nulidad y Rescisión en el Derecho Civil Chileno. T. I. 2da Ed. Ediar
Editores Limitada. p. 510.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 58

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

2.- El interés debe existir al momento de solicitar la nulidad: Así lo señala el

profesor don Víctor Vial del Río34.

Personas que no pueden alegar la nulidad absoluta. (Excepción a la regla

enunciada): El art. 1683 dispone que no pueden alegar la nulidad absoluta aquel que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato “sabiendo” o “debiendo” saber el vicio que lo
invalidaba, ni como acción ni como excepción.
a).- Alcance de la expresión “sabiendo”: Dice relación con el conocimiento personal,
real, efectivo de la existencia de un vicio de nulidad absoluta y que a pesar de ello,
ejecutó el acto o celebró el contrato.

b).- Alcance de la expresión “debiendo saber”: Puede ser que a causa de variadas
circunstancias que rodean el acto, la ley supone que un sujeto estaría en la obligación
de conocer la existencia de un vicio de nulidad absoluta, pues sería de tal lógica tales
circunstancias que harían deducir racionalmente que esta persona debería tener
conocimiento del vicio, y que sólo por una negligencia muy evidente no pudo cerciorarse
mediante una prueba real de su existencia. Ejemplo. Una persona compra un inmueble
con una un gravamen de prohibición de enajenar que ha cumplido todas las
publicidades en el Conservador de Bienes Raíces. El comprador debió conocer la
existencia del objeto ilícito.
¿Pueden los herederos del que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba, ejercer la acción de nulidad absoluta?
R.- Se ha dicho, que, si bien el criterio de nuestra jurisprudencia no ha ido unánime, se
ha inclinado más por la afirmativa, de que sí pueden, y la razón, estaría dada en que es
una inhabilidad personal constituyendo una sanción civil que sólo compete al que sabía
o debía saber del vicio, por lo que su aplicación es de interpretación restringida que no
se transmite, por lo que el heredero sí podría impetrar la acción de nulidad absoluta. Lo
mismo se extendería al cesionario35.

Prueba del interés: La prueba recae en quien alega la nulidad.

f.- Saneamiento de la nulidad absoluta.

La nulidad absoluta no puede sanearse por el lapso de tiempo que no pase de diez
años. –art. 1683.-
De este modo la nulidad absoluta solo puede sanearse por el transcurso del tiempo
de diez años contados desde la fecha de celebración del contrato.
Por muchos, estamos ante la presencia de un plazo de prescripción extintiva de
largo tiempo especial, por ser de orden público. Lo cierto es que, transcurrido este plazo,
la causal de nulidad desaparece.

Respecto de la causal de saneamiento llamado “ratificación o confirmación” no

procede.

33
ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo; SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel; VODANOVIC, Antonio;
Tratado de Derecho Civil. T II. 7ma ed. Editorial Jurídica de Chile. 2011. p. 333. Alessandri Besa. La
nulidad y rescisión en el derecho civil chileno. p. 554.
34
VIAL DEL RÍO, Víctor; Teoría General del Acto Jurídico. 5ta ed. Editorial Jurídica de Chile. 2007. p 250.
35
En tal sentido, don Carlos Ducci.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 59

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

B.- Nulidad relativa o rescisión.

a.- Concepto.

La nulidad relativa es la sanción establecida por la ley, que se da por la omisión de

los requisitos o formalidades que ella prescribe para el valor de un acto, en atención al
estado o calidad de las partes que en él intervienen.

Tengamos presente que la nulidad relativa constituye la regla general en nuestro

derecho, y en doctrina se le suele llamar “rescisión.

b.- Fundamento de la nulidad relativa.

La nulidad relativa no se encuentra establecida en interés de la moral o de la ley,

como sucede con la nulidad absoluta, sino que está establecida para proteger los
intereses de ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio el legislador lo
establece, de ahí el alcance “relativa”.

c.- Causales que producen nulidad relativa.

1.- Error substancial.

2.- Fuerza moral.
3.- Dolo principal.
4.- Los actos de los incapaces relativos por regla general. Excepcionalmente es válido
el otorgamiento de un testamento o el reconocimiento de un hijo.
5.- Omisión a las formalidades exigidas por la ley en atención al estado o calidad de
las personas que celebran o ejecutan el acto, como lo son las formalidades habilitantes.
6.- Algunos casos de lesión.
7.- Caso en que el marido en la sociedad conyugal enajena bienes raíces sociales sin
la autorización de la mujer, entre otros casos.
8.- Y como lo prescribe el inciso final del artículo 1682 del código civil cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato,
toda vez que, esta sanción es la regla general.
9.- Otros, pues constituye la regla general.

Situación especial del error esencial: Se ha discutido. Para algunos no es un vicio del
consentimiento y su sanción sería la inexistencia o la nulidad absoluta dependiendo del
criterio doctrinal que se tenga. Para otros sí es un vicio del consentimiento sancionado
con nulidad relativa tal como se pudo estudiar en su oportunidad.

d.- Características.

De la circunstancia de hallarse establecida la nulidad relativa en interés particular a

favor de las personas que la ley indica, se desprenden las siguientes consecuencias o
características:
1.- Sólo pueden alegar la nulidad relativa aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la
ley.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 60

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

2.- La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo.

3.- La nulidad relativa puede sanearse por la ratificación (confirmación) del acto.
4.- No puede el tribunal declararla de oficio, sino solamente a petición de parte.

Analizaremos por separado estas características.

e.- Titulares de la acción de nulidad relativa.

Respuesta: Sólo la pueden alegar aquellos en cuyo beneficio las leyes lo han
establecido. Sus herederos o cesionarios. –art. 1684.-
El fundamento de la nulidad relativa radica en el interés personal por el que ella
vela.

Ejemplos de titulares de la nulidad relativa:

1.- La víctima del error que vició su consentimiento; de fuera moral; del dolo principal.
2.- Los incapaces relativos por medio de sus representantes legales o ellos mismos sí
la incapacidad cesa.
Excepción: El art. 1685 dispone que, si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar la
nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor de edad, o de no existir la interdicción
u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
Su fundamento radica en que nadie puede aprovecharse de su propio dolo, lo
que generó que la parte que contrató con él cayera en error. Pero a su vez la
norma determina que la simple aserción de mayoría de edad no priva al incapaz
para ejercer la acción de nulidad relativa, es decir, la sola afirmación de mayoría de
edad no constituye el dolo requerido para impedirle ejercerla, pues quien contrató
con él debió ser más diligente. Distinto será el caso si el incapaz muestra una
cédula de identidad falsa.
3.- La víctima de lesión enorme en los casos que corresponda.
4.- En caso del marido que enajena bienes raíces sociales sin la autorización de la
mujer, ella es la titular de la nulidad relativa una vez disuelta la sociedad conyugal.

f.- Saneamiento de la nulidad relativa.

a.- Saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo de cuatro

años.

El art. 1691 dispone que la nulidad relativa se sanea por el lapso de tiempo de
cuatro años.

Momento en que comienza a correr el plazo de prescripción:

a.- Regla general: Don Ramón Domínguez Águila señala que la regla general es que
el plazo se comience a contar desde la celebración del contrato 36. Así ocurre a modo de
ejemplo:
1.- En caso del error.
36
DOMÍNGUEZ AGUILA, Ramón; La Prescripción Extintiva. Doctrina y Jurisprudencia. Editorial Jurídica
de Chile. 2014. p. 389.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 61

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

2.- En caso de dolo.

3.- En el caso de lesión enorme en la compraventa de bienes raíces.
b.- Excepciones: El plazo de cuatro años comienza a correr con posterioridad a la
celebración del acto o contrato.
1.- En caso de la fuerza, los cuatro años comienzan a contarse desde que cesa
la fuerza.
2.- En caso de incapacidad, los cuatro años comienzan a contarse desde que
cesa la incapacidad.
3.- En la sociedad conyugal, en los casos en que el marido enajene o prometa
enajenar bienes raíces sociales o los derechos hereditarios de la mujer, necesita de la
autorización de ésta. En caso contrario la sanción es la nulidad relativa, cuyo titular será
la mujer y cuyo plazo de cuatro años comenzará a contarse desde la disolución de la
sociedad conyugal. -art. 1749 con relación al art. 1756.-
4.- Respecto del régimen de participación en los gananciales: En este caso, el
artículo 1792-3 del código civil prescribe que ninguno de los cónyuges podrá otorgar
cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cónyuge,
luego, de no cumplirse con esta exigencia legal, la sanción será la nulidad relativa según
lo dispuesto en el número 4 del mismo artículo, y el plazo de 4 años se comenzará a
contar a partir del día en el cónyuge que la alega tuvo conocimiento del acto, pero en el
lapso intermedio no hay suspensión.
Lo anterior es sin perjuicio de lo que hayan establecido leyes especiales, o reglas
concernientes a incapacidades especiales.

Suspensión del plazo de cuatro años de la nulidad relativa:

El plazo de cuatro años se puede suspender a favor de los herederos menores de
edad, con un límite de 10 años. La hipótesis es que el titular de la acción de nulidad
relativa fallezca dejando herederos menores de edad.

Situación de los cesionarios: Se ha sostenido que hay que distinguir diversas

situaciones:
a.- Se efectúa la cesión y sólo ha transcurrido parte de los 4 años: En este caso el
cuadrienio ha comenzado a correr, por lo que el cesionario dispondrá del residió que
quede para impetrar la acción de nulidad relativa.
b.- Se efectúa la cesión, pero el cedente es un incapaz en cuyo beneficio la ley ha
establecido la acción de nulidad relativa: En este caso se ha sostenido que, el plazo de
4 años comienza a correr desde que cesa la incapacidad del cedente, aun cuando el
cesionario sea plenamente capaz y no desde que se efectuó la cesión, toda vez que el
derecho a alegar la nulidad se transfiere al cesionario con todas sus características y no
sufre modificación alguna por cambiar de titular. Tal es la opinión de don Arturo
Alessandri besa37.

b.- Saneamiento de la nulidad relativa por ratificación –por algunos, confirmación

del acto nulo-:

Acepciones a la palabra ratificación: Razones por la cual, por muchos, el término

apropiado es confirmación.
37
Mayores referencias se aconseja encontrarlas en el libro de la Nulidad y la Rescisión en el derecho civil
chileno de don Arturo Alessandri besa.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 62

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

La ratificación tiene dos sentidos en nuestro derecho.

1).- En una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los
actos ejecutados a su nombre por otra que no tenía poder para ello. (Acá es más propio
el término ratificación).
2).- Es el que corresponde ahora, equivale a la confirmación del acto nulo
relativamente, y no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad; no
importa renovación del acto jurídico que adolece de nulidad relativa.

Por este motivo, a pesar de que la palabra “confirmación” es ajena al lenguaje del
Código Civil, se considera más apropiada para la nulidad relativa.

Concepto de ratificación o confirmación: Es aquel acto jurídico unilateral en virtud del

cual, el titular de la acción de nulidad relativa, sus herederos o cesionarios, confirman el
acto nulo, renunciando expresa o tácitamente al ejercicio de la acción de nulidad
relativa.

Fundamento del saneamiento de la nulidad relativa por ratificación o confirmación:

Esta clase de saneamiento se justifica plenamente en esta clase de nulidad,
porque ella está establecida en el interés de ciertas y determinadas personas, por ello
encuadra con la norma del art. 12 pues mira sólo al interés de la persona que la
renuncia y no está prohibida por la ley.

Requisitos de la ratificación o confirmación:

1.- El acto que se va a confirmar adolezca de nulidad relativa.

2.- Debe provenir de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa.
3.- Quien confirma el acto nulo debe tener conocimiento del vicio que afecta al acto y
teniendo conciencia del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa.
4.- La parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo –art. 1697.-. Si se trata de
la confirmación que hace un incapaz deberá hacerla con las formalidades
habilitantes.
5.- No debe adolecer del mismo vicio del acto que se ratifica o confirma.
6.- La ratificación o confirmación es posible mientras no se haya declarado la nulidad
por sentencia firme.

Clases de ratificación o confirmación:

La confirmación o ratificación puede ser expresa o tácita.

a.- Ratificación o confirmación expresa: Es aquella que se produce cuando se

renuncia a la acción rescisoria en términos claros y explícitos.
b.- Ratificación o confirmación tácita: Consiste en la ejecución voluntaria de la
obligación contraída. Para que estemos en presencia de la confirmación tácita
deben concurrir los siguientes requisitos:
1.- Que se cumpla la obligación que emana del acto nulo.
2.- Que este cumplimiento de la obligación que emana del acto nulo sea un
cumplimiento voluntario y espontáneo por el que tiene derecho a alegar la nulidad,
esto es, que no se realice por la vía de la ejecución forzada.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 63

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

3.- Es necesario que este cumplimiento espontáneo y voluntario de la obligación

que emana del acto nulo se realice con perfecto conocimiento que se está
cumpliendo con una obligación que emana de un acto nulo. Porque si se cumple
voluntaria y espontáneamente la obligación que emana del acto nulo creyendo que
se está cumpliendo una obligación que emana de un acto válido no hay voluntad
tácita de confirmarlo.

Efectos de la ratificación o confirmación:

La ratificación o confirmación que sanea el acto opera con retroactividad, vale
decir, que como la ratificación o confirmación se da con fecha posterior a la de la
celebración del acto que se pretende validar, el acto se entenderá valido no desde la
fecha de la ratificación, sino desde el momento de su celebración.

C.- Conversión del acto jurídico:

Hemos terminado el análisis de la nulidad y relativa. Ahora corresponde referirnos

a la conversión del acto nulo.

a.- Concepto:

Es el medio jurídico en virtud del cual un negocio jurídico se salva de la nulidad

convirtiéndose en otro distinto, que sustituye al primero, en la medida de lo posible
salvaguardando con ello hasta ese límite el fin perseguido por las partes38.

Explicación: Se trata de un acto jurídico que no vale, pues hay ausencia de requisitos de
validez que generan su nulidad, no obstante, se convierte en otro que sí es válido en la
medida que este otro acto jurídico cumpla con los beneficios económicos deseados por
las partes al momento de celebrar el primero. En síntesis, en lugar de un acto nulo se
entiende celebrado otro válido.

Ejemplo: Si celebró una compraventa en el que no se fijó precio, pero en lugar de ello sí
se entregó una cosa, aquello es permuta. La compraventa es nula, pues falta un
elemento esencial, el precio, pero como permuta sí vale pues ambas partes obtienen
una ventaja patrimonial deseada por ellos. Acá habría conversión.
Pero, en el ejemplo, si en lugar del precio no se entrega nada, ¿podríamos decir
que como compraventa no vale, pero si vale como donación existiendo conversión? R.-
No. Acá no habría conversión pues no existiría para una de las partes una ventaja o
beneficio patrimonial.

b.- Origen de la teoría de la conversión del acto nulo:

Surge en Alemania seguida por Italia.

c.- Casos de conversión en el Código Civil:

38
Don Víctor Vial del Río, remitiéndose a don José Luis de los Mozos “La conversión del negocio jurídico”.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 64

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

1.- Caso del art. 1701. El instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o
por otra falta en la forma, valdrá como instrumento privado si estuviere firmado por las
partes.
En este caso la escritura pública vale como escritura privada si la nulidad del
primero se da a causa de la incompetencia del funcionario o bien por la falta de otro
requisito de forma.

2.- Caso del art. 1138. Las donaciones irrevocables entre cónyuges – que son nulas
pues no se permiten este tipo de donaciones entre cónyuges-, valen como donaciones
revocables.

d.- Caso especial de los elementos de la esencia –art. 1444.-

Son de la esencia de un contrato, aquellas cosas sin las cuales o no produce

efecto alguno, o “degenera en otro contrato diferente”.
Esta última frase, conocida en doctrina como elementos de la esencia específicos
del acto, genera en doctrina la discusión en torno a saber si se refiere o no a un caso de
conversión.

a.- Hay quienes piensan que sí: Algunos doctrinadores han fundado en esta regla la
existencia de la conversión del acto nulo. Don Carlos Ducci39.

b.- Hay quienes no están muy convencidos: El profesor don Víctor Vial plantea que, si
bien esta regla suele ser citado como un caso de conversión, cree que cabe analizarlo
más bien bajo la perspectiva del error, generalmente de derecho, que determina que las
partes den una denominación o calificación equivocada a un acto que la ley denomina o
califica de otra manera. Sostiene que en tal caso no existen dos actos, sino que siempre
ha sido uno. Plantea que el contrato que las partes llaman compraventa y que para la
ley es permuta, no se perfecciona como compraventa ni produce los efectos de ésta,
sino que desde el primer momento es permuta, lo que revela que no existe una
compraventa con un vicio de nulidad que puede convertirse en un contrato distinto, sino
que existe un solo contrato, la permuta que no adolece de ningún vicio40.

D.- Efectos de la nulidad. La nulidad absoluta y relativa producen los

mismos efectos.

En esta parte de la materia no distinguimos entre nulidad absoluta y relativa, pues,

ambas especies de nulidad producen los mismos efectos, los cuales procederán en la
medida que la nulidad haya sido declarada por sentencia judicial que esté firme y
ejecutoriada. –art. 1687 inc. 1°.-
A fin de abordar los efectos de la nulidad es menester distinguir los efectos que ella
produce respecto de las partes y respecto de terceros.

a.- Efectos de la nulidad entre las partes.

39
DUCCI CLARO, Carlos; Derecho Civil, Parte General. 4ta ed. Editorial Jurídica de Chile. 1998. p 349.
40
Ob. Cit. VIAL DEL RÍO, Víctor; Teoría General del Acto Jurídico. 5ta ed. Editorial Jurídica de Chile.
2007. p 290.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 65

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

La regla fundamental:
El principio fundamental respecto de las partes es que una vez que existe
sentencia firme y ejecutoriada que la haya declarado da derecho a las partes a ser
restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato
–art. 1687 inc. 1ro.- De este modo, opera retroactivamente. El acto se reputa no haberse
celebrado y como consecuencia de ello las cosas deben volver al estado en que se
encontraban antes de la celebración del acto.
Pedagógicamente se ha distinguido si las obligaciones que emanaban del contrato
no se alcanzaron a cumplir o sí se alcanzaron a cumplir.

1).- Las obligaciones que nacen del contrato, no se alcanzaron a cumplir: En tal caso,
la nulidad extingue el contrato y como las obligaciones que de él emanaban estaban
pendientes de cumplimiento, ellas también se extinguen, operando la nulidad como un
modo de extinguir obligaciones -art. 1567 N° 8-. El profesor don Carlos Ducci señala que
en realidad es un modo de extinguir indirecto de obligaciones, pues lo que extingue es la
fuente de la cual emanan esas obligaciones41.

Caso de las obligaciones naturales. –arts. 1470 N° 1 Y 3. Son obligaciones naturales las
contraídas por personas como el mejor adulto –nulidad relativa- y la que procede de
actos que le faltan la solemnidad, como el testamento –nulidad absoluta-. Hay un sector
de la doctrina que señala que, declarada la nulidad en estos casos, la obligación no se
extingue. La obligación a partir de ella, será natural.

2).- Las obligaciones que nacen del contrato se alcanzaron a cumplir: La nulidad
produce efecto retroactivo, volviendo las partes al estado anterior de la celebración del
acto o contrato. Consecuencia de lo mismo, proceden las prestaciones mutuas, y para
ello, dará acción reivindicatoria –art. 1687.-
Esto se traduce en que:
- Se debe restituir la cosa objeto del contrato.
- Los derechos reales constituidos sobre la cosa se extinguen. –Salvo por lesión
enorme-
- Se deben restituir los frutos percibidos de mala fe.
- Se deben indemnizar los deterioros sufrido por la cosa.

Casos excepcionales donde no da lugar a las restituciones mutuas a pesar de la

nulidad:
a).- El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha
percibido mientras estuvo de buena fe: Se presume que está de buena fe hasta el
momento de la contestación de la demanda. –art. 907 inc. 3ro.-

Respecto del que celebró el acto a sabiendas de que adolecía de objeto ilícito
b).-
o causa ilícita –art. 1687.-: Acá estamos ante la presencia de la sanción que la ley
impone a aquel que pretende aprovecharse de su propio dolo, lo que se reafirma con la
expresión “a sabiendas”.

41
DUCCI CLARO, Carlos; Derecho Civil, Parte General. 4ta ed. Editorial Jurídica de Chile. 1998. p 346.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 66

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

c).- La nulidad declarada por la causal de incapacidad de alguna de las partes: En

este caso, el que contrató con el incapaz no tendrá derecho a que le restituyan lo que
gastó o pago en virtud del contrato.
Excepción a esta regla: Caso que el incapaz deberá de todas formas restituir lo
obtenido: El art. 1688 dispone toda la regla, y sostiene que el que contrató con el
incapaz no tendrá derecho a pedir la restitución o el reembolso de lo que gastó o pagó
en virtud del contrato, a menos que pruebe que el incapaz se ha hecho más rico.
Entonces, hacen excepción a la regla, la prueba de que el incapaz se haya hecho más
rico, caso en el cual el que contrató con él sí tendría derecho a las restituciones mutuas.
¿Cuándo se entiende que el incapaz se ha hecho más rico?
R.- La ley entiende que se hace más rico en dos situaciones, siendo estas las
siguientes:
1.- Cuando las cosas pagadas o adquiridas por el incapaz le han sido
necesarias: Por ejemplo, con el pago del precio obtenido en una compraventa, el
incapaz pagó una deuda evitando el embargo de bienes.
2.- Cuando las cosas pagadas o adquiridas por el incapaz no le han sido
necesarias y ellas subsistan y quiere retenerlas. Por ejemplo, el dinero lo guardó en una
cuenta de ahorros.

d).- El profesor don Víctor Vial propone un cuarto caso: Se trata de que una de las
partes haya adquirido la cosa por prescripción adquisitiva42.

La declaración de nulidad afecta a las partes que han litigado:

Por su parte, la declaración judicial de nulidad afecta a las partes que han litigado,
por lo que aquello está en armonía con lo dispuesto en el art. 3 inc. 2do. Lo señalado
previamente tiene importancia, toda vez que, si una de las partes está integrada por dos
personas, y una de ellas alega la nulidad, sólo ella se beneficiará con la nulidad y no la
otra persona.

b.- Efectos de la nulidad respecto a terceros.

El principio que reina esta materia, es que la nulidad alcanza a los terceros, estén
de buena o mala fe. Da acción reivindicatoria –art. 1689.-. Lo anterior es fruto del efecto
retroactivo de la nulidad.

Casos de excepción en que no dará acción reivindicatoria contra 3ros poseedores:

1.- Nulidad de la compraventa por lesión enorme: -art. 1893 inc. 2°.- No da acción
reivindicatoria contra los terceros.
2.- En la muerte presunta: En el caso de la rescisión del decreto de posesión
definitiva, se recobran los bienes en poder de los herederos presuntivos. Pero las
enajenaciones subsisten en manos de 3ros. –para algunos esta es una excepción
aparente, por cuestionar el alcance rescisorio que tiene la acción-.
3.- Cuando a favor del 3ro operó la prescripción adquisitiva. Don Carlos Ducci y don
Víctor Vial. La excepción es criticada por don Gonzalo Ruz. Sostiene que la acción

42
A mayor abundamiento, VIAL DEL RÍO, Víctor; Teoría General del Acto Jurídico. 5ta ed. Editorial
Jurídica de Chile. 2007. p 284.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 67

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

reivindicatoria nace igual, pero la posibilidad de éxito será mínima si llega a encontrarse
con que el tercero se defiende alegando la prescripción adquisitiva en su favor43.

F.- Acciones derivadas de la nulidad:

De un acto o contrato nulo derivan dos acciones. La acción de nulidad –que se

puede ejercer como acción y excepción- y la acción reivindicatoria.

¿Cuál es el orden lógico de interposición de estas acciones?

R- El orden lógico es que en primer lugar se interponga la acción de nulidad, y una vez
declarada ésta, debería entablarse la acción reivindicatoria contra el poseedor de la
cosa. Pero las necesidades prácticas y las razones de economía aconsejan ahorrar
tiempo y dinero, por tal motivo, el art. 18 del C.P.C dice que "en el mismo juicio podrán
intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que se deduzca
la misma acción, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho,
o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza
la ley". Por su parte, el Art. 17 del C.P.C autoriza la interposición conjunta de ambas
acciones, eso sí que la segunda es una petición condicional para el caso de que la
primera sea acogida.

INEFICACIA DERIVATIVA
(EXTRINSECA)

En este tema se abordará exclusivamente la simulación.

Simulación.

En materia de actos jurídico, precisamente a propósito de los requisitos de la

voluntad, se indicó que la voluntad real y la voluntad declarada debían coincidir, dándole
a la primera la significación de "querer interno", lo que realmente quiere el sujeto, y a la
segunda la significación de lo que se da a conocer al mundo exterior. Sin embargo, hay
casos en que no coinciden ambas voluntades, pues es ahí donde podemos
encontrarnos con las siguientes dos figuras.

1.- La reserva mental: Consiste en que, lo que se exterioriza no coincide con lo que
reza en su fuero interno, sin embargo, sólo esa persona lo sabe y nadie más. De ahí que
la reserva mental no sea considerada por el derecho. -

2.- La simulación: Aquí ambas partes están en conocimiento de la falta de

coincidencia entre la voluntad real y la declarada. Acá lo que pudo haber sido una
simple reserva mental adopta el nombre de simulación.

Tipos de simulación:

1.- Simulación absoluta: Aquí ambas partes aparecen frente a terceros celebrando un
acto jurídico, pero en realidad tras el acto simulado no hay contratación. En la práctica
43
Cit. RUZ LARTIGA, Gonzalo, Explicaciones de Derecho Civil. Parte General y Acto Jurídico. T I.
LegalPublishing Chile. 2011. p. 521.
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 68

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

se da de la siguiente manera. Un deudor por temor a que le embarguen sus bienes,

simula enajenarlos a un tercero, se extiende la escritura de venta correspondiente, y
luego la inscribe en el registro de propiedad de bienes raíces a nombre del tercero.
Paralelamente a ello, otorga una escritura de resguardo, en la que dejan constancia de
la verdad, vale decir, que no se celebró compraventa ni acto jurídico alguno, luego,
aquello se llama contraescritura.

2.- Simulación relativa: Aquí las partes celebran un acto jurídico que es real, pero las
partes lo disfrazan bajo una apariencia distinta, alterando por ejemplo la naturaleza
jurídica del contrato. Eje. Aparentan compraventa cuando en realidad es donación, o
también en una de sus cláusulas establecen un precio inferior al efectivo.
Por tanto, la simulación relativa puede darse de la siguiente manera:

1.- Alterando la naturaleza jurídica del contrato.

2.- Alterando una de las cláusulas del contrato.
3.- En cuanto a la interposición de persona: Lo que sucede es que con el objeto de
burlar ciertas prohibiciones legales, se utiliza un intermediario, (testaferro) quien con su
intervención consciente y deliberada, permite la burla o el fraude a la ley. Eje. Una
mujer casada quiere venderle un bien a su cónyuge, la ley lo prohíbe, aquí interviene un
tercero, la mujer casada le vende a este tercero, y este a su vez le vende al marido, y
con ello se concreta el deseo real de las partes.

Efectos de la simulación:
Debemos necesariamente distinguir:

a.- Simulación absoluta: Demostrada la simulación absoluta la sanción procedente es

la nulidad absoluta por falta de consentimiento de las partes –requisito de existencia-,
pues hay ausencia de consentimiento. Por ello se dice que en la simulación absoluta no
hay nada, desaparece el acto aparente, quedando al descubierto el acto secreto, por lo
que la genuina sanción civil de la simulación absoluta debería ser la inexistencia del
acto, pero como la inexistencia no procede en nuestro país procederá la nulidad
absoluta.
b.- Simulación relativa:
b.1.- Entre las partes: Entre las partes vale el acto oculto, y carece de valor el
simulado, y ninguna de las partes podrá hacer valer la simulación a la otra parte para así
no cumplir con el acto, por ende, ellos deben prescindir del acto simulado y hacer valer
el acto oculto, pues es el que vale para ellos.
b.2.- Respecto de terceros: El acto simulado es el que consideran existente y
válido, y las partes no podrán amparados en la simulación dirigirse contra el tercero que
adquirió la cosa de buena fe, pero contra el tercero de mala fe sí pueden, es decir,
contra el tercero que conocía de la simulación.

Acción de simulación:
Es una acción personal de carácter meramente declarativa, y cuyo objeto es
establecer la voluntad real de las partes y hacerla primar por sobre la voluntad
falsamente declarada. Su rol es que se reconozca mediante una declaración judicial,
que la convención celebrada sólo lo es en apariencia, y que se reconozca que, o nada
se ha celebrado –simulación absoluta- o que el acto celebrado tiene una naturaleza
______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 69

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831
Tutoría de Examen de Grado Wiliams López Cohas SINTESIS DE ACTO 2023
JURÍDICO

jurídica distinta del que realmente están celebrando –Es donación y no compraventa,
simulación relativa-.

Características de la acción de simulación:

1.- Es una acción personal.
2.- Es una acción declarativa.
3.- Es ejercido por toda persona que tenga un interés, que ha sufrido un perjuicio el que
además debe ser actual, por lo que no procede si hay un derecho en expectativa.
4.- Puede transferirse y transmitirse.
5.- En cuanto a la prescripción: Don Arturo Alessandri R sostiene que la acción prescribe
cuando la cosa ha entrado al patrimonio de otra persona por medio de la prescripción.

______________________________________________________________________________________________

Wiliams López Cohas Tutoría Examen de Grado 70

Abogado wiliamslopez@[Link] - +569 92201831