TEMA 28

DD REALES DE GARANTÍA: CONCEPTO, CLASES Y DISPOSICIONES GENERALES

I. CONCEPTO
Los derechos reales de garantía son aquellos que aseguran el cumplimiento de una obligación mediante la concesión de un poder
directo e inmediato (de carácter real) sobre una cosa ajena que faculta a su titular para, si dicha obligación se incumple, promover
la enajenación de la cosa y hacerse el pago con su precio.
II. CLASES
En el ordenamiento español existen 3 clases de DD reales de garantía:
a) Prenda. En principio, la prenda recae sobre una cosa mueble (art. 1864), y se produce el desplazamiento de la posesión de
la misma al acreedor (art. 1863). Pero la Ley sobre hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesión permite
la prenda sobre ciertas cosas muebles que no se desplazan a la posesión del acreedor.
b) Hipoteca. La hipoteca, también en principio, recae sobre bienes inmuebles (art. 1874), que continúan en posesión de su
propietario o poseedor. Pero también la misma Ley sobre hipoteca mobiliaria permite que recaiga sobre ciertos muebles.
c) Anticresis. Recae sobre una cosa inmueble y sus frutos (art. 1881), que pasan a la posesión del acreedor (art. 1883).
III. DISPOSICIONES COMUNES A LA PRENDA E HIPOTECA
Se contienen en el capítulo I del título XV del libro IV (arts. 1857 a 1862).
1. Requisitos esenciales de estos contratos
Art. 1857-. “Son requisitos esenciales de los contratos de prenda e hipoteca:
1.º Que se constituya para asegurar el cumplimiento de una obligación principal.
2.º Que la cosa pignorada o hipotecada pertenezca en propiedad al que la empeña o hipoteca.
3.º Que las personas que constituyan la prenda o hipoteca tengan la libre disposición de sus bienes o, en caso de no tenerla, se hallen
legalmente autorizadas al efecto.
Las terceras personas extrañas a la obligación principal pueden asegurar ésta pignorando o hipotecando sus propios bienes”.
2. La realización del valor del objeto gravado. El pacto comisorio.
Art. 1858-. “Es también de esencia de estos contratos que, vencida la obligación principal, puedan ser enajenadas las cosas en que
consiste la prenda o hipoteca para pagar al acreedor”.
Art. 1859-. “El acreedor no puede apropiarse las cosas dadas en prenda o hipoteca, ni disponer de ellas”.
3. Indivisibilidad
Art. 1860-. “La prenda y la hipoteca son indivisibles, aunque la deuda se divida entre los causahabientes del deudor o del acreedor.
No podrá, por tanto, el heredero del deudor que haya pagado parte de la deuda pedir que se extinga proporcionalmente la prenda o
la hipoteca mientras la deuda no haya sido satisfecha por completo.
Tampoco podrá el heredero del acreedor que recibió su parte de la deuda devolver la prenda ni cancelar la hipoteca en perjuicio de
los demás herederos que no hayan sido satisfechos.
Se exceptúa de estas disposiciones el caso en que, siendo varias las cosas dadas en hipoteca o en prenda, cada una de ellas garantice
solamente una porción determinada del crédito.
El deudor, en este caso, tendrá derecho a que se extinga la prenda o la hipoteca a medida que satisfaga la parte de deuda de que cada
cosa responda especialmente”.
4. Obligaciones garantizables
Art. 1861-. “Los contratos de prenda e hipoteca pueden asegurar toda clase de obligaciones, ya sean puras, ya estén sujetas a
condición suspensiva o resolutoria”.
Sin embargo, el art. 142 de la LH permite que la hipoteca garantice obligaciones futuras, y la doctrina y el TS entienden que este
precepto es también aplicable a la prenda.
5. La promesa de construir una prenda o hipoteca
Art. 1862-. “La promesa de constituir prenda o hipoteca sólo produce acción personal entre los contratantes, sin perjuicio de la
responsabilidad criminal en que incurriere el que defraudase a otro ofreciendo en prenda o hipoteca como libres las cosas que sabía
estaban gravadas, o fingiéndose dueño de las que no le pertenecen”.
LA PRENDA
Se regula en el capítulo II del título XV del libro IV (arts. 1863 a 1873).
I. CONCEPTO
La prenda puede ser definida como “Un dº real constituido, para garantía de una obligación, en cosa ajena , que entra en la posesión
del acreedor o de un tercero, y por virtud del cual, el acreedor puede promover a su tiempo la venta de la cosa empeñada para
satisfacer con su importe las responsabilidades pecuniarias que nazcan de la obligación garantizada”.
II. CONSTITUCIÓN
1. ELEMENTOS PERSONALES: Son el acreedor pignoraticio y el constituyente, que es la persona que grava una cosa
con prenda para asegurar la deuda. Su capacidad se rige por las reglas generales del artículo 1857, antes expuesto.
2. ELEMENTOS REALES:
a) Obligación garantizada. No existen particularidades sobre las disposiciones generales.
b) Cosa pignorada.
Art. 1864-. “Pueden darse en prenda todas las cosas muebles que están en el comercio, con tal que sean susceptibles de posesión.
En ningún caso podrán ser objeto de prenda los animales de compañía”.
3. ELEMENTOS FORMALES:
a) Entrega de la cosa.
Art. 1863-. “Además de los requisitos exigidos en el artículo 1.857, se necesita, para constituir el contrato de prenda, que se ponga
en posesión de ésta al acreedor, o a un tercero de común acuerdo”.
b) Formalidades precisas para que el contrato produzca efectos contra terceros.
La prenda puede constituirse en cualquier forma, salvo lo prescrito con carácter general en los arts. 1278 y 1280. Pero para que surta
efecto contra terceros es preciso que conste por instrumento público la certeza de la fecha (art. 1865).
III. CONTENIDO
1. DD del acreedor pignoraticio
a) Derecho de retención
Art. 1866-. “El contrato de prenda da derecho al acreedor para retener la cosa en su poder o en el de la tercera persona a quien
hubiese sido entregada, hasta que se le pague el crédito.
Si mientras el acreedor retiene la prenda, el deudor contrajese con él otra deuda exigible antes de haberse pagado la primera, podrá
aquél prorrogar la retención hasta que se les satisfagan ambos créditos, aunque no se hubiese estipulado la sujeción de la prenda a
la seguridad de la segunda deuda”.
b) Derecho al reembolso de los gastos
Art. 1867-. “El acreedor debe cuidar de la cosa dada en prenda con la diligencia de un buen padre de familia; tiene derecho al abono
de los gastos hechos para su conservación, y responde de su pérdida o deterioro conforme a las disposiciones de este Código”.
c) Derecho a percibir los intereses que pueda producir la prenda
Art. 1868-. “Si la prenda produce intereses, compensará el acreedor los que perciba con los que se le deben; y, si no se le deben, o
en cuanto excedan de los legítimamente debidos, los imputará al capital”.
d) Derecho a ejercitar las acciones para reclamar o defender la cosa
Art. 1869-. “Mientras no llegue el caso de ser expropiado de la cosa dada en prenda, el deudor sigue siendo dueño de ella.
Esto no obstante, el acreedor podrá ejercitar las acciones que competan al dueño de la cosa pignorada para reclamarla o defenderla
contra tercero”.
e) Derecho a instar la venta de la cosa pignorada:
Según el art. 1858, si al vencer la obligación principal no ha sido satisfecha. Ese procedimiento puede ser notarial o judicial.
Art. 1872-. “El acreedor a quien oportunamente no hubiese sido satisfecho su crédito, podrá proceder por ante Notario a la
enajenación de la prenda. Esta enajenación habrá de hacerse precisamente en subasta pública y con citación del deudor y del dueño
de la prenda en su caso. Si en la primera subasta no hubiese sido enajenada la prenda, podrá celebrarse una segunda con iguales
formalidades; y, si tampoco diere resultado, podrá el acreedor hacerse dueño de la prenda. En este caso estará obligado a dar carta
de pago de la totalidad de su crédito.
Si la prenda consistiere en valores cotizables, se venderán en la forma prevenida por el Código de Comercio”.
f) Derecho de preferencia
El acreedor pignoraticio tendrá dº a que le sea satisfecho el importe de la obligación garantizada.
2. OO del acreedor pignoraticio
a) Conservación de la cosa:
1.ª Cuidar de la cosa dada en prenda con la diligencia de un buen padre de familia (art. 1867).
2.ª Responder de su pérdida o deterioro, conforme a las disposiciones del código (art. 1867), o sea, cuando medie de su parte culpa
o negligencia.
3.ª Art. 1870-. “El acreedor no podrá usar la cosa dada en prenda sin autorización del dueño, y si lo hiciere o abusare de ella en otro
concepto, puede el segundo pedir que se la constituya en depósito”. Tampoco puede disponer de la cosa (art. 1859).
b) Restitución.
Art. 1871-. “No puede el deudor pedir la restitución de la prenda contra la voluntad del acreedor mientras no pague la deuda y sus
intereses, con las expensas en su caso”.
3. DD y OO del dueño de la cosa pignorada
- Sigue siendo dueño de la cosa (art. 1869).
- Pagada la deuda, tiene el derecho a que se le restituya la prenda (art. 1871).
IV. EXTINCIÓN
La prenda se extingue:
1) Por la extinción de la deuda garantizada, porque es una obligación accesoria.
2) Por la pérdida de la cosa.
3) Por la renuncia del acreedor. Art. 1191-. “Se presumirá remitida la obligación accesoria de prenda, cuando la cosa
pignorada, después de entregada al acreedor, se hallare en poder del deudor”.
4) Y, en general, por los modos de extinguirse las obligaciones.
V. PLAZO
Y como el código no regula el plazo de la acción pignoraticia, se aplica el plazo general del art. 1962, sobre la prescripción de las
acciones reales sobre bienes muebles, que es de 6 años.
VI. PRENDAS ESPECIALES
1. Prenda irregular: consiste en la entrega de dinero, cuando el acreedor no adquiere la obligación de devolver las mismas
cosas entregadas, sino de otro tanto de la misma especie y calidad.
2. Prenda en Montes de Piedad y demás establecimientos públicos: Art. 1757-. “Los establecimientos de préstamos sobre
prendas quedan, además, sujetos a los reglamentos que les conciernen”. Art. 1873-. “Respecto a los Montes de Piedad y
demás establecimientos públicos, que por instituto o profesión prestan sobre prendas, se observarán las leyes y reglamentos
especiales que les conciernan y, subsidiariamente, las disposiciones de este título”.
3. Prenda sobre DD: Se ha discutido en la doctrina sobre si pueden ser objeto de prenda los DD reales y los DD de crédito.
En relación con los DD reales se podrán pignorar aquellos que tengan condición mobiliaria, estén en el comercio de los
hombres y sean susceptible de posesión. En relación con la prenda sobre crédito, los créditos no son susceptibles de
verdadera posesión. Sin embargo, la doctrina estima que dicho requisito puede ser sustituido por la cesión del crédito al
acreedor pignoraticio con la consiguiente notificación al deudor, para que se abstenga de pagar a su acreedor. El TS ha
admitido que los créditos sean objeto de prenda.
LA HIPOTECA MOBILIARIA Y LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
Se regulan en la Ley sobre hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesión de 16 de diciembre de 1954.
Se trata de derechos reales que sujetan directa e inmediatamente determinados bienes muebles ajenos al pago de una deuda dineraria,
cualquiera que sea su poseedor. A diferencia de la prenda ordinaria, en la prenda sin desplazamiento los bienes quedan en poder del
poseedor; y a diferencia de la hipoteca inmobiliaria, la mobiliaria recae sobre muebles.
I. LA HIPOTECA MOBILIARIA
Se regula en el título II de la LHMPSD (arts. 12 a 51).
 1. Constitución
a) ELEMENTOS PERSONALES: han de intervenir el acreedor y el dueño de los bienes hipotecados.
b) ELEMENTOS REALES:
1) Obligaciones garantizables: han de ser dinerarias, y su importe debe determinarse en la moneda nacional (art. 13.4).
2) Bienes susceptibles de hipoteca. Art. 12-. “Únicamente podrán ser hipotecados: 1.º Los establecimientos mercantiles. 2.º
Los automóviles y otros vehículos de motor, así como los tranvías y vagones de ferrocarril de propiedad particular. 3.º Las
aeronaves. 4.º La maquinaria industrial. 5.º La propiedad intelectual y la industrial”.
Y ello siempre que no sean susceptibles de prenda sin desplazamiento.
Los buques se hipotecan según lo dispuesto en los arts. 126 a 144 de la Ley 14/2014, de 24 de julio, de la Navegación Marítima. Su
hipoteca se rige supletoriamente por la Ley Hipotecaria, no por la LHMPSD.
c) ELEMENTOS FORMALES: La hipoteca mobiliaria se constituye mediante una escritura pública y su inscripción en el
Registro de BB Muebles. La falta de inscripción privará al acreedor hipotecario de los DD que le concede la ley (art. 3).
2. Contenido
a) DD del hipotecante:
El hipotecante conserva la propiedad y posesión de los bienes gravados. Pero está obligado a conservar los bienes hipotecados con
la diligencia de un buen padre de familia, y debe hacer en ellos cuantas reparaciones y reposiciones sean necesarias (art. 17).
b) DD del acreedor hipotecario:
1) Derecho de promover la realización de la cosa hipotecada, cuando la obligación se incumple o vence por causas fijadas en
la LHMPSD (arts. 6, 29 y 51).
2) Acción de deterioro o devastación. Si los bienes muebles hipotecados se deprecian, salvo si es por caso fortuito, el acreedor
hipotecario tiene derecho a pedir que se intervenga judicialmente la administración de tales bienes. El deudor puede
liberarse de esta medida si presta una caución suficiente (art. 18).
3) Transmitir el crédito garantizado, en escritura pública, que deberá notificar al deudor por acta notarial (art. 8).
3. Extinción
La LHMPSD no contiene reglas generales sobre la extinción. Por ello, serán aplicables las normas comunes de la legislación civil e
hipotecaria [causa general: prescripción a los 3 años desde que pueda ejercitarse (art. 11) y causa derivada del carácter registral:
prescripción 6 años contados a partir de la fecha de vencimiento de la obligación garantizada (art. 79)].
Lo que sí establece la ley es la posibilidad de que el acreedor dé por vencida la obligación, aunque no haya transcurrido el plazo
estipulado en el contrato, como en la hipoteca de establecimiento mercantil (art. 29).
II. PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
Se regula en el título III de la LHMPSD (arts. 52 a 66).
1. Constitución
a) ELEMENTOS PERSONALES: son el acreedor pignoraticio y el deudor o un tercero que pignora.
b) ELEMENTOS REALES
1) Obligaciones garantizables. Han de ser de carácter pecuniario, con determinación de su importe en la moneda nacional (art.
29 del reglamento). También puede constituirse en garantía de cuentas corrientes de crédito o letras de cambio (art. 7
LHMPSD).
2) Cosas pignorables (arts. 52 a 54).
Art. 52-. “Podrán constituir prenda sin desplazamiento los titulares legítimos de explotaciones agrícolas, forestales y pecuarias sobre
los siguientes bienes:
a. Primero. Los frutos pendientes y las cosechas esperadas dentro del año agrícola en que se celebre el contrato.
b. Segundo. Los frutos separados o productos de dichas explotaciones. Si no estuvieren almacenados, se determinará el lugar
en que hubieren de depositarse.
c. Tercero. Los animales, así como sus crías y productos.
d. Cuarto. Las máquinas y aperos de las referidas explotaciones”.
Continúa una enumeración taxativa en los arts. 53 y 54.
 c) ELEMENTOS FORMALES: ha de constar en documento público y ser inscrita en el Registro de Bienes Muebles.
2. Contenido
a) DD y OO del pignorante:
- DERECHOS:
1) Pago anticipado. Art. 58-. “El deudor podrá devolver al acreedor, en cualquier tiempo, el importe del principal, con los
intereses devengados hasta el día”.
2) Dominio y uso. El pignorante conserva la posesión de los bienes pignorados y el derecho a usar de ellos sin menoscabo de
su valor (art. 59).
- OBLIGACIONES:
1) Tener los bienes pignorados a disposición del acreedor para que este pueda inspeccionarlos y comprobar su existencia y su
estado (art. 57.3.º).
2) Mantenimiento del lugar de situación. Los bienes pignorados no se podrán trasladar del lugar donde se hallen sin el
consentimiento del acreedor (art. 60).
3) Conservar los bienes pignorados. Serán de cuenta del deudor las expensas o gastos necesarios para la conservación,
reparación, administración y recolección de los bienes pignorados. Si el deudor hiciera mal uso de los bienes o incumpliese
las obligaciones establecidas en la ley, el acreedor podrá exigir la devolución de la cantidad adeudada, sin perjuicio de las
responsabilidades que procedieran. La pérdida o deterioro de dichos bienes dará derecho a la indemnización
correspondiente, que será exigible a los responsables del daño y, en su caso, a la entidad aseguradora (arts. 61 y 62.I).
b) DD del acreedor pignoraticio:
El acreedor pignoraticio tiene los derechos de enajenar o ceder el crédito garantizado con prenda y, como derecho central, el de
promover la venta de los bienes pignorados al vencimiento de la deuda.
3. Extinción
La ley tampoco contiene reglas generales sobre la extinción de la prenda sin desplazamiento. Pero sí está previsto que las
inscripciones de esta clase de prenda caducarán y se cancelarán, de oficio o a instancia de parte, una vez transcurridos 3 años,
contados a partir de la fecha del vencimiento de la obligación garantizada (art. 79).
Y al igual que la hipoteca mobiliaria, la acción pignoraticia prescribe a los 3 años desde que pudo ser ejercitada (art. 11).
III. DISPOSICIONES COMUNES A LA HIPOTECA MOBILIARIA Y A LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
1. Relativas a los bienes afectos a las garantías
- Cosas hipotecables y pignorables. Art 1 p1º-. “Podrá constituirse hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de
posesión sobre los bienes enajenables que, respectivamente, se mencionan en esta ley”. Por tanto, se sigue el criterio de la
numeración cerrada.
- No venta. Art. 4-. “El deudor no podrá enajenar los bienes hipotecados o dados en prenda sin el consentimiento del
acreedor”.
- Nueva hipoteca o prenda sobre el mismo bien. Art. 2 p1º-. “Carecerá de eficacia el pacto de no volver a hipotecar o
pignorar los bienes ya hipotecados o pignorados, por lo que podrá constituirse hipoteca mobiliaria y prenda sin
desplazamiento de posesión sobre bienes que ya estuvieren hipotecados o pignorados, aunque lo estén con el pacto de no
volver a hipotecar o pignorar”.
- Hipoteca o prenda del propio derecho real de hipoteca o prenda, sobre bienes embargados o con precio aplazado.
Art. 2 p2º-. “También podrá constituirse hipoteca mobiliaria o prenda sin desplazamiento sobre el mismo derecho de
hipoteca o prenda y sobre bienes embargados o cuyo precio de adquisición no se hallare íntegramente satisfecho”.
2. Relativos a la extensión legal de la garantía a las indemnizaciones
La hipoteca y la prenda se extenderá a toda clase de indemnizaciones que correspondan al hipotecante o pignorante, concedidas o
debidas por razón de los bienes hipotecados o pignorados, si el siniestro o hecho que los motiva acaeciere después de la constitución
de la hipoteca o prenda. Si dichas indemnizaciones hubieren de pagarse antes del vencimiento de la obligación garantizada, el que
haya de satisfacerlas entregará su importe con arreglo a lo convenido; en defecto de convenio, se consignará en la forma establecida
en los artículos 1176 y ss del Código Civil, siempre que en uno y otro caso hubiere sido notificado previamente de la existencia de
la hipoteca o de la prenda.
3. Relativas a la prescripción de las acciones reales
Art. 11-. “La acción hipotecaria y la pignoraticia prescribirán a los 3 años, contados desde que puedan ser legalmente ejercitadas”.