MATERIA: ACTA DE CLAUSURA TEMPORAL.
EXPEDIENTE: Nº0000283.
MATERIA: NOTIFICACION DE CARGO.
EXPEDIENTE: Nº0000592.
MATERIA: ACTA DE FISCALIZACION
EXPEDIENTE: Nº0000994.
ALCALDE: PEDRO SPADARO PHILIPPS.
GERENCIA DESARROLLO
ECONOMICO Y COMERCIALIZACION: PEDRO MARTIN ZAPATA ZAPATA.
SUB GERENCIA DE LICDENCIA
Y AUTORIZACION: JAVIER RAMIREZ FLORINDEZ
ADMINISTRADO: FERREYRA VALCARCEL FERNANDO FELIX.
SUMILLA: EXTINCION DE LA CLAUSURA
TEMPOTAL.
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL CALLAO
FERNANDO FÉLIX FERREYRA VALCÁRCEL,
EMPRESARIO GASTRONOMICO PRESIDENTE DE LA ASOCIACION
CHALACA DE GASTRONOMIA ACHAGA HISTORIADOS DE LA
GASTRONOMIA CHALACA IMPULSOR DEL TURISMO EN EL CALLAO
casado, padre de familia, Chef de profesión con DNI 40593622. Con domicilio
en calle Agustín Tovar N°379 La Punta Callao. Con teléfono y wasap
993700675. Con correo electrónico lasantapesca@[Link]
Muy respetuosamente Me dirijo a
Ud.
Como mejor proceda:
OBSERVO LA INTERVENCIÓN MUNICIPAL CONFORME A SIGUIENTE. –
PRIMERO: El día 30 de octubre de 2024 a las 20.19 horas aproximadamente, en
circunstancias que me encontraba realizando labores de refacción y mantenimiento del
local comercial que administro situado en Jr. Agustín Gamarra Nº 302 Chucuito, Callao,
debido a que se tenía planificado reinaugurar en las siguientes semanas, un equipo de
fiscalización de su comuna irrumpió en el lugar antes mencionado, quienes me
impusieron la notificación de cargo Nº 0000592 en la que se consignó en el recuadro la
descripción de la siguiente infracción: “Por instalar anuncios y/o publicidad exteriores sin
autorización municipal adosados a fachadas en propiedad comercio, en propiedad
privada o comercial”; conforme se aprecia de dicho documento, iniciando así el
procedimiento sancionador.
SEGUNDO: El reglamento de Aplicación de Sanciones RAS en su artículo 38 establece:
Artículo 38. NOTIFICACIÓN DE CARGO
Decidida la iniciación del procedimiento sancionador, la Autoridad
Instructora, a través del Fiscalizador Municipal, emite la notificación de
Cargo, la cual contiene la imputación de cargos al administrado, su
apoderado o representante legal. La notificación de Cargo, se
acompañará del Acta de Fiscalización, la misma que detalla los hechos,
que describen tipicidad de la conducta fiscalizable, infractora o
sancionable, acta que a su vez, debe ser acompañada de los medios
probatorios de los hechos imputados.
Por otro lado el artículo 39 señala:
Artículo 39. REQUISITOS DE LA NOTIFICACIÓN DE CARGO
La notificación de Cargo deberá contener lo siguiente:
5. Código y denominación de la presunta infracción.
6. El sustento legal de la infracción, es decir precisar el dispositivo legal
respectivo.
TERCERO: La descripción de los hechos señalados anteriormente, aparentemente
implicaría la imposición de una notificación de cargo en materia de publicidad exterior en
general en contra de mis intereses, la cual me haría merecedor de una sanción
pecuniaria y una complementaria, no obstante, esta notificación de infracción ha sido
impuesta sin observar lo que establece el artículo 39 del RAS, toda vez que la misma
textualmente señala “La notificación de cargo deberá contener lo siguiente, … 5. Código
y denominación de la infracción…”, es decir la citada norma es de carácter imperativa,
por lo que su cumplimiento es obligatorio.
En ese sentido, se advierte que la notificación de cargo Nº 0000592 que se me mi
impuso, se ha consignado una descripción distinta al supuesto ilícito administrativo que
se me imputa, contraviniendo de esta manera a lo que el Cuadro Único de Infracciones y
Sanciones CUIS del RAS, establece en su código 0019 -002 y descripción, en “Por instalar
anuncios y/o publicidad exterior sin autorización municipal adosados a fachadas, en
propiedad privada o comercial.. Es decir la descripción de dicha supuesta infracción no ha
sido consignada respetando las normas antes señaladas, por lo que la mismo resulta
nula.
CUARTO: Por otro lado, sin perjuicio de lo indicado líneas arriba, debo de indicar que el
local que administro NUNCA estuvo en FUNCIONAMIENTO, todo lo contrario, el día de la
intervención municipal, este se encontraba en mantenimiento para su posterior apertura,
de ahí que en el supuesto y negado caso que haya cometido una infracción esta no
resulta veraz, pues su funcionamiento NUNCA SE EJECUTÓ, NO CUMPLIO LA FUNCION DE
PUBLICITAR, porque no publicitaba ninguna actividad comercial efectiva que me haga
merecedor de dicha sanción.
Finalmente, señor Sub Gerente lo que pretendo se entienda es que la notificación de
cargo que se me impuso ha sido consignada de manera errada por las consideraciones
antes mencioandas, por lo que la misma resulta nula.
QUINTO:
Ley N° 31914.
1. En adelante, el Acta de clausura deberá ser firmada no solo por el inspector sino
también por el Gerente de Fiscalización. Además, si no se notifica copia de esta
Acta al titular del establecimiento o su representante, al término de la inspección,
la clausura queda sin efecto de manera inmediata.
a. Se prohíbe, bajo responsabilidad funcional, imponer una multa por los mismos hechos
que motivaron la clausura temporal. Ello en la práctica impide que las municipalidades
inicien un procedimiento sancionador por la misma casual que motivó la clausura
temporal, pues mientras esta última esté vigente, no se podrá sancionar a la empresa.
Ahora bien, con respecto a los supuestos en los que procede dictar una clausura
temporal, la ley recoge taxativamente los siguientes, es decir, que las municipalidades
no podrán aprobar supuestos adicionales:
(i) Cuando se constate la existencia de un peligro inminente para la vida, la salud,
la propiedad o la seguridad de las personas, que no pueda ser subsanado
durante la inspección. La norma define riesgo inminente como la potencial
contingencia o proximidad de un daño de origen natural o inducido por la
acción humana, que ocurra en un lugar específico, en un periodo inmediato y
que pueda causar la muerte, una lesión física grave o un daño grave a la vida,
salud, propiedad o seguridad de una o más personas. Esta definición es
relevante porque se establece que la clausura no procederá cuando pese a que
se infrinjan normas, éstas no representan un riesgo inminente.
(ii) Ciertamente, continúa a discrecionalidad del inspector determinar si la
observación o incumplimiento se ha subsanado -correctamente- durante la
inspección, por lo que consideramos fundamental que el Acta de clausura deba
ser finalmente suscrita por el Gerente de Fiscalización o quien haga sus veces
en la respectiva municipalidad.
(ii) Cuando el titular no cuente con licencia de funcionamiento. Sin duda, la falta de este
título habilitante es un grave incumplimiento porque es requisito indispensable para
iniciar actividad económica en cualquier establecimiento.
(iii) Cuando el titular no cuente con Certificado de Inspección Técnica de Seguridad en
Edificaciones (ITSE), salvo que su renovación se encuentre en trámite. En realidad, esta
salvedad no es nueva. La Ley N° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General
establece que el administrado tiene derecho a que en caso de renovaciones de
autorizaciones, licencias, permisos y similares, éstos se entiendan automáticamente
prorrogados en tanto hayan sido solicitados durante la vigencia original, y mientras la
autoridad instruye el procedimiento de renovación y notifica la decisión definitiva sobre
este expediente.
(iv) Cuando en el establecimiento se realice un giro distinto a aquel para el que ha sido
autorizado. Sin embargo, en lo que respecta a los giros afines o complementario, deberá
ser cada municipalidad la que los apruebe tomando en consideración los Lineamientos
que, entre otros, prohíben tomar la Clasificación Industrial Internacional Uniforme (CIIU)
como herramienta. Estos Lineamientos definen giro afín o complementario como aquella
actividad económica que los administrados (titular de la licencia o tercero cesionario)
realizan o pretenden realizar dentro de un mismo establecimiento y que puede coexistir
sin afectar el normal funcionamiento de otro giro. Por tanto, señalan que las
municipalidades no deben aplicar definiciones con criterios limitados sino por el
contrario, elegir siempre una interpretación de que no sea restrictiva para que las
licencias de funcionamiento no constituyan un límite o traba a la iniciativa emprendedora
de los empresarios que desean desarrollar actividades económicas innovadoras, cuyo
desarrollo conjunto es posible jurídica, económica y físicamente a través de una sola
licencia de funcionamiento.
Ello no obstante, son pocas municipalidades han aprobado las respectivas Ordenanzas y,
aún así, continúan exigiendo que la licencia de funcionamiento contenga un detalle
exhaustivo -y muchas veces ilegal- de las actividades realizadas por la empresa. En
buena cuenta, consideramos que para que esta causal no quede "abierta" y permita que
se filtren por aquí abusos de la autoridad, debería haber una mejor regulación de lo que
realmente es un giro distinto a la actividad principal o llevarse la cuestión a barrera
burocrática, conforme los nuevos criterios recientemente aprobados.
POR TANTO:
A Usted Señor Gerente, SOLICITO se sirva tener por
presentado mi descargo a la notificación de cargo N° 0000592, se declare la NULIDAD de
la misma y se archive Procedimiento Sancionador iniciado en contra de mi representada
por los fundamentos de hecho y de derecho expuestos en el presente.
