1 - CONCEPTOS JURÍDICOS

El derecho emana de un poder. El Poder es la capacidad para influenciar y determinar la

conducta de otros seres humanos. Hay distintos tipos de poder: poder económico, poder
ideológico, poder político, poder jurídico, poder del Estado y poder constituyente.

La mayor parte de las conductas habituales que estructuran nuestra vida cotidiana son
expresiones del derecho. Es un producto de la actividad humana que se expresa a través de
determinadas formas normativas que regulan el desarrollo de la convivencia social. Todo
está regulado y en nuestra vida realizamos una serie de comportamientos jurídicos sin
advertirlo. La idea de Derecho a nivel popular se asocia a determinadas profesiones como
funcionarios (jueces, policías), profesionales (abogados, notarios) instituciones o
dependencias públicas (tribunales, comisarías...).

Existe un sentimiento jurídico, una idea de justicia y derecho, frente a actos que se
consideran conformes o contrarios a la justicia. No existe, sin embargo, un evidente y
universal sentimiento jurídico, ya que depende de la educación, la formación, las
convicciones, la cultura y la sociedad, así como también depende de los períodos históricos.

El Derecho establece unas normas de convivencia por que en caso contrario una comunidad
humana se acabaría extinguiendo. Aun así, el sentimiento sobre la Ley y el Derecho
aparece como algo ajeno, que se nos impone o nos encontramos sin que dependa de una
adhesión voluntaria. Nacemos en un país con una determinada historia, tradiciones, leyes,
costumbres, un ordenamiento. Un país donde existe un derecho, una moral y unos usos
sociales.

El Derecho tiene una determinada dimensión coactiva, pero esta legalidad tiene una
legitimación de origen formal para ser justa:

- Principio de imparcialidad de su origen: voluntad mayoritaria del pueblo.

- Principio de imparcialidad en sus destinatarios: igualdad ante la ley.

- Posee un contenido básico perfectamente delimitado.

La ley del Estado de Derecho representa la garantía de la seguridad y la libertad de los

ciudadanos. Al margen de la ley todo se vuelve inseguro. Sin seguridad jurídica resulta
inconcebible un ejercicio social y político de libertad. Protegiendo a la Ley nos protegemos
a nosotros mismos.

Derecho: Esta palabra tiene múltiples y diversos significados, y depende del momento
concreto (no es lo mismo en un régimen democrático que en uno dictatorial y en cada caso
se determinará si una norma o conjunto de normas son justas).

Proviene del latín //directum//, que quiere decir recto, correcto, adecuado: Justicia, razón.
- Conjunto de principios, preceptos y reglas que están sometidas a las relaciones humanas
en toda sociedad civil y sus individuos pueden ser obligados por la fuerza a cumplirlos.

- Conjunto de mandatos coactivos que proceden de quien posee el poder en la sociedad.

- Factor para la integración social.

- Reglas que garantizan la convivencia pacífica y ordenada de los hombres.

Justicia: Proviene del latín //ius//, que quiere decir Derecho, razón, equidad.

Ley: Proviene del latín Lex/Legis. Precepto dictado por la suprema autoridad, en que ese
mando prohíbe algo en consonancia con la justicia y por el bien de los gobernados.

Legislación: Conjunto o cuerpo de leyes por las cuales se gobierna un Estado o una materia
determinada.

Ciencia Jurídica o Ciencia del Derecho: Estudio de las normas jurídicas.

Jurisdicción: Poder o autoridad que tiene alguien para gobernar y poner en ejecución las
leyes o para aplicarlas en juicio.

Tribunal: Lugar destinado a los jueces para administrar justicia y dictar sentencias.

Ideas sobre el Derecho de distintas corrientes ideológicas:

- Es un instrumento para afrontar conflictos sociales y que el hombre tiene que ser libre
para desarrollar su personalidad y

- expectativas y que el único límite serían las normas que imponga el mercado.

- Es un medio para corregir las diferencias sociales y lograr que el libre juego del mercado
se desarrolle en condiciones de igualdad.

- Es un medio de control social utilizado bajo un ropaje por parte de las clases que detentan
el poder para proteger sus riquezas y que no le interesa corregir diferencias sociales.

- Iusnaturalistas: Es natural. Es un orden de validez para todos los tiempos y lugares.

Idea del Derecho en la historia:

Aunque no exista un concepto universalmente aceptado de derecho, desde las comunidades

más antiguas han existido unas normas de obligado cumplimiento y en el caso de su
incumplimiento se contemplaban las consiguientes sanciones. Todas las normas como las
sanciones han variado en función de las épocas y las sociedades. El contenido de Derecho
ha ido cambiando, en cada país de un modo distinto, adaptándose a la realidad social, a las
influencias exteriores...

todo lo k se ase aki es una tonteria komo se les okurra kopiar algo asiutilizaba el Derecho
como un instrumento de represión y control, mientras que en la actualidad es la garantía
tanto de los derechos como de las obligaciones. Por lo tanto, siempre ha existido un sistema
normativo en las comunidades, sea cual sea su momento histórico, su dimensión o
características.

El Derecho moral y la política han sido factores de organización social, ya que no son
aspectos aislados y su interrelación depende de cada época o circunstancia. Evolución:

Vida primitiva: fronteras borrosas entre la moral, lo jurídico y lo político.

Democracia Atenas: 1r intento por establecer ciertos límites entre derecho, moral y política.

Roma: Se decantará por el autoritarismo y la voluntad del Príncipe tendrá fuerza de ley.

Mundo medieval: No fue una época oscura o inmóvil.

Renacimiento

Absolutismo

Constitucionalismo

2 - Conceptos jurídicos fundamentales

Derecho objetivo: Conjunto de normas impuestas por los poderes públicos. Norma
imperativa o conjunto de normas, reglas o disposiciones vigentes en un grupo o comunidad
social con pretensiones de generalidad. Responde a una realidad institucional; es un
ordenamiento jurídico positivo formalmente válido.

Derecho subjetivo: La pretensión de individuos o de grupos garantizada judicialmente. Es

un producto del mundo moderno ya que parte del individualismo, noción desconocida en el
mundo clásico. Es la expresión de la autonomía de la voluntad y el Derecho es concebido
como el instrumento que permite la libertad de acción, por lo que el primero de esos
derechos será la propiedad. Tenemos el derecho subjetivo patrimonial (propiedad) y el
derecho subjetivo de la personalidad (libertad).

Deber jurídico: El Derecho iba ligado al concepto de moral. La concepción autónoma del
deber coincide con la distinción entre el Derecho y la Moral que surgen con las
Declaraciones de Derechos. El deber jurídico viene determinado por la propia norma
jurídica. Está al margen de las normas morales o sociales, ya que el incumplimiento de un
deber moral o social no comporta una sanción jurídica mientras que sí que se produce con
el deber jurídico.

Acto jurídico: Dependen de las acciones humanas y requieren la intervención de las

personas efectuando conductas configuradas y tipificadas por el ordenamiento jurídico.
Podemos dividir los actos jurídicos en lícitos (aprobados por el ordenamiento jurídico) o
ilícitos (reprobados por el ordenamiento jurídico = sanción).

Relación Jurídica: Relaciones reguladas por normas que pertenecen a un ordenamiento

jurídico. En toda relación jurídica encontramos tres elementos:

- Sujetos: las personas (físicas o jurídicas)

- Vínculo de atribución: confiere a los sujetos de la relación la legitimación para

pretender o exigir algo determinado.

- Objeto: Aquello en relación de lo cual se produce esta relación jurídica.

Concepto de Sanción: Concepto problemático ya que se ha discutido en torno a su alcance

y significado. Las sanciones no son algo privativo del ordenamiento jurídico ya que existen
en otros ámbitos. Diversos autores consideran que toda norma jurídica implica la existencia
de una sanción.

Delito: Acto antijurídico que no es exclusivo del ámbito penal, sino que afecta a todos los
ámbitos de la justicia.

3 - CONCEPTO DE DERECHO: La dimensión del

Derecho

El Derecho está sometido a diversas influencias y es permeable a la cambiante realidad

social. Dentro del Derecho encontramos dos tipos de normas: las que tienen sanción y las
que no tienen.

El Derecho se presenta en una sociedad como la interacción de tres dimensiones: la norma

(una regla exterior que regula la conducta humana), el hecho social (situación en un
contexto social) y el valor (el sentido, finalidad y justificación de una norma).

4 - El Derecho como orden normativo

Las normas jurídicas son obligatorias porque se puede exigir su aplicación coactiva a través
de órganos establecidos para ello y que tienen los medios para hacerlas cumplir. Son
respaldadas en su cumplimiento por el poder coercitivo del Estado. El Derecho en un
Estado moderno es el conjunto de normas de conducta obligatorias o autorizadas por el
Estado mismo y respaldadas por su poder. Hay tres criterios a tener en cuenta en una
norma:

- Validez: si existe o no un sistema jurídico

- Eficacia: si es aplicada por los tribunales y si se cumple o no por los sujetos

destinatarios de la misma.

- Justicia: la condición de justa o injusta de una norma. Algo que dependerá de la

sociedad y el contexto.

Las normas o usos sociales son un conjunto de pautas que regulan la convivencia en una
comunidad o en algunos sectores de la misma. Estos usos sociales coinciden con el
Derecho en que están dotados de obligatoriedad en su cumplimiento y sanción cuando se
vulneran. El Derecho establece que el cumplimiento o incumplimiento provoca una serie de
sanciones a la vez que existen órganos específicos que tienen atribuida la aplicación de
sanciones. Cualquier Derecho debe incluir una serie de valores o exigencias:

- Normas generales

5 - El Derecho como hecho social

El Derecho se produce en cada sociedad concreta por los grupos y fuerzas que de manera
desigual operan en ella, por tanto, es parte de esa sociedad, en cuanto se encuentra en
relación con los demás factores sociales.

El Derecho no desempeña siempre las mismas funciones en todos los sistemas sociales. En
una sociedad madura no es algo que se transforme súbitamente a golpe de nuevas mayorías
políticas sino que va evolucionando con el paso del tiempo. Responde a los deseos de una
mayoría y puede existir la desviación de una minoría que no acepte esos usos.

El Derecho tiene que ser legítimo, es decir, obtener una legitimidad que no provoque su
rechazo social. A la hora de establecer la legitimidad de un Derecho podemos señalar 5
premisas:

- Legitimidad de origen. El órgano que las dicta tiene que ser legítimo

- Legitimidad de contenido basada en el principio de integración (respetar la

diversidad social y la tolerancia).
- Tiene que respetar a las minorías

- Los derechos fundamentales han de ser eficaces. No basta con que estén
reconocidos.

- Las normas jurídicas han de ser ajenas a cualquier arbitrariedad. Tienen que estar
fundamentadas.

6 - El Derecho como valor

El Derecho es un sistema normativo y un fenómeno social, pero también el instrumento a

través del cual se realiza la Justicia. A partir del s. XIX pasa a contemplarse como un
instrumento de poder al servicio de los más diversos fines y no como una realidad que se
legitima por su capacidad para realizar la justicia.

7 - La relación del Derecho con el Poder y con la Fuerza

Poder:

Es el elemento del que surge el Derecho. El Derecho se legitima por si mismo, es el que
reparte los bienes, asigna cargos y distribuye las funciones, de modo que la Justicia se
define mediante la idea de dar a cada cual lo suyo según un orden y unas reglas de reparto
justas en sí mismas.

Fuerza:

Diversos autores han coincidido al afirmar que un ordenamiento jurídico necesita de una
fuerza que lo respalde. Tres etapas:

- Iusnaturalismo: Considerará que el objeto del Derecho será reforzar, mediante

sanciones negativas, el orden positivo de la moral.

- S. XIX: Surge la identificación del Derecho con una fuerza organizada. Se pasa a
creer que la fuerza y la coacción son los elementos centrales del Derecho.

- Concepción moderna: Recupera la juridicidad y el valor de las normas primarias. La

coacción no es el elemento central, sino que es un instrumento para el cumplimiento. El
ejercicio de la fuerza tiene que estar justificado.

El ordenamiento jurídico contempla minuciosamente los requisitos conforme a los cuales

puede o no ejerce la coacción:

- Quién puede ejercer la fuerza. El monopolio de la fuerza legítima lo detenta el

Estado.

- Cuándo se puede emplear la fuerza.

- En qué grado.

- Cómo se ha de utilizar. Se impide el uso indiscriminado e ilegal de la fuerza, aunque

lo aplique el Estado. El fin no justifica los medios, tienen que existir unas garantías.
< anterior | 1 .. 5 6 7 8 9 .. 45 | siguiente >

8 - El Derecho injusto

Hay diversas posturas:

- Positiva extrema: El Derecho existe al margen de los valores que persiga.

- Iusnaturalista radical: Cuando una norma no es justa no es derecho.

- Leyes injustas: Son jurídicamente defectuosas pero son Derecho.

9 - LAS GRANDES DOCTRINAS O TEORÍAS

JURÍDICAS

Desde que el hombre se organiza en comunidades, se han ido formando doctrinas o teorías
jurídicas. Trataremos lo que afecta a Europa, nuestro entorno más inmediato. Estas
doctrinas o teorías jurídicas han inspirado los ordenamientos jurídicos. tal es caso del
Derecho Romano que han tenido influecia en muchos sistemas juridicos en el mundo,por
ejemplo, los conquistadores Europeos llevaron esto a el continente Americano, Mëxico
entre otros paises

10 - Iusnaturalismo o derecho natural

Es la creencia en un orden objetivo superior o suprapositivo de carácter universal. Este

orden objetivo constituye al mismo tiempo el orden jurídico natural en el que ha de
inspirarse, fundarse y orientarse el ordenamiento jurídico positivo que regule las relaciones
de convivencia. Se trata de unos principios jurídicos universales e inmutables que surgen de
la naturaleza y que están al margen del arbitrio del legislador pero debe reflejar en el
Derecho Positivo si desea que sus normas tengan validez.

Es la búsqueda de un ideal superior de justicia que la defienda contra la arbitrariedad de las

leyes humanas.

Durante muchos siglos, desde la Grecia clásica hasta el siglo XIX, el Derecho se concebía
como una serie de normas (morales y de justicia) universalmente válidas y asequibles a la
razón humana (Derecho Natural).

En el iusnaturalismo teológico las normas habían sido establecidas por Dios, pero podían
ser conocidas por la razón humana.

En el iusnaturalismo racionalista las normas habían sido creadas por la razón humana, no
deriva de los mandamientos divinos.

El historicista pretende deducir normas universalmente válidas a partir del desarrollo de la

historia humana, movida por una necesidad interna que la conduce hacia algún destino.

La teoría de la naturaleza de las cosas establece que ciertos aspectos de la realidad poseen
fuerza normativa y constituyen una fuente de derecho a la cual debe adecuarse el Derecho
Positivo, poniendo límites a la voluntad del legislador.

Las raíces de las distintas doctrinas del Derecho Natural se encuentran en Grecia. Es la idea
de que existe un orden natural que se revela en la naturaleza de las cosas y que es distinto
de las cambiantes leyes humanas y puede ser descubierto por la observación racional de la
vida social. Son normas adecuadas a la naturaleza de las cosas, que han de ser rectamente
interpretadas por la razón humana. La idea de Derecho Natural se polariza alrededor del
deber de vivir con arreglo a un ideal dictado por la razón y se transform en un Derecho
ideal. Es la concepción que ha dominado el pensamiento posterior y que será recogida por
la jurisprudencia romana. En ésta, la opinión dominante llegará a un sincretismo entre la
idea estoica del Derecho natural establecido por la razón natural con el hecho positivo del
sistema jurídico romano, el //ius gentium//. El //ius gentium// nació entre los siglos III y II
a.C., como un sistema de Derecho Positivo libre de trabas, flexible y práctico basado en el
deber de cumplir la palabra dada y que se amplió hasta incluir el deber general de
comportarse correctamente en las relaciones con los demás, es decir, la buena fe.

El iusnaturalismo medieval no puede tratarse sin recordar que la Edad Media fue una época
de fuertes polémicas doctrinales y puntos de vista muy opuestos. Santo Tomás de Aquino
cree que el mundo es gobernado por la voluntad de Dios. La razón divina es la que
establece el orden general del universo y sus reglas constituyen la suprema ley. La Ley
divina es superior a todas y su único interprete autorizado es la Iglesia. El Derecho Natural
es descubierto por la razón y no puede en ningún momento ser opuesto a lo que Dios ha
revelado.

Los principios del mundo moderno supusieron el fin de la hegemonía eclesiástica. Con el
Renacimiento la concepción eclesiástica dejó de ser la doctrina prácticamente unánime de
la Europa cristiana para convertirse en una teoría más.

Los Derechos del Hombre es un planteamiento iusnaturalista que alcanza su apogeo en el s.

XVIII. El hombre tiene unos derechos naturales inalienables, que no pueden ser
transferidos permanentemente a ningún gobernante. Rousseau seguirá esta tendencia y en
las páginas de El Contrato Social responderá al gran problema político que es conciliar la
libertad natural del hombre con la necesidad de la vida en un Estado.

Con la Revolución Francesa la doctrina iusnaturalista alcanzará su apogeo pero entrará

inmediatamente en crisis. El iusnaturalismo racionalista tendrá su apogeo con las
revoluciones liberales, pero a mediados del [Link] comienza su decadencia que se
prolongará hasta el [Link]. Esto se produce por el surgimiento de dos corrientes doctrinales
que niegan la existencia de un Derecho Natural superior, racional e inmutable: el
historicismo jurídico y el positivismo jurídico.

El Historicismo o Escuela Histórica del Derecho defendió la exaltación del sentimiento

frente al entendimiento o idea racional; de lo espontáneo frente a lo reflexivo.

En el momento en que triunfa el Estado Liberal y la burguesía se hace con el poder, el

iusnaturalismo pasa ser sustituido por el positivismo jurídico, más conveniente para sus
intereses y encaja mejor con la seranidad conservadora.

Desde el [Link] hasta después de la Segunda Guerra Mundial el iusnaturalismo aparece

como un concepto caduco. Frente a las ideas que negaban la existencia de un Derecho
Natural superior surgió una reacción defensiva de reafirmación de estos principios. Es una
vuelta al principio y un rechazo del iusnaturalismo moderno.

El iusnaturalismo moderno es el retorno a una indagación de la justicia material, es decir,

con contenidos concretos.

11 - Positivismo jurídico

El origen del positivismo jurídico se produce en el [Link] como una oposición radical al
iusnaturalismo. Es un sistema filosófico que admite únicamente el método experimental y
rechaza toda noción a priori y todo concepto universal y absoluto.

En sus inicios excluía las costumbres jurídicas, la jurisprudencia, los principios generales
del Derecho... Era válido y justo porque era el Derecho que habían decidido los poderes
públicos. Es el Derecho puesto o impuesto por quien ejerce el poder en una determinada
sociedad y, por ello, válido en su ámbito. La negación de un carácter jurídico al Derecho
Natural dio origen al Derecho Positivo, que recibe este nombre para diferenciarse del
Derecho Natural. Comporta tres planos de influencia:

- Metodológico: Es un modo de conocimiento del Derecho tal como es, prescindiendo

de cómo debería ser.

- Teoría del Derecho: Define las normas en función de su coactividad, de la

posibilidad de asegurar su cumplimiento a través del recurso a la fuerza monopolizada por
el Estado, de la supremacía de la Ley como fuente del Derecho y de la concepción
mecánica de su interpretación y eficacia.

- Ético-política: Separación entre Moral y Derecho. Debe prestarse obediencia a las

normas jurídico positivas con independencia de su contenido.

El positivismo plantea el conflicto ético, ya que limita la actividad del jurista al Derecho
emanado del Estado por lo que en el momento en que exista un gobierno injusto o tiránico
el jurista se convierte en un servidor de esa injusticia o tiranía. Es la acusación sobre la
amoralidad el positivismo. En este caso nos encontramos más ante la realidad individual o
el comportamiento moral del individuo. Lo que preocupa no es lo que debiera ser el
Derecho sino lo que es en la realidad.

En el s. XIX la concepción del Estado Liberal sobre el Derecho recoge unos objetivos:

- La reivindicación del Derecho Positivo como el único Derecho en clara oposición al

iusnaturalismo.

- La construcción de una Ciencia rigurosa y autónoma cuyo objeto es exclusivamente

el Derecho Positivo.

- La diferencia entre el Derecho y otros órdenes normativos mediante criterios

fácilmente identificables, como el recurso a la coacción institucionalizada.

- La adscripción al Derecho de la función exclusiva de ordenar y prohibir

determinados actos.

El positivismo en el [Link] tiene dos tendencias: la Teoría Pura del Derecho de Kelsen y el
Neopositivismo.

Teoría de Kelsen:

Kelsen parte del mismo arranque que los positivistas tradicionales por el que el análisis del
Derecho debe hacerse con independencia de todo juicio de valor-ético político y de toda
referencia a la realidad social en la que actúa. El Derecho es un fenómeno autónomo cuyo
conocimiento es el objeto de la Ciencia Jurídica como quehacer intelectual distinto a la
ética y de las ciencias sociales. Todo derecho es un sistema de normas o enunciados de
forma muy variados en los que se manifiesta ese Derecho a través de las leyes, las
sentencias de los tribunales, los actos de los particulares o de otras maneras que varían
según los distintos sistemas. El Estado no es más que la personalización de un orden
jurídico, porque no es más que un orden coactivo de la conducta humana y este orden es el
orden jurídico.

La teoría de Kelsen crea la Escuela de Viena y tiene una notable influencia en numerosos
países. Kelsen reduce el Derecho a una lógica formal pura, centrada en el análisis de la
norma jurídica. El Derecho constituye un sistema coactivo de normas escalonadas
jerárquicamente, de forma que cada norma fundará su validez en la anterior, hasta llegar a
una ley suprema, constitución o norma que representa la cúspide o vértice de la pirámide
normativa. Kelsen rechaza la existencia del Estado como entidad diferente del Derecho. El
Estado no es sino el orden jurídico mismo, de forma que todo acto estatal es
simultáneamente un verdadero acto jurídico.

Tendencias neopositivistas:

Es una puerta abierta a una concepción de la realidad y a plantearse el problema de la

realidad a que se refieren. Actualmente, los positivistas defienden que el Derecho es el
Derecho Positivo, pero admiten que el Derecho puede no ser justo.

12 - El marxismo

La doctrina marxista considera que el Derecho es una superestructura que depende

absolutamente de la estructura de la sociedad, que es la economía. El Derecho no hace más
que reflejar las relaciones de dominio existentes en una sociedad, ya que es un instrumento
al servicio de las clases dominantes, impuesto por la coacción del Estado. Por tanto, cuando
se llegue a la sociedad comunista, desaparecerá la explotación y no hará falta la coacción,
con lo cual desaparecerá el Estado y el Derecho.

Considera que el Derecho no tiene una historia independiente y se opone al positivismo y,

en general, al pensamiento burgués. La base real de la sociedad son las relaciones de
producción. De ellas se derivan los procesos políticos, sociales y espirituales de una época,
que constituyen las superestructuras montadas sobre esa base económica. No es la
conciencia de los hombres la que determina su forma de vivir y de pensar, sino que su
existencia social es la que determina su conciencia.

La doctrina marxista sobre el Derecho es una parte del marxismo, que ha desarrollado una
excelente labor crítica con respecto a la sociedad burguesa tradicional tanto a sus raíces
como a sus diversos aspecto. En la Ciencia Jurídica es una doctrina poco elaborada y su
influencia no es excesiva.

El Derecho soviético era el gran tercer sistema jurídico del mundo, pero desde la década de
1990, con la caída del muro y la desintegración del poder soviético, ha sido abandonado,
con los consiguientes problemas que comportó pasar de ese sistema al sistema continental.

13 - Las concepciones sociológicas del Derecho

Pretenden superar el positivismo. Las doctrinas sociológicas del Derecho no surgen de

forma coherente hasta la aparición de la Sociología como ciencia autónoma en el s. XIX.

Al principio la sociología se contemplaba como una mera filosofía social, pero luego se
consideraría como una ciencia descriptiva del acontecer social, que no tenía por qué
investigar o preocuparse de la validez de los principios superiores morales ni de las leyes
racionales que estructuran el comportamiento humano.

Jurisprudencia de intereses:

La idea central es que la ley sirve para resolver conflictos de intereses, y al analizarla hay
que buscar sobre todo qué intereses ha tenido en cuenta el legislador y qué criterios
establece para resolver los conflictos entre ellos. El Derecho sirve para resolver esos
conflictos de intereses, de manera que al analizarlo, lo único que debe preocupar al jurista o
al profesional es interpretar o averiguar cuál de esos intereses trata el legislador de proteger
mediante una norma determinada.

Movimiento del Derecho Libre:

Va más allá de la jurisprudencia de intereses reclamando la libertad del juez para dictar
sentencias cuando se produzcan lagunas de acuerdo al sentido de justicia predominante en
la comunidad. Es una especie de Derecho Natural cuyos principios no serán eternos e
inmutables, sino flexibles y sujetos a variaciones. La ventaja es la apertura del Derecho a la
realidad social y su preocupación por una justicia más material que formal y de la justicia
de la sentencia más que de la legalidad de la misma. El riesgo es disolver la objetividad del
Derecho en una subjetividad voluntarista en la que el juez pueda llegar a imponer sus
propias convicciones personales, políticas y sociales o las que un poder dictatorial
considera que son las adecuadas para el pueblo. Comporta un riesgo objetivo de
inseguridad jurídica.

El sociologismo jurídico:

Es una concepción judicial del Derecho. Lo importante será la jurisprudencia y no la

legislación. Los principales factores jurídicos a tener en cuenta son los relacionados con la
aplicación efectiva del Derecho ante los tribunales. Las normas o reglas jurídicas ejercen
una influencia menor sobre las decisiones de los jueces y lo importante será su carácter y
bagaje cultural, sus debilidades y aborrecimiento, sus perjuicios, opiniones e instintos,
condición y origen social e incluso su estado de salud. Estos factores son los que
determinarán la solución jurídica de cada caso. Es juez es el único creador del Derecho.

Las tendencias sociológicas son hoy muy intensas. En el estudio del Derecho parece
imprescindible la apertura sociológica. Es importante tener en cuenta esta realidad, pero
frente a la descripción de lo que es el Derecho parece más importante lo que debe ser. El
Derecho es un proyecto de ordenación social. Una concepción realista exagerada olvida que
el Derecho es un conjunto de normas destinadas a regular las conductas humanas y obtener
un modelo de sociedad determinado.

14 - GRANDES ORDENAMIENTOS JURÍDICOS

EXISTENTES
Hay muchos sistemas jurídicos. Cada país tiene el suyo propio. El Derecho se define por la
nacionalidad y se detiene en las fronteras. Fuera de su lugar de origen no tiene validez. Por
tanto, no hay dos sistemas exactamente iguales, pero cuando dos países son similares en
cultura y tradición es probable que sus sistemas jurídicos también lo sean. Por ejemplo, los
emigrantes ingleses se llevaron su Derecho a las colonias americanas, Canadá, Australia, y
España llevó su Derecho a Hispanoamérica.

Dentro de las familias o grupos, la más importante es la del Derecho Civil o Sistema
Continental, cuyo tronco está en el Derecho Romano. La tradición del Derecho Romano
nunca desapareció del todo, ni cuando los llamados pueblos bárbaros invadieron el Imperio.
Desde entonces se ha mantenido la influencia del Derecho Romano en los países de Europa
Occidental como Francia, Alemania, Italia, España, Portugal, Países Bajos, Bélgica, etc.

Este Derecho llegó a Hispanoamérica gracias a España y Portugal. Francia influiría en

África, la provincia de Québec en Canadá y en Luisiana en Estados Unidos así como en
Japón y Turquía que adoptaron algunas parcelas del Derecho Romano.

Los sistemas de Derecho Civil se basan en codificaciones. Las leyes básicas se organizan
en Códigos por materias o ramas con el fin de hacer el Derecho más ordenado, lógico y
comprensible. El primer código europeo fue el Código Civil Francés o de Napoleón (1804),
que influiría decisivamente en todo el proceso que se desarrollaría en el Continente.

Con la llegada del Renacimiento, se produjo una fascinación por el mundo clásico. Fue un
redescubrimiento del Derecho Romano que provocó una recepción en el Derecho de los
diferentes países europeos, con la excepción de Inglaterra que optó por mantenerse fiel a
sus tradiciones. Este sistema jurídico local se denominó “common law”.

A la hora de estudiar un sistema jurídico, hay que tener en cuenta que hay un Derecho
Formal y otro Real, que en ocasiones coinciden y en otras no. Es el caso de las Dictaduras,
que pueden pertenecer al Sistema Continental pero su Derecho Real no respeta los
Derechos Humanos y las Libertades Públicas por lo que sus diferencias con las
democracias será muy notable. El nivel de desarrollo de un país tendrá una gran influencia
sobre su Derecho y, al margen de los procedimientos, encontraremos coincidencias en el
Derecho de Francia, Reino Unido, España o Alemania y notables diferencias si los
comparamos con los derechos de sus antiguas colonias o zonas de influencia históricas
cuando los gobiernos son dictatoriales o regímenes autoritarios.

Junto con estos dos grandes sistemas, continental y common law, encontraremos las
teocracias.

15 - Derecho Continental

El sistema en el que se encuadra el ordenamiento español es el sistema continental o familia

romano germánica o de “civil law”. Su nombre viene de la recepción del derecho romano
así como de las aportaciones de los pueblos germánicos que dominaron el Imperio Romano.
A partir de la Ley de las Doce Tablas (450 a.C), primera compilación de leyes conocida, se
desarrolló un ordenamiento jurídico y legal en Roma, hasta llegar al emperador Justiniano y
su Código Justiniano, que sería el fundamento del Derecho Civil en la mayor parte de
naciones europeas del Continente.

La característica básica del sistema de fuentes de ese ordenamiento es el predominio de las

normas escritas (leyes y reglamentos), con un papel menos importante de la jurisprudencia
y la costumbre. Se pretende que las leyes regulen todas las instituciones jurídicas, dejando
su desarrollo al reglamento, teniendo el resto de fuentes del Derecho un papel secundario.
Esto es especialmente cierto después de la Codificación, que fue un proceso generalizado
que se produjo en Europa destinado a elaborar códigos que sistematizaran las distintas
ramas del Derecho y lo ordenaran en títulos, capítulos y artículos. El primer código fue el
Civil francés de 1804 o Código Napoleónico.

Características del Derecho Continental:

- El Derecho se clasifica en ramas: No sólo se estudia así en las Universidades sino que
tiene otros efectos como la estructuración de los tribunales.

- Los tribunales están constituidos por jueces de carrera, profesionales del Derecho que han
hecho una oposición para acceder al cargo. El jurado es algo poco extendido.

- Los procedimientos son básicamente escritos.

- Es un juez con la ayuda del fiscal el que lleva a término la instrucción del caso y será un
juez diferente el que tenga que decidir sobre el mismo. La persecución de los delitos está
sometida al principio de legalidad, es decir, se tienen que perseguir todos los delitos que se
conocen.

16 - El common law o derecho común

El otro gran sistema jurídico vigente y su origen está en Inglaterra, en el s. XI, y se extendió
en los países que formaron parte del Imperio Británico. Es el conjunto de normas y reglas
de carácter jurídico no escritas, pero sancionadas y recogidas por la costumbre o la
jurisprudencia que son el fundamento del Derecho en los países anglosajones.

Reino Unido:

En el [Link], Guillermo El Conquistador, duque de Normandía, invadió Inglaterra que estaba

dividida en los diferentes principados sajones y tras la batalla de Hastings se proclamó rey.
Los normandos unificaron Inglaterra en una sola monarquía y crearon unos tribunales que
tenían la finalidad de unificar el Derecho existente. El Derecho que creaban estos
tribunales, a partir de las costumbres locales, pasó a ser el Derecho Común en todo el país.
Los tribunales reales comenzaron con pocas competencias, frente a los tribunales
señoriales, eclesiásticos o municipales. Lo importante era demostrar que el tribunal real
tenía competencia sobre la materia. Progresivamente fue adquiriéndolas y arrinconó a los
otros.

Los tribunales eran laicos y no abordaban el derecho mercantil o el marítimo. Desde la

Edad Media se fue consolidando este modelo que coexistía con la justicia de la equidad o
derecho de los súbditos a apelar al Monarca para pedir Justicia. Estas reclamaciones fueron
delegadas en el Canciller y en el Tribunal de Chancillería. Este sistema generó un cuerpo
especial de reglas con un valor superior al delas establecidas por otros tribunales. Unos eran
más prácticos (common law) y otros más técnicos (tribunales de equidad).

El sistema de fuentes del Derecho Común ser caracteriza por dar una gran importancia a la
jurisprudencia. Hay ramas del Derecho en las que hay muy pocas leyes y se basan sobre
todo en las sentencias de los tribunales. Cuando se hace una ley en una materia en la que
antes sólo había jurisprudencia, esta queda sin valor, pero la ley se ha de interpretar
restrictivamente, desplazando lo mínimo la jurisprudencia.

Los tribunales están vinculados a seguir la jurisprudencia de los tribunales superiores y de

ellos mismos en los casos similares.

Los tribunales, sino existe ni precedente ni norma escrita para aplicarla en un caso, pueden
crear una norma jurídica para aplicarla al mismo. La costumbre tiene más importancia, ya
que es el origen del Derecho Común que era el resultado de convenciones o acuerdos entre
los protagonistas del proceso político.

Estados Unidos:

La Constitución de 1787 es la más antigua del mundo. Ha sido muy activa y se ha

enmendado 23 veces y en algunos casos sobre aspectos muy importantes. Los jueces tienen
una gran importancia, es un Derecho muy vivo y su fortaleza es el propio sistema
constitucional.

Las constituciones de los Estados están muy influidas por la Constitución Federal, pero a su
vez son muy diversas entre sí. Lo mismo sucede con sus ordenamientos jurídicos. Es la ley
suprema dentro de cada estado. Casi todas han sido derogadas una o varias veces.

El sistema jurídico está organizado sobre una base federal. Después de la Guerra de la
Independencia, las antiguas colonias se convirtieron en estados independientes y
constituyeron una confederación con un gobierno central muy leve. El intento fue un
fracaso y se elaboró la Constitución de 1787. Desde entonces ha ido evolucionando hasta
un gobierno federal fuerte, lo mismo que ha sucedido con el sistema judicial.

Hay una fuerte cultura jurídica local, con una gran diversidad y complejidad: Jueces
estatales y federales, abogados, facultades de derecho. Los grandes despachos de abogados
se circunscriben a sus respectivos estados y grandes ciudades.

La Constitución creo un sistema de frenos y balanzas entre el ejecutivo, el legislativo y el

judicial mientras los gobiernos de los estados harán de contrapeso al gobierno federal y este
controlará a aquellos para que no fueran reinos de taifas. El modelo británico sufrirá
algunas modificaciones en Estados Unidos:

- Mayor cantidad de derecho escrito

- Control constitucional. Los tribunales velaran por esto.

- Sistema federal.

- Tribunales constituidos por jueces y jurados

- Jurados sorteados entre los electores. Jurado puro que sólo interviene para decidir la
culpabilidad o no del acusado.

- Procesos básicamente orales.

- Fiscales se encargan de la persecución de los delitos y el juez asume un papel más

moderador entre las partes.

El sistema continental y el común han sufrido mutaciones. Se está incrementando la norma

escrita. En el Derecho continental se está incrementando el derecho judicial y organismos
como los tribunales constitucionales, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas
tienen un amplio margen de decisión, más que los jueces ordinarios.

17 - Teocracias

La existencia de ordenamientos jurídicos que encuentran su base o fundamento en la

religión se ha extendido a numerosos países de Oriente Medio, Asia y África.

Las teocracias son ordenamientos jurídicos y políticos en los que el poder es ejercido en
nombre de una autoridad divina, por hombres que se declaran representantes suyos en la
tierra. Deriva del griego //Teso //(Dios) y //Kratia// (Gobierno). Fue acuñado por Josefo
para describir la comunidad política judía. El término ha sido utilizado, en ocasiones, para
definir a comunidades políticas en las que el líder del sistema civil es también el cabeza de
la jerarquía religiosa pero ha sido rechazada por diversos autores. Dos posibles divisiones:

- Dios es reconocido como el gobernante directo. Sus leyes son aceptadas como el
código legal de la comunidad y explicadas y administradas por hombres santos que son sus
agentes. Esto ocurría en Israel hasta la llegada de la monarquía de Saúl, en Ginebra bajo
Calvino y el Consistorio, en el Tibet donde el Dalai Lama es reconocido como una
reencarnación de Buda y gobierna con la ayuda de un consistorio monástico, en el Japón
Imperial, en el Egipto faraónico...

- Cuando el gobernante temporal está sujeto a la dirección final de la cabeza

teológica, como pasa en la Iglesia Católica. Con la caída del Imperio Romano, la Iglesia se
convierte en la única institución realmente universal.

La casta sacerdotal controla directa o indirectamente la vida social en su conjunto, tanto es

sus aspectos sagrados como profanos. El objetivo primordial es salvar el alma de los fieles,
por lo que nada más indicado que la sociedad sea gobernada de conformidad con los
preceptos religiosos que han sido revelados por Dios e interpretados por los sacerdotes.

La teocracia la encontramos ahora centrada en el mundo musulmán. En una parte de ese

mundo existe una gran resistencia a la modernidad y quieren regirse con estricta fidelidad al
Libro, el Corán, que contiene la palabra de Dios. Al Corán se le une la Sunna que es el
comportamiento del Profeta relatado por sus compañeros, son un conjunto de relatos cortos
de su vida. Es el choque entre la tradición y la apertura. La ley islámica caracteriza al Islam
tanto como su teología, su filosofía o su mística, pues en la religión musulmana la fe está
indisociablemente ligada a la ley.

18 - LA ESTRUCTURA DEL DERECHO COMO

ORDENAMIENTO JURÍDICO: Estructura y c

El Derecho es un orden normativo, está compuesto por normas, pero también de elementos
institucionales y organizativos.

Los ordenamientos jurídicos contienen normas que imponen obligaciones (preceptos

positivos) y normas que establecen prohibiciones (preceptos negativos). Junto a estas
normas que establecen preceptos también encontramos las que contienen permisos,
confieren facultades, potestades o derechos. No hay que contemplar estas normas como
comportamientos estancos, ya que están relacionadas entre sí. Una norma que atribuye un
derecho impone al mismo tiempo a otros un deber, ya sea positivo o el meramente
negativo, de respetar el libre ejercicio de ese derecho y de permitir su ejecución. Existe
otra distinción en función del contenido de las normas jurídicas: las abstractas y las
concretas. Las normas legales suelen ser abstractas mientras que los fallos de las sentencias
suelen ser concretos.

En las normas jurídicas encontramos la distinción según el destinatario: normas generales

(legales) y normas particulares (sentencias, etc.). También existe un ámbito territorial y un
ámbito temporal de aplicación de las normas jurídicas.

19 - Las ramas del ordenamiento jurídico

Introducción

Las actividades reguladas por el Derecho están agrupadas por materias que denominamos
ramas. El Derecho aparece como un árbol, con un tronco que es la estructura común que
serían las reglas aplicables a todo el Derecho, y un conjunto de ramas que son las diferentes
agrupaciones de las materias que se regulan. El Derecho se enseña dividido en ramas.

Por tanto no hay compartimentos estancos sino que hay una interrelación.

Hay disciplinas jurídicas que estudian o abordan esas materias. Las ramas del Derecho se
han agrupado a dos grandes criterios de distinción: Derecho Público y Derecho Privado.
Esta división surge en Roma y podemos señalar 6 reflexiones al respecto:

1. En cualquier examen de las instituciones jurídicas modernas y de las tendencias

evolutivas del Derecho muestra esta división histórica.

2. Ha sido una separación históricamente variable, dependiendo de cada estructura

histórica concreta con implicaciones sociales de primer orden.

Derecho romano: La división tenía un valor indiciario y no indicativo de la división dual.

Absolutismo: La distinción aparece con claridad. El Derecho Público establece su

superioridad frente al Privado como expresión de los poderes mayestáticos del Príncipe y
su justificación así como los de las clases dirigentes.

Estado liberal: Se busca delimitar el terreno de acción de ambos y el Derecho Público tiene
que cumplir la función de encerrar en unas estrechas fronteras la acción del Estado al que
sólo le tendría que corresponder el establecer las reglas.

Estado social o Estado del bienestar: Los agentes sociales acudirán al Estado para que
intervenga en ámbitos considerados hasta ese momento como privados.

Situación actual: Estamos ante una coexistencia por la que el Estado soberano que dicta
leyes y dispone del monopolio de la fuerza es sustituido por una función mediadora,
garante entre grupos, organizaciones, partidos, empresarios y sindicatos. El Estado no
puede actuar de forma impositiva sin tener en cuenta la influencia de los diferentes grupos
en conflicto sino que tiene que conciliarlos.

3. Responde a criterios funcionales. Los límites son imprecisos y problemáticos.

4. Son categorías que se refieren fundamentalmente al Derecho europeo continental y a

los ordenes jurídicos sobre los que ha influido.

5. Algunos autores han negado la distinción entre público y privado al considerar que
sería artificiosa, superflua y atentatoria contra la unidad del Derecho.

6. La posición generalizada actual es que estamos ante principios o criterios que se

encuentran combinados, en diferentes proporciones, en cada una de las ramas del Derecho.

El Derecho público es el dirigido a servir a los intereses colectivos o de la cosa pública.

El Derecho privado es el orientado a regular los intereses privados o particulares.

Las ramas del Derecho Público

1. Derecho Constitucional: Comprende el conjunto de normas e instituciones jurídicas

fundamentales relativas a la organización y al ejercicio del poder político y a los derechos y
libertades básicas de los ciudadanos. Son las normas jurídicas que regulan la organización
fundamental del Estado.

2. Derecho administrativo: Regula la organización y el funcionamiento de los poderes y

órganos del Estado (las diferentes Administraciones Públicas) y sus relaciones con los
particulares. Su origen está en Francia con la separación entre jurisdicción y administración
quedando esta sometida al principio de soberanía de la ley. Hay un Derecho Procesal
Administrativo (la ley reguladora de la Jurisdicción Contencioso Administrativa) y existen
unos tribunales y salas del Contencioso-administrativo.

3. Derecho penal: Regula la actividad punitiva del Estado. El Derecho clásico se

construyó a partir de dos ejes: el delito y la pena.

Delito: acciones u omisiones voluntarias castigadas por la ley

Penas: sanciones que llevan aparejadas un nota especial de gravedad y trascendencia

El Estado es el único que puede establecer qué actos son delitos y qué penas se les pueden
imponer, las cuales deberán estar dentro de los límites que marque la ley. El Derecho penal
lleva aparejados una serie de principios básicos:

- Legalidad

- Certeza y seguridad jurídica

- Igualdad

- Moderación de penas o proporcionalidad

- Prevención. Conciliar las penas con la prevención.

El Derecho Procesal es la Ley de Enjuiciamiento Criminal (1882).

El Código Penal (Ley Orgánica, 1995) define los delitos y faltas que constituyen los
presupuestos de la aplicación de la forma suprema y incorpora plenamente los valores
constitucionales. Ha de tutelar los valores y principios básicos de la convivencia social. Se
eliminan figuras delictivas, el régimen de privilegio y acaba con los agravios anteriores que
partían de conceptos como la honestidad femenina. En total tiene 639 artículos.
4. Derecho procesal o derecho jurisdiccional: Conjunto de procedimientos a través de
los que se juzga y se hace ejecutar lo juzgado siendo una actuación que corresponde
exclusivamente a los tribunales de justicia. Cada órgano tiene una función o competencias.

5. Derecho financiero y tributario: Organiza los recursos que constituyen la Hacienda

del Estado y de las demás entidades de carácter público que regula los procedimientos para
obtener ingresos así como ordenar los gastos y pagos de tales sujetos. Se considera Derecho
Administrativo.

6. Derecho del trabajo: Es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones
que se crean con ocasión del trabajo dependiente y por cuenta ajena. Impone unas
condiciones mínimas que se tienen que respetar en los contractos, por lo que no está regido
estrictamente por la autonomía de la voluntad de los contratantes como sucede en el
Derecho Civil. Existe un gran número de leyes y normas aunque la principal es el Estatuto
de los Trabajadores. Derecho Procesal. Ley de Procedimiento Laboral.

Las ramas del Derecho Privado

1. Derecho civil: Es fundamental para garantizar la libertad civil de la persona y los

derechos que garantizan su vida privada. Es el Derecho que afecta más directamente a su
existencia cotidiana. Tradicionalmente era contemplado como el sector del ordenamiento
jurídico que tenía como ejes centrales la persona y sus diferentes estados, su patrimonio y el
tráfico de bienes. Con el proceso codificador que se produce en Europa a lo largo del s.
XIX alcanzó un gran desarrollo. Conforme evolucionó la sociedad aparecieron distintas
especialidades o Derechos con características propias. Entre la gran cantidad de aspectos
que regula está la familia, el derecho sobre los objetos o derechos reales, los contratos, los
testamentos, etc... El Derecho Civil está contenido en el Código Civil y las leyes posteriores
que desarrollen determinadas materias contenidas en él así como en el existente en las
Comunidades Autónomas que cuentan con el hecho diferencial de tener reconocido un
Derecho civil especial propio. Es el conjunto de normas e instituciones destinadas a la
protección y defensa de la persona y de los fines que son propios de ésta. Consta de las
siguientes grandes ramas: derecho de la persona, derecho de obligaciones y contratos y
derechos reales. El Código Civil (1889) tiene 1.976 art.

2. Derecho mercantil: Regula un sector determinado de las relaciones jurídicas que es

el que afecta a las que tienen un carácter comercial, la circulación de bienes entre
productores y consumidores. El Código de Comercio (1885) recoge todas las disposiciones
del Derecho Mercantil. Los conflictos se resuelven en los tribunales civiles, pero el
próximo 1 de septiembre de 2004 entrará en vigor la nueva ley y empezarán a funcionar en
los juzgados de lo mercantil. En total tiene 955 art.

6.3.4. Derecho Internacional Público y Derecho Internacional Privado. Derecho

Comunitario Europeo.

1. Derecho Internacional Privado: Las relaciones entre personas físicas y jurídicas de

diferentes nacionalidades están sometidas a diversos derechos nacionales. Este Derecho
busca regular la vida internacional de las personas, tanto en sus relaciones entre sí como
con los Estados. Es la rama que en cada derecho regula aquellas relaciones o situaciones de
los particulares que afectan a varios ordenamientos.

2. Derecho Internacional Público: Es el que regula las relaciones jurídicas de cada

Estado como miembro de la comunidad internacional y sus relaciones con otros Estados.
Los sujetos son los Estados y las Organizaciones Internacionales. La doctrina establece que
ni el Derecho Internacional como tal tiene una primacía total sobre el Derecho Interno, ni
tampoco ningún Estado puede justificar una conducta ilícita desde el punto de vista jurídico
internacional alegando que se ha limitado a aplicar su Derecho nacional.

3. Derecho Comunitario Europeo: Es un auténtico sistema de Derecho que regula

sectores antes regulados por el Derecho interno. Se asienta sobre dos principios: el efecto
directo o la aplicabilidad inmediata de sus normas y su primacía respecto a los Derechos
nacionales en las materias sujetas al mismo. Es el ordenamiento jurídico que se integra en
el sistema jurídico de los Estados Miembro, que se impone a sus órganos jurisdiccionales,
que tiene su origen en una transferencia de competencia de los Estados a favor de la
Comunidad Europea y sus destinatarios son tanto los Estados miembros como los
particulares. Se diferencia del Derecho Internacional en:

- Es un Derecho de integración mientras que el Derecho Internacional clásico se basa

en la cooperación.

- El Derecho Internacional es un derecho básicamente convencional, mientras que el

Comunitario, que se origina con los Tratados Fundacionales, se desarrolla a través de la
actividad normativa de sus instituciones que tienen una auténtica potestad legislativa.

20 - EL PROCESO DE FORMACIÓN DEL ESTADO

MODERNO

Hay muchas definiciones sobre el concepto Estado. Sus características no son las mismas a
lo largo de la historia. Se puede decir que es una unidad política superior organizada con
unos elementos estructurales como son el poder, el territorio, la población, el derecho, etc.
El término Estado designa la forma moderna de organización del poder político. Cuando
nacemos se nos adjudica la pertenencia a un determinado Estado. El Estado tiene unas
finalidades que cumplir, como el asegurar y conservar el orden y la paz y procurar la
prosperidad de los ciudadanos. Esta sería una definición deontológico y también
encontraríamos las sociológicas, pero nos interesan las jurídicas, que hacen un análisis de la
realidad política en términos estrictamente jurídicos o normativos. Es la teoría de Kelsen,
que considera que el Estado no es sino la totalidad del orden jurídico, que constituye un
sistema y que se basa en una norma hipotética fundamental que está en el origen.

Para que exista un Estado tienen que coincidir tres elementos básicos:

- Territorio

- Población

- Soberanía o poder

21 - Antigüedad

Los antecedentes son los grandes imperios de oriente (despotismo, teocracia), la polis
griega (modo de producción esclavista, comunidades reducidas) y Roma (república e
imperio, se comienza a distinguir entre Derecho Público y Privado).

Hubo épocas en que el Estado no existía, sino que el hombre estaba adscrito a una familia,
a un señor, una comunidad o a un grupo religioso.

Los Estados requieren instituciones permanentes aunque la aparición de estas instituciones

no tiene por qué conducir a la creación de un Estado.

La soberanía existía antes de que se la pudiera describir como teoría. Es evidente que en el
mundo antiguo existían Estados, pero el Estado moderno surge con la Edad Media. Egipto
y Roma tenían un territorio, población e idioma común, pero la realidad de esa época se
caracterizaba por la existencia de dos tipos de estructuras políticas básicas que, como ya
hemos comentado, eran los grandes imperios orientales y las ciudades estado griegas.

Los grandes imperios eran militarmente fuertes, pero sólo una pequeña parte de sus
habitantes podían participar en el proceso político. La lealtad en las ciudades estado era
muy fuerte pero no superaron la idea de ciudad, como el caso de Roma. Estas ciudades
estado eran débiles militarmente y acabaron por ser conquistadas.

22 - El orden político medieval

El esquema de poder y organización dominante en la Alta Edad Media era el reino

germánico sustentado en lealtades personales. Los reinos carecían de continuidad en el
tiempo y estabilidad en el espacio. No había instituciones permanentes. El rey no era la
cabeza de un sistema legal y administrativo centralizado, sino que había sido elegido o
aceptado como símbolo de una unidad basada en vínculos y lealtades personales, como la
familia y la comunidad.

La sociedad o régimen feudal es característica de Europa Occidental en los s. X a XII y son

los estados nación surgidos de las particiones del Imperio Carolingio y los países que
recibieron su influencia.

Factores que influyeron en la aparición del Estado:

1. La organización institucional de la Iglesia Católica

2. Estabilización en Europa

3. Aparición de instituciones permanentes

4. Aparición de un concepto de lealtad al señor

5. Dominio de la Iglesia

Se produjo una evolución que condujo a que se trasladara la lealtad al señor, la comunidad
y la familia al Estado que estaba encarnado por el Rey. Esta pasó a ser la lealtad dominante.

23 - La aparición del Estado Moderno

El Estado tiene una situación en el espacio y el tiempo. Su marco es occidental y europeo.

Es un concepto histórico que surge como resultado de un largo proceso que comienza en
los s. XIII y XIV, se afianza en el Renacimiento y adquiere plena forma en el s. XIX. Está
unido a las primeras monarquías absolutas inglesa, francesa y española, las cuales culminan
unos procesos de unificación territorial y asunción del poder por el rey frente al sistema de
reparto del poder existente en el modelo feudal.

Al final en todos los países se producirá, antes o después, un choque y la aparición del
Estado liberal. El Estado surge por la aparición de una serie de supuestos:

1. Economía. Se pasa de unas economías cerradas a unas abiertas, gracias al comercio.

2. Sociales. Aparición de la burguesía y progresivo incremento del poder del Rey.

3. Nuevos descubrimientos.

4. Fin del dogmatismo religioso

5. División entre la Iglesia y la Monarquía

6. Aparición de ejércitos permanentes

7. El nuevo y centralizado poder del Rey (origen divino)

8. Aparición de sentimientos nacionales

No hay un único modelo o pauta de evolución hacia el Estado moderno, sino que dependerá
de cada país. Esta evolución pervive con estructuras feudales.

24 - SURGIMIENTO Y DESARROLLO DEL ESTADO

LIBERAL

Los procesos revolucionarios: Inglaterra, Estados Unidos y Francia

La construcción doctrinal del Estado Liberal partirá del:

-Racionalismo que quiere conocer la realidad, el mundo y la sociedad

-Nueva moral burguesa, que busca la felicidad y la riqueza

-Importancia del individuo

-Preferencia por el Derecho Natural, ya que se interpreta que entre el Rey y sus súbditos
existe un contrato.

En el s. XVI a XVIII se produce un proceso crítico y doctrinal contra las teorías del poder
absoluto. El choque entre el rey y la nobleza beneficiará la burguesía ya que consigue cotas
de poder. Surgirá el liberalismo, una doctrina que quiere garantir la seguridad personal, la
propiedad y la libertad de empresa. El liberalismo comporta una limitación y un reparto del
poder. Está ligado a tres revoluciones:

1. Inglesa: Tiene una gran trascendencia. Es la primera y será contemplada por el

Continente con interés y preocupación en diversos ámbitos como el religioso
(consolidación del protestantismo), monárquico (triunfo del Parlamento y decapitación de
Carlos I), doctrinal (modelo para los ilustrados e intelectuales) y burgués (triunfo de este
estamento). Cromwell, al frente de las fuerzas parlamentarias, derrotará a Carlos I y se
convertirá en el jefe de Estado. Su mandato fue muy importante.

2. Estados Unidos: Fue inicialmente un conflicto socioeconómico. Las Colonias fueron

empresas mercantiles que pasaron a la Corona. Tenían características propias como la
relación difícil Colonia-Metrópoli, la ausencia de una aristocracia, defensa del Derecho
Natural, insuficientes mecanismos de representación en Londres, deseos de autogobierno,
excesivos impuestos... que a raíz del impuesto del Te provocaron el Motín de Boston y el
estallido de la Revolución.

3. Francia: Será una ruptura. Se plantearán todos los grandes temas como la soberanía,
la representación, los derechos y la limitación del poder.
Entre las características que presenta el Estado Liberal podemos señalar:

1. Individualismo: El Estado está al servicio del individuo. Una separación del Estado y
la sociedad civil.

2. Abstencionista: Sus estructuras no deben inmiscuirse en exceso o limitar al

individuo.

3. Nacional: El rey no es la personificación del Estado, sino que éste lo es de la Nación.

Es la soberanía popular, pero desde la concepción burguesa.

4. Constitucional: Surge la Constitución como límite a la acción del poder político del
Estado.

5. Mandato representativo: Una minoría representa al conjunto, pero no hay elección

directa y universal.

25 - Introducción a la historia del Constitucionalismo

Etapas

1. Originaria: Nacimiento del constitucionalismo

2. Revolucionaria: Constitucionalismo revolucionario (Inglaterra, Estados Unidos,

Francia y España con la Constitución de 1812).

3. Decimonónica: Acaba en la 1ª Guerra Mundial. Procesos revolucionarios de Europa

y unificación Alemania e Italia.

4. Entreguerras: Totalitarismos (fascismo y comunismo), desaparición de un gran

número de monarquías, disgregación del Imperio Austrohúngaro, etc.

5. Contemporánea: A partir de los setenta se configuran nuevas constituciones, el

proceso de la Unión Europea, la ONU y su desarrollo y la cooperación económica
supranacional.

El nacimiento del constitucionalismo debe situarse a partir de las Revoluciones Inglesas

que comenzaron con el triunfo del Parlamento sobre una Monarquía que quería ser
absolutista, representada por Carlos I, continuó con la Revolución Americana y concluyó
con la Francesa y la Española con su Constitución de 1812 o de Cádiz.

El segundo período reflejó la profunda transformación social, económica y cultural que

vivió Europa y concluyó con el inicio de la1ª G.M. A partir de ese momento se vivió una
nueva transformación en el constitucionalismo, es la etapa de entreguerras, con textos muy
relevantes e innovadores así como la gran colisión entre el modelo democrático y los
totalitarismos. Con golpes de Estado o utilizándolos mecanismos constitucionales, ambas
ideologías se hicieron con el poder y elaboraron textos constitucionales. Tras la 2ª G.M.
está la quinta etapa, la contemporánea, donde, además de diversos textos constitucionales o
reformas de los mismos surgen diversos modelos supranacionales, como son la ONU o la
UE así como modelos de la cooperación económica internacional. A partir de ahí, se perfila
un quinto modelo político complejo para el s. XXI.

Entre los textos básicos en la Historia del Constitucionalismo británico están:

- La “Carta Magna” impuesta por los barones y grandes prelados al rey Juan
Plantagenet (12 de junio de 1215).

- La “Petición de Derechos” (7 de junio de 1628)

- La “Ley de modificación del Habeas Corpus” (26 de mayo de 1679)

- El “Bill de Derechos” (13 febrero de 1689)

- La “Ley de Establecimiento” (12 junio de 1701)

- El “Tratado o Ley de la Unión” (1701)

- Proceso vivido en las Guerras Civiles con la victoria del Parlamento

- Creación de la República con Cromwell como Jefe del Estado.

- Revolución inglesa de 1688 denominada “la Gloriosa”.

En lo que hace referencia a los Estados Unidos:

- La “Declaración de Derechos del Buen Pueblo de Virginia” (12 junio de 1776)

- La “Declaración de Independencia (4 julio de 1776)

- Los “Artículos de la Confederación” (1 de marzo de 1781)

- La “Constitución de los Estados Unidos de América” (17 septiembre de 1787)

- Sus primeras diez enmiendas (15 diciembre de 1791)

- Guerra Civil (enfrentamiento entre los que querían un poder central fuerte y los que
optaban por un modelo confederal.

En lo que hace referencia a Francia en el período revolucionario:

- La “Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano” (26 agosto 1789)

- La “Constitución Francesa” (3 septiembre de 1791)

En la etapa imperial:

- El Código Napoleónico y los diversos textos que se aprobaron

- Las Cartas constitucionales (4 junio 1814/14 agosto de 1830)

- La Constitución francesa (4 noviembre de 1848)

Las más recientes son las Constituciones de 27 octubre de 1946 y 4 octubre de 1958.

España:

- El “Discurso Preliminar” de la Constitución Política de la Monarquía Española (19

marzo de 1812)

- La “Constitución de la II República Española” (9 de diciembre de 1931)

- Vigente Constitución de 1978.

Otras constituciones europeas son la belga (1831), la alemana (1919), la autríaca (1920), la
italiana (1947) y en Iberoamérica la mexicana (1917).

El s. XIX es el siglo de las revoluciones. Es el punto de inflexión histórico en el que inicia

un proceso de modificación en la estructura del poder y el Estado en Europa que se había
iniciado con las Revoluciones inglesas, y que tiene como antecedentes la independencia de
las colonias inglesas en América y el nacimiento de los Estados Unidos. Es la culminación
de la eclosión del pensamiento liberal, que se dibuja con los pensadores de la ilustración,
que contraponen la libertad del individuo y sus derechos frente al modelo del Antiguo
Régimen o los tímidos intentos de las Monarquías de adaptar sus estructuras incorporando a
una burguesía que quería unir el poder político a su poder económico. Estos fenómenos
propios del mundo occidental, que abrirán el camino a procesos democráticos, comienzan
en el s. XVIII pero será la Revolución francesa la que marcará el camino.

El Estado en el siglo XX

El concepto tradicional del Estado liberal, que habría surgido frente al absolutismo, entrará
en crisis tras la 1ª G.M. Desaparecerán algunas monarquías europeas (Rusia, Alemania y
Austria) y aparecerán Estados y partidos totalitarios. La crisis económica del 29 acabará por
desestabilizar el orden burgués-liberal. En Rusia había triunfado el comunismo tras la
revolución mientras que en Alemania e Italia surgió el nazismo y el fascismo. Austria será
anexionada por el régimen de Hitler; Portugal se convertirá en una dictadura, y la
inestabilidad de España y las fuerzas en contra de la II República provocarán la Guerra
Civil y el triunfo de la dictadura militar del general Franco. En Japón triunfará el
militarismo y el expansionismo.

1. Estado Autoritario

a. Estado fascista o nacional socialista: El monopolio de la representación corresponde

a un partido único y de masas organizado jerárquicamente; una ideología populista basada
en el culto al jefe; exaltación nacional; desprecio al liberalismo y al individualismo; ideal
de colaboración entre las clases sociales; choque frente al socialismo y comunismo;
corporativismo económico; expansión imperialista; aparato de propaganda muy importante;
dirigismo económico; control de los medios de comunicación; integración partido y Estado;
milicia de partido y gran importancia a la simbología. Exacerban el nacionalismo, la
identidad, la historia, el militarismo....

b. Dictaduras militares o con base militar y partido único

c. Estados teocráticos (Irán)

d. Democracias ficticias o tuteladas: El régimen democrático está tutelado pero existen

algunas libertades y el juego de partidos (Marruecos).

e. Marxismo/comunismo: Es una crítica del Estado burgués que sería el representante

de los intereses de la clase dominante. La verdadera democracia sería la absorción del
Estado por la sociedad civil. La sociedad civil tiene que ser derrocada por medio de una
revolución proletaria que lleve al socialismo real. Con la dictadura del proletariado
desaparecerán las diferencias de clases y, finalmente, el Estado. Del marxismo surge la
interpretación leninista. El leninismo es la organización de un partido revolucionario
(bolchevique) y la ruptura con la socialdemocracia. Esta fórmula fracasó y llevó a una
sociedad llena de injusticias dominada por una elite dirigente, un régimen de terror, un
Estado desproporcionado y a la dictadura del partido. Del modelo leninista se iría al
comunismo soviético, ideología oficial de la URSS. Del leninismo se pasó al estalinismo,
que se basaba en el terror , el dirigismo, la burocracia y el aparato del partido y el culto a la
personalidad. La URSS cayó en 1991 y con ella se habían desmoronado los regímenes
comunistas de los Países del Este. Ahora sólo quedan China, Corea del Norte, Vietnam,
Cuba...

2. Estado constitucional o democrático

a. Estadio nacional, centralista o unitario: Es homogeneizador. Impone las mismas

lenguas, costumbres.

b. Estado federal: El poder se distribuye entre el gobierno central y los estados o

regiones, coexiste la diversidad y la unidad nacional. (Estados Unidos, Canadá, Suiza,
Austria y Alemania). El gobierno central y el regional no están subordinados, ni legal ni
políticamente. Es contar con un poder central eficaz en sus competencias que se encarga de
los temas comunes. No son sistemas de descentralización administrativa, sino que el poder
y la autoridad se divide las diferentes instancias. Los estados que forman parte de la
federación cuentan con sus propias instituciones y sus derechos.
c. Modelos mixtos: Estado de las Autonomías de España o modelo italiano.

d. Confederación: La confederación es una alianza entre Estados que establecen una

fórmula de colaboración con unos objetivos concretos. La forma de asociación más simple
es la alianza, que no comporta la configuración de órganos comunes para ejecutar los
acuerdos o el finque justifica la alianza. En cambio, la confederación implica la creación de
un órgano político de coordinación que no tiene una autoridad propia, ya que los Estados
mantienen su soberanía. El Órgano Central controla el ejercito, l moneda, la diplomacia y
los impuestos. El funcionamiento de la Confederación no es autónomo de la voluntad de los
Estados miembros, que pueden vetar o incumplir las decisiones que adopte. Es una forma
política inestable que depende de la convergencia o divergencia de intereses de los Estados
miembros. Las decisiones de los órganos centrales de la confederación son más
recomendaciones que normas o leyes, porque no tienen ni poder político que emane de los
ciudadanos, ni representan directamente a los partidos ya que la capacidad de decisión está
en el poder de los Estados. Es una asociación de gobiernos y no de pueblos. En la historia
podemos citar las formadas por las ciudades-estado griegas, el antiguo Imperio Romano
Germánico y la Unión Germánica, la Confederación de Alemania del Norte y la
constitución del Imperio Alemán, la Unión de los Países Bajos y Suiza.

Actualmente este modelo de confederaciones ha desaparecido y se ha dado paso a

organizaciones o estructuras de carácter confederal que agrupan a Estados con el objetivo
de articular una cooperación internacional como la ONU o la UE, dentro de un ámbito
regional en el que se produce una transferencia de soberanía de los Estados miembros al
órgano superior.

e. Estado Libre Asociado: Es una fórmula muy poco usual y ha sido utilizada en casos
singulares como Puerto Rico e Irlanda antes de alcanzar la independencia. Está la situación,
también, de los Länder en la Constitución del Reich Alemán o Constitución de Weimar (11
agosto de 1919).

En el Irlanda, con el tratado Angloirlandés (diciembre de 1921) se puso fin a la guerra de

independencia y la isla se convirtió en un Estado Libre que tenía 26 de los condados del
territorio, y el Ulster que continuaría dependiendo de Gran Bretaña. Fue una solución
transitoria para resolver el grave conflicto que afectaba Irlanda desde hacía siglos. El
Tratado le reconoció la condición de Estado y, además, Libre, pero con una dependencia,
que sería transitoria, con la Corona británica.

El caso de Puerto Rico es especialmente conflictivo, ya que pasó de colonia española a

territorio dependiente de los Estados Unidos. España le concedió la autonomía política a
Puerto Rico en 1897 y en 1898 se constituyó el primer gobierno autónomo (Quiñones). La
isla fue ocupada ese mismo año y se convirtió en un dominio norteamericano. En 1900 fue
nombrado el primer gobernador estadounidense y se aprobó la Ley Foraker por la que
Puerto Rico adquiría la condición de colonia y pasó a ser tributario de los Estados Unidos y
los portorriqueños adquirieron la ciudadanía estadounidense aunque no formaba parte con
pleno derecho. La Ley Jones sustituyó la Foraker. El 1950 EUA dotó Puerto Rico de una
Constitución y estableció el Estatuto de Estado Libre Asociado para Puerto Rico. Mientras
unos defendían la fórmula del Estado Libre Asociado otros propugnaban la incorporación
plena a los Estados Unidos para convertirse en otro de los Estados de la Unión y los que
defendían la independencia han sido una minoría. El Comité Especial para la
descolonización de la ONU debatió la situación de Puerto Rico y reconoció en 1972 su
derecho a la autodeterminación y la independencia, ratificado en 1978. El poder legislativo
corresponde a la Asamblea Legislativa que se compone de un Senado y una Cámara de
Representantes que son elegidos por sufragio universal. Los portorriqueños tienen
nacionalidad estadounidense pero no participan en la elección del presidente ni tienen
representación ni en la Cámara de Representantes ni en el Senado de los EUA. El
gobernador es elegido por sufragio universal, ostenta el poder ejecutivo y preside un
gabinete que sigue el modelo estadounidense.

Formas de gobierno

a. Gobierno totalitario: Puede ser civil o militar.

b. Gobierno constitucional

1. Gobierno parlamentario: Puede estar en monarquías o en repúblicas. El equipo de

gobierno surge del Parlamento y es responsable ante éste, que puede provocar su caída. El
papel de los partidos es muy importante.

2. Gobierno presidencial: En su estado puro concentra en único cargo la condición de

jefe del Estado y de gobierno. El presidente es elegido por sufragio universal y ocupa una
posición central con respecto a las fuerzas e instituciones políticas. Los partidos tienen un
papel marginal o escaso, es una maquinaria electoral al servicio del candidato y no hay
homogeneidad o disciplina de voto.

3. Presidencial mixto o semipresidencial: Es el caso de Francia. La elección del

presidente de la República es por siete años, no es el jefe del gobierno aunque tiene
importantes competencias ejecutivas. Los partidos tienen un papel muy destacado, la
elección es a dos vueltas salvo que un candidato obtenga la mayoría absoluta y existen
competencias propias y compartidas.

26 - EL PROCESO CONSTITUCIONAL ESPAÑOL

(1812-1978)

Durante la época del franquismo, el constitucionalismo español se convirtió en punto de

referencia y a la vez en válvula de escape, para todos aquellos que no podían practicar un
auténtico Derecho Constitucional, debido a la ausencia de una Constitución.

Posteriormente, cuando se aprobó la Constitución de 1978, se produjo un abandono inicial,

por parte de los constitucionalistas, siendo nuestra historia constitucional objeto de un
estudio multidisciplinar.
Estas dos circunstancias, y otras más que pudieran señalarse, junto las ventajas que todo
enfoque multidisciplinar conlleva, han supuesto que todavía los estudios de nuestra historia
constitucional continúen conservando algunos viejos tópicos del pasado y no se haya
apuntado una metodología adecuada para proceder a una revisión conceptual del mismo,
que lo sitúe en sus auténticas coordenadas.

Desde 1812 hasta 1978, España tuvo diversas experiencias constitucionales, con algún
texto que en su época sirvió de referencia en el Derecho comparado, e incluso como
modelo para la elaboración de otras Constituciones. No obstante, esos procesos, excepto el
actual, se caracterizaron por sufrir interrupciones violentas que impidieron su pleno
desarrollo. Cabe señalar que la experiencia en el resto de países de nuestro entorno, con
respecto a la aparición de los primeros regímenes constitucionales, muestra también
dificultades e interrupciones de diverso tipo. España no es, por tanto, una excepción sino
que se inserta en la convulsa historia del constitucionalismo europeo. Se puede afirmar que
el proceso ha sido en España especialmente complejo, porque carecía de los supuestos
necesarios para la instauración de un auténtico sistema liberal, que es del que surgen las
Constituciones en los países europeos a lo largo del siglo pasado. Es precisamente el
fenómeno liberal, en contraposición con el absolutismo, el que vincula los derechos y las
libertades a la existencia de un texto que las garantice.

27 - Características generales del Constitucionalismo

español

Ha sido tradicional en los estudios en torno a nuestro constitucionalismo histórico el tratar

de singularizar una serie de características que tiendan a convertirlo en un caso singular de
Europa, todo ello para poner en relieve la disparidad entre la historia de España y la
historia de Europa.

Esta idea de especificidad de nuestro liberalismo, condicionado por especiales

circunstancias político-económicas, se tiene que poner en entredicho, ya que estas
singularidades también se produjeron en otros países. En consecuencia, el liberalismo
español, aunque caracterizado por grandes y profundas diferencias respecto los demás
modelos europeos, no fue tan atípico.

Por lo tanto, destacaremos estas singularidades:

A) La ausencia de una auténtica revolución liberal, que sirviese de sustrato ideológico

ala nueva forma de organización del poder político.

B) La falta de una revolución industrial y el mantenimiento de una estructura social

propia del Antiguo Régimen, todo lo cual condujo a la ausencia de una revolución burguesa
que hubiese realizado el tránsito del Antiguo Régimen al Estado liberal, la cual tuvo un
carácter discontinuo.
C) El constitucionalismo español se caracterizó por una elevada dosis de ficción, que
implicó una total falta de adecuación de los textos constitucionales a la realidad social,
siendo necesario acudir a mecanismos de falseamiento electoral para mantener los
esquemas formales del régimen representativo.

D) La proliferación de fuerzas políticas antisistema, cosa que coayudó al propio

debilitamiento del sistema. El liberalismo surgió cuando España no estaba preparada, lo
cual hizo que se desarrollara el proceso político al margen de los textos constitucionales.

Aun así, estas singularidades no son un criterio suficiente para reafirmar la absoluta
especificidad de nuestro constitucionalismo histórico, por lo que cabe apuntar que:

1) La estructura social a la que respondió nuestro constitucionalismo histórico no fue

totalmente ajena a la que existió en otros países. Las clases del Antiguo Régimen
continuaron teniendo su influencia y la burguesía tardó en asumir los postulados liberales y
su condición de clase detentadora del poder. Finalmente, las clases trabajadoras tuvieron
que esperar a los procesos revolucionarios de mediados del XIX para tratar de configurar
sus movimientos ideológicos y políticos antisistema y realizar su propia utopía.

2) El movimiento liberal no tenía porqué identificarse con una clase social determinada,
aunque la burguesía fuera su principal protagonista. Resulta falso afirmar que la nobleza
fuera la defensora del movimiento absolutista, que la burguesía se identificara en su
totalidad con el movimiento liberal y que las clases trabajadoras fueran las únicas
defensoras de los movimientos marxistas o anarquistas del [Link]. El tránsito del Antiguo
Régimen al movimiento liberal en España se produjo mediante acuerdos y pactos entre los
diferentes grupos de poder y fue a lo largo de un proceso que duró varias decenas de años.

3) En España se produce una convivencia entre partidos defensores del sistema liberal y
partidos que propugnan regímenes políticos antisistema. En ninguno de los países se
produjo una identificación entre partidos políticos concretos y clases sociales determinadas.

4) Suele afirmarse que la existencia de un régimen liberal sería la consecuencia directa

de la previa existencia de una revolución industrial. Aun así, también es posible decir que
en todos los países europeos (excepto Inglaterra) la 1ª revolución industrial se realizó de
forma tan desigual como en España, afectando sólo a determinadas zonas geográficas y
sectores productivos.

Las Constituciones españolas del siglo XIX estuvieron marcadas por la debilidad de una
clase política que dependió de los militares, que suspendieron a la voluntad la norma
suprema e influyeron en su redacción con el peso de las bayonetas y la complicidad de la
Corte. Las Constituciones tuvieron poca vigencia y el liberalismo español se sintió más
implicado por un sentido cristiano-tradicionalista que por un racionalismo progresista.

España vivió el [Link] sin afrontar los problemas políticos, sociales y económicos que
impedían su desarrollo, lo cual hizo que no se produjera un proceso evolutivo institucional
semejante al inglés o revolucionario como el francés, pero esto también sucedió en otros
países europeos.

Aunque en España no se cumplieron todos los requisitos necesarios para una democracia a
gran escala (cargos públicos electos, elecciones libres, imparciales y frecuentes, libertad de
expresión, fuentes alternativas de información, autonomía de las asociaciones y ciudadanía
inclusiva), el Constitucionalismo español ha realizado aportaciones muy significativas, con
textos muy importantes como la Constitución de Cádiz de 1812, auténtica Constitución-
mito del primer liberalismo europeo, o la de la Segunda República de 1931, cuya influencia
en el constitucionalismo posterior a la 2ª G.M. es ampliamente reconocida.

28 - Las grandes cuestiones del Constitucionalismo

español

El régimen liberal en nuestro país se mantuvo, a partir de la Constitución de 1837, en una

especie de legalidad común, cuyos aspectos conservadores o progresistas serán resaltados
por los cambios constitucionales que se produjeron. No existió una sucesión periódica de
ciclos constitucionales sino que hubo una aparición lenta, a veces contradictoria e incluso
dramática, de un sistema de instituciones que, bajo la dirección de un complejo sistema de
grupos sociales, se va creando con arreglo a unos planteamientos ideológicos concretos y
determinados.

A) El significado de la soberanía nacional

Cada país trató de encontrar su propia evolución histórica y, en las transformaciones que
experimentaron sus instituciones, la idea central que configuró la ideología liberal. En todas
ellas subyació un elemento común: la idea de fundamentar teóricamente un nuevo
movimiento ideológico.

B) La idea de Constitución

La idea de Constitución liberal surgió en los procesos revolucionarios inglés y

norteamericano y se plasmó posteriormente en el famoso artículo 16 de la Declaración de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolución Francesa.

La Constitución es la expresión jurídica de un pacto entre las nuevas clases sociales que
accedieron al poder político. La ida liberal de Constitución se caracterizó por dos notas:

a) Como garantía de los derechos y libertades de los ciudadanos, derechos que iban a
ser universalmente aceptados tanto por oposición al Antiguo Régimen como para facilitar
las aspiraciones económicas de la burguesía. La idea de libertad personal, y su proyección
en las libertades económicas y el principio de seguridad jurídica parecen responder a este
planteamiento.

b) La idea de Constitución surgió como una técnica limitadora del poder político, frente
a la concepción del poder que representó el absolutismo monárquico.
Al igual que en otros países, nuestro liberalismo histórico fue consciente de la distinción
entre Constitución formal y Constitución en sentido material. La aceptación de una
Constitución material no fue realizada únicamente por los partido conservadores, sino por
todo el movimiento liberal. Es cierto que en nuestro constitucionalismo histórico la
Constitución nunca fue configurada como la norma jurídica suprema del ordenamiento
jurídico, pero esto también sucedió en Europa hasta bien entrado el s. XX. La Constitución
para los liberales europeos era una ley más, participando de las características de estas.

C) La configuración de los derechos y libertades

La tardía presencia de una auténtica declaración de derechos no fue una singularidad

exclusiva de nuestro constitucionalismo histórico. Otra cuestión distinta fue la asunción por
nuestro constitucionalismo histórico de la concepción liberal de los derechos y libertades
anteriores a la propia existencia del Estado y sin ninguna posibilidad de limitación por parte
de los poderes públicos. No obstante, se garantiza la existencia de una vigencia real y
efectiva de los mismos, mediante la asunción de auténticos controles jurisdiccionales. Este
último planteamiento no resulta fácil de precisar, como tampoco lo es en otros países, pero
podemos poner dos ejemplos:

- la configuración del sufragio y en general de todo el sistema representativo donde se

produjeron frecuentes cambios constitucionales y un falseamiento del sufragio que llegó
hasta bien entrado el [Link].

- la llamada cuestión religiosa sí que supuso una singularidad propia de España.

D) La organización de los poderes públicos

El constitucionalismo supone la limitación del poder político, la cual se realiza a través del
principio de la división de poderes que, en nuestros poderes, viene determinada por:

- La existencia de un régimen monárquico que supuso la configuración de la

Monarquía como uno de los pilares fundamentales de esa Constitución interna. El Rey
siempre tuvo un importante poder de discrecionalidad, propio de las monarquías limitadas,
interviniendo activamente en los cambios políticos que se fueron produciendo.

- La existencia de unas Cortes estructuradas donde el falseamiento del principio

representativo se convirtió en una característica general.

- La necesidad de solucionar el sistema de distribución territorial del poder político,

una de las asignaturas pendientes de nuestro constitucionalismo histórico.

Estas características y otras más que pudieran señalarse, son singularidades concretas y
puntuales de gran relevancia en la estructura del Estado constitucional español. Pero estas
singularidades también se manifestaron en la evolución histórica de otros países.
29 - Los períodos del constitucionalismo español

El estudio de la historia del constitucionalismo español es una tarea tan compleja como
apasionante, porque es la propia historia de nuestro país en los s. XIX y XX. Para
analizarse, pues, se tiene que tener en cuenta, sobre todo, el contexto histórico.

Una primera división debería basarse en el propio carácter ideológico y llevaría a tres
grandes bloques: las progresistas (1812, 1837, 1869 y 1931), las moderadas (1845 y 1876)
y las cartas otorgadas (Constitución de Bayona y Estatuto Real).

Es una época inmersa en cambios políticos constantes y con las carencias doctrinales
propias de unos años en las que el Derecho Público estaba sometido a una evolución
constante. La otra división fundamental debe basarse en su propio contenido y en cómo
trataban los grandes elementos que configuran una constitución: la división de poderes, los
órganos del Estado, los derechos y las libertades, su condición rígida o flexible, etc.

A la hora de establecer las fases del constitucionalismo españoles han utilizado diversas
divisiones. Por escoger una al azar, estableceremos siete períodos:

1. La aparición del régimen constitucional (1812-1833)

2. La monarquía de Isabel II (1833-1868)

3. El Sexenio Revolucionario (1868-1874)

4. La Restauración (1874-1931)

5. La Segunda República (1931-1939)

6. El Régimen de Franco (1939-1975)

7. El proceso de transición política (1975-1978)

30 - Conclusión

Es fácil deducir la existencia de singularidades propias en el constitucionalismo histórico

español, pero de ello no puede colegirse que la evolución de nuestro constitucionalismo se
hiciese al margen, cuando no en contra, de constitucionalismo europeo. Este planteamiento
lo podemos justificar afirmando que nuestros liberales y nuestros dirigentes políticos eran
conocedores del significado del liberalismo europeo y de la evolución de los cambios
constitucionales que se operaban en Europa. Además, el propio constitucionalismo
histórico español no fue ajeno al liberalismo europeo como podemos ver con la propia
influencia de algunos de nuestros textos constitucionales en el constitucionalismo europeo
y los cambios políticos, constitucionales e incluso sociales que se produjeron en Europa
tuvieron también su traducción, con más o menos retraso, en nuestro país.

31 - LA CONSTITUCIÓN DE 1978. CARACTERES

GENERALES: La Transición

El Dictador murió en 1975 y se abrió una etapa de incertidumbre. La inmensa mayoría de

la población española, como se demostró con las elecciones, querían la libertad y la
democracia. Era necesario instaurar un régimen democrático. Había dos opciones: ruptura o
reforma. El Rey de España era contemplado como una imposición de Franco, aunque se
había encargado de hacer que llegaran mensajes suyo personales sobre su firme voluntad
democratizadora. Los reformistas querían desmontar el entramado a partir de las propias
instituciones y convocar unas Cortes Constituyentes para aprobar una Constitución.

Al inicio de 1976, la opción política de futuro resultaba clara para muchos: era
indispensable la instauración de un régimen democrático a través de una nueva
Constitución que garantizara a todos un nuevo sistema de convivencia en paz y libertad,
que tuviera, además, una vocación de permanencia en el tiempo.

El principal mérito y novedad de la Constitución de 1978 fue que el sistema constitucional

que estableció fue elaborado y aceptado sobre la base de un consenso político
extraordinariamente mayoritario. Fue el resultado de una transacción entre diferentes
proyectos y concepciones de la organización de los poderes del Estado, pero sin la
imposición de una mayoría sobre la minoría.

El rasgo más característico de la Constitución de 1978 fue precisamente que pretendió

acabar con casi dos siglos de agitación y enfrentamientos en España en torno a cuatro
cuestiones decisivas:

- Naturaleza y dimensión de los derechos fundamentales y libertades públicas

- Modelo socioeconómico que debe servir para la creación y distribución de la riqueza

- Modelo de Estado: Monarquía o República

- Organización territorial: el respeto a la pluralidad de nacionalidades y regiones, y a

la consecuente diversidad cultural y lingüística.

Para conseguir todo esto era necesario un pacto de todas las fuerzas políticas. Es la primera
Constitución de nuestra historia que ha logrado una convivencia pacífica entre todos los
españoles, estableciendo unas reglas de juego que se observan tanto como se respetan, a
pesar de las discrepancias, lógicas en cualquier democracia. Es una Constitución que tiene
en cuenta el pasado, pero sobre todo mira al futuro y permite que se pueda ir renovando y
mejorando con su desarrollo legislativo.
Ha sido considerada la obra nacional de consenso entre todos los partidos políticos y todas
las partes territoriales del Estado. De ahí que tenga una autoridad política y moral y una
proyección histórica superior al resto de Constituciones que han estado vigentes en España.

El consenso que permitió alcanzar una Constitución que reconoce como valores supremos
de nuestro ordenamiento político la libertad, la justicia, la igualdad, y el pluralismo político
en el marco de un Estado social y democrático de Derecho, al fin consiguió superar los
viejos demonios familiares del constante enfrentamiento civil, lo cual comportó un cambio
radical en la historia del constitucionalismo español.

Los constituyentes elaboraron un texto normativo plenamente adecuado a las estructuras

del constitucionalismo contemporáneo, haciendo que España dejara de ser una excepción
entre los países de su entorno europeo. Es la primera vez que se ha consolidado en España
un Estado de Derecho sobre unas bases y unos principios que responden a los postulados
del constitucionalismo occidental. Es un texto plenamente normativo que sirve de
instrumento jurídico y como medio de convivencia de todos los ciudadanos.

Los factores que facilitaron este nuevo planteamiento en la historia del constitucionalismo
español fueron que:

1) La estructura económica y social de España a mediados de la década de los setenta

no tenía nada que ver ni con la de la Constitución de 1876 ni la de 1931. Las condiciones de
estabilidad y relativa prosperidad permitieron un planteamiento inequívocamente
democrático.

2) La confluencia entre un sector decididamente reformista del régimen anterior y la

oposición democrática. Se llegó al consenso constitucional ya que supieron anteponer
oportunas iniciativas pragmáticas a fidelidades doctrinarias.

3) La política de consenso se desarrolló al margen de tensos debates y grandilocuentes

discursos parlamentarios. El consenso en torno a la elaboración de la Constitución y al
tratamiento que habían de recibir las cuestiones más polémicas, fue realizado mediante una
táctica política de círculos reducidos y las decisiones finales se adoptaron por acuerdos
privados entre los máximos representantes de los principales partidos.

No obstante, la labor de los constituyentes estaba muy condicionada por la tensión

circundante: la crisis económica, la alarmante inflación y el crecimiento del desempleo
podían disparar los conflictos sociales. Asimismo, el terrorismo de ETA y del GRAPO,
podía excitar los ánimos de los sectores más reaccionarios a la Transición.

La Constitución de 1978 corrigió los errores en que incurrieron las precedentes, fue
consensuada entre todos y aceptada por todos y consiguió ajustarse adecuadamente a la
estructura social, cultural, económica y política de España de la época pero con una visión
de futuro.
32 - El contenido de la Constitución de 1978

La Constitución de 1978 trataba de institucionalizar un cambio radical de régimen político.

Pasar de un régimen dictatorial aun régimen democrático en el que la soberanía residiera en
el pueblo español y del que emanaran todos los poderes del Estado.

El consenso giró en torno a dos concesiones importantes: la izquierda renunció a la forma

republicana de Estado a favor de la Monarquía parlamentaria sin necesidad de que mediara
la convocatoria del plebiscito que habían considerado condición esencial. Y que la derecha
admitió el término “nacionalidades”, así como una amplia constitucionalización de los
derechos y libertades.

La Constitución reconoció a la Monarquía parlamentaria como forma política del Estado

español y garantizó el derecho a la autonomía de las nacionalidades y regiones que integran
la Nación española.

Elementos característicos:

1) Extensión: Se ha dicho que es una Constitución muy extensa, quizás demasiado

larga. Su sistemática es bastante razonable (introducción, parte dogmática, parte orgánica,
reforma), su estilo poco retórico, claro y preciso.

2) La ambigüedad buscada de propósito en algunas de las fórmulas aprobadas. De esta

manera se evitaba el triunfo de una posición y la derrota de la contraria, evitando que se
llegara a redacciones que supusieran una imposición unilateral de un partido o la expresión
de una sola ideología. Resultó una Constitución abierta.

Las Cortes Generales son descritas con todo detalle en su doble función de elaboración de
las leyes y de control al Ejecutivo. También aporta a la extensión del texto el Título
dedicado a la organización territorial del Estado. En este caso los constituyentes no dejaron
cerrado el nuevo modelo de descentralización política a favor de unos nuevos entes
territoriales: las Comunidades Autónomas.

3) Es una norma de vertebración político-jurídica del Estado: Se incorporaba a nuestro

ordenamiento el principio recogido en el artículo 16 de la Declaración de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789 por la que toda sociedad que no reconoce los derechos
fundamentales y la separación de poderes carece de Constitución. Se incorporan principios
determinantes del constitucionalismo moderno como la Consideración de la Constitución
como norma jurídica y la consiguiente afirmación del principio de constitucionalidad; la
configuración de una jurisdicción constitucional, el sometimiento de las Administraciones
Públicas al dictado de la ley; el amplio reconocimiento de una serie de derechos y
libertades para los ciudadanos, tanto individual como colectivamente; la tutela de la
separación de poderes y la potenciación de los órganos jurisdiccionales.

4) Es una norma de progreso: Es una norma que mira al futuro y que exige a los
poderes públicos que promuevan las condiciones para que la libertad y loa igualdad sean
reales y efectivas y define España como un Estado social y democrático de derecho
apelando a una sociedad democrática avanzada.

5) Es una norma de reconciliación frente a la Dictadura, que creó una sociedad en la

que quedaban excluidos los que perdieron la Guerra. La Constitución permitió el
reencuentro de todos los españoles y colectivos en una misma sociedad. El texto
fundamenta una convivencia basada en la dignidad de la persona humana, la libertad, la
justicia, la igualdad y el pluralismo político.

Se resuelven, además, los graves conflictos que han enfrentado a la sociedad española
desde la Constitución de 1812: la cuestión religiosa, la forma de gobierno, el papel del
Ejército y el modelo de organización territorial del poder.

33 - Estructura de la Constitución de 1978

PREÁMBULO

TÍTULO PRELIMINAL

Artículo 1 a 9

TÍTULO PRIMERO “De los derechos y deberes fundamentales”

Artículo 10

Capítulo Primero “De los españoles y los extranjeros”

Artículo 11 a 13

Capítulo Segundo “Derechos y libertades”

Artículo 14

Sección 1ª “De los derechos fundamentales y las libertades públicas”

Artículo 15 a 29

Sección 2ª “De los derechos y deberes de los ciudadanos”

Artículo 30 a 38

Capítulo Tercero “De los principios rectores de la política social y económica”

Artículo 39 a 52
Capítulo Cuarto “De las garantías de las libertades y derechos fundamentales”

Artículo 53 y 54

Capítulo Quinto “De la suspensión de los derechos y libertades”

TÍTULO SEGUNDO “De la Corona”

Artículo 56 a 65

TÍTULO TERCERO “De las Cortes Generales”

Capítulo Primero “De las Cámaras”

Artículo 66 a 80

Capítulo Segundo “De la elaboración de las leyes”

Artículo 81 a 92

Capítulo Tercero “De los tratados internacionales”

Artículo 93 a 96

TÍTULO CUARTO “Del gobierno y la administración”

Artículo 97 a 107

TÍTULO QUINTO “De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales”

Artículo 108 a 116

TÍTULO SEXTO “Del poder judicial”

Artículo 117 a 127

TÍTULO SÉPTIMO “Economía y hacienda”

Artículo 128 a 136

TÍTULO OCTAVO “De la organización territorial del Estado”

Capítulo Primero “Principios generales”

Artículo 137 a 139

Capítulo Segundo “De la administración local”

Artículo 140 a 142

Capítulo Tercero “De las Comunidades Autónomas”

Artículo 143 a 158

TÍTULO NOVENO “Del Tribunal Constitucional”

Artículo 159 a 165

TÍTULO DÉCIMO “De la reforma constitucional”

Artículo 166 a 169

DISPOSICIONES ADICIONALES

Cuatro

DISPOSICIONES TRANSITORIAS

Nueve

DISPOSICIÓN DEROGATORIA

DISPOSICIÓN FINAL

El contenido del Título Preliminar

Los diez primeros preceptos de la Constitución no tienen la misma naturaleza ni son

siempre considerables como la médula de los tres elementos que integran la fórmula
política de la Constitución. En este Título Preliminar se recogen cuestiones fundamentales
como:

1. El Estado de Derecho por el que se opta

2. Enuncia el titular de la soberanía

3. Consagra la forma política del Estado

4. La organización territorial (nacionalidades y regiones)

5. Se constitucionalizan por primera vez los partidos y sindicatos

6. El papel de las Fuerzas Armadas

7. Los principios fundamentales de nuestro ordenamiento jurídico

Este Título expresa el conjunto de decisiones políticas básicas que configuran la existencia
política del pueblo español. Estamos ante los valores superiores del ordenamiento jurídico
(libertad, justicia, igualdad y pluralismo político así como la unidad de la nación española).

Hay tres artículos que contienen aspectos que se pueden considerar de menor o diferente
importancia que los anteriores temas constitucionalizados: la lengua española, la bandera
nacional y pluralismo simbólico y Madrid como capital del Estado. Es la parte más
solemne y simbólica de la Constitución. La Constitución configura una fórmula política
compuesta por tres elementos:

1. Un techo ideológico liberal similar al resto de los países de la UE, aunque con
elementos socializadores como la constitución en un Estado social y democrático de
Derecho.

2. Una organización jurídico-política que configura una Monarquía Parlamentaria y el

Reino se articula reconociendo el derecho a la autonomía de las nacionalidades y regiones
que integran la indisoluble unidad de la nación española.

3. Una estructura socioeconómica que contempla el derecho a la propiedad privada, la

herencia y la libertad de empresa en el marco de la economía de mercado.

De este Título Preliminar se pueden señalar tres funciones:

1. Identifica al régimen político en sentido demoliberal, abierto a la socialización dada

la ambigüedad de algunos de sus preceptos.

2. Fundamenta al nuevo régimen.

3. Sirve para interpretar la Constitución y a todo el ordenamiento jurídico.

La fórmula política impregna toda la Constitución, pero además este Título Preliminar
configura:

1. Un Estado social y democrático de Derecho que tiene una serie de garantías jurídicas
recogidas en su artículo 9.3:

- El principio de legalidad

- La jerarquía normativa

- La publicidad de las normas

- La irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de

derechos individuales

- La seguridad jurídica, la responsabilidad

- La interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos

2. Unos valores superiores del ordenamiento jurídico de carácter supraconstitucional:

- Libertad

- Justicia

- Igualdad

- Respeto al pluralismo político

- Dignidad de la persona y de los derechos inviolables que les son inherentes

3. Pluralismo político en cuatro vertientes:

- Autonómico

- Lingüístico

- Simbólico

- Político social

Título Preliminar: Artículos 1 a 9 de la Constitución

Artículo 1º. Estado Social y Democrático de Derecho y Monarquía Parlamentaria.

Artículo 2º. Nacionalidades y Regiones.

Artículo 3º. Idiomas.

Artículo 4º. Bandera nacional y símbolos autonómicos.

Artículo 5º. Capital de España.

Artículo 6º. Partidos Políticos.

Artículo 7º. Sindicatos y Asociaciones empresariales.

Artículo 8º. Fuerzas Armadas.

Artículo 9º. Estado de Derecho y Constitución.

El artículo 1.1 CE señala que //“España se constituye en un Estado social y democrático de
Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurídico la libertad, la
justicia, la igualdad y el pluralismo político”. //

El artículo 1.2 señala que “La soberanía nacional reside en el pueblo español, del que
emanan los poderes del Estado”. Hay dos concepciones doctrinales distintas: soberanía
nacional (de carácter moderado) y soberanía popular (concepción revolucionaria). En la CE
se recoge una síntesis entre el rupturismo y el reformismo.

La CE comportó un cambio profundo en lo que había sido la evolución del modelo español
de organización territorial del Estado. Resolvió uno de los problemas capitales que había
afectado a la configuración del Estado a la largo del presente siglo y parte del anterior: la
organización territorial. El Estado de las Autonomías crea una estructura política singular
que se ha convertido en un modelo de referencia para el constitucionalismo de finales de
este siglo. Es una idea de España sustentada en la cohesión y la solidaridad territorial, en la
los valores superiores de su ordenamiento jurídico pueden desarrollarse más eficazmente, a
la vez que comporta una mayor participación de los ciudadanos en la vida pública. La
organización del Estado se articula sobre la base del reconocimiento y la garantía del
ejercicio del derecho a la autonomía de los distintos pueblos que integran España.

En el artículo 2 CE se utiliza el término //nacionalidad// como fórmula de compromiso

para obviar la petición de las formaciones nacionalistas de utilizar el término //nación//.
Para los partidos mayoritarios resultaba muy claro que ni representaba una aceptación
del //Principio de las Nacionalidades// ni era una vía para el ejercicio del derecho a la
autodeterminación. El texto deja muy claro que sólo hay un sujeto del poder constituyente:
la Nación española. Las nacionalidades o las regiones forman parte de ella. El término
nacionalidad sólo aparece en este artículo y a partir de este momento sólo se utiliza el de
Comunidades Autónomas. La palabra nacionalidades hay que interpretarla como la
existencia de comunidades diferenciadas con vocación política y autonómica. Hecho
diferencial.

El Artículo 3 CE recoge la oficialidad del castellano en todo el territorio español y reconoce

la existencia de otras lenguas, que serán también oficiales en sus respectivas Comunidades
Autónomas. La CE reconoce la realidad plurilingüe de la Nación española y ve en ella un
valor cultural asumible y digno de ser promovido.

El Artículo 4 habla de los símbolos, especialmente de la bandera. Recoge y regula el

simbolismo de las Comunidades Autónomas y no incluye el himno nacional ni establece un
Día de Fiesta Nacional.

Artículo 5 capital: Madrid

Artículo 6 partidos políticos: pluralismo, formación y manifestación de la voluntad popular,

instrumento para la participación política.

Artículo 7 sindicatos y asociaciones empresariales: se consagra la libre sindicación e

incorporación a asociaciones empresariales y su estructura y funcionamiento tienen que ser
democráticos.

Artículo 8 fuerzas armadas: no se crea un poder militar autónomo, es un mero brazo de

Poder Ejecutivo cuyo papel se ha ido ajustando conforme se consolidó la Democracia y se
superaron los viejos temores del pasado. Se consagra la superioridad del poder civil y es un
instrumento al servicio del Gobierno. Es un mando simbólico que se basa en la unidad, la
jerarquía y la disciplina.

Artículo 9 Estado Derecho y Constitución:

9.1. Los ciudadanos y poderes públicos están sujetos a la Constitución y la resto del
ordenamiento jurídico.

9.2. Señala una serie de derechos y trata de dirigir la actuación de los poderes públicos en
esa dirección: promover las condiciones, remover los obstáculos, facilitar la participación
política, económica, cultural y social

9.3. Garantiza los principios consagrados: legalidad, jerarquía normativa, publicidad de las
normas, irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
los derechos individuales, seguridad política, responsabilidad y interdicción de la
arbitrariedad de los poderes públicos.

34 - EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO:

Teoría de la Constitución

Como idea general era una garantía de las libertades fundamentales. Características:

- Constitución son todos aquellos principios que están en la base del sistema
normativo de todo ordenamiento.

- Es la ley suprema, fuente normativa fundamental de la que derivan todas las normas
secundarias.

- No tienen sólo elementos orgánicos sino también ideológicos.

- Los contenidos están en un solo documento.

- Los Estados cuando consiguen su independencia se presentan al mundo con una.

- Se dividen en rígidas o flexibles.

Se identifica con separación de poderes, garantía de derechos, frenos y contrapesos ya que

no es sólo la aplicación de las mayorías frente a las minorías, y reparto del poder.
Tenía que ser un texto cambiante y que se adoptara a la realidad, también cambiante, de la
sociedad. Es, en definitiva, la norma suprema que organiza y estructura los poderes del
Estado en diversos ámbitos entre los cuales destacan las relaciones de los ciudadanos con
el Estado, los mecanismos de garantía para el ejercicio de sus derechos y las obligaciones
que les corresponden y identifica los órganos del Estado, las competencias que ejercen cada
uno de ellos y sus relaciones entre sí.

La teoría de la Constitución ha ido evolucionando a lo largo del tiempo y la idea de

Constitución como norma jurídica suprema surge con la de los Estados Unidos. Es una ley
superior no modificable por el procedimiento ordinario y que, por tanto, no se encuentra en
el mismo plano que los actos legislativos ordinarios.

Europa será inicialmente reacia a estos planteamientos, pero progresivamente se irá

imponiendo esta idea a partir de la asunción de varias premisas:

- Su aprobación y el procedimiento de reforma obedece a criterios que no cumplen el

resto de normas.

- Sirve de parámetro para controlar el resto de normas y ajustar su control de

constitucionalidad.

- Su incumplimiento o colisión contempla una sanción

- Todos los preceptos tienen validez jurídica y son superiores a cualquier norma.

Además, cualquier Constitución es una norma dinámica ya que la incorporación de los

mecanismos de reforma obedece a la previsión de que pueda producirse en algún momento
la necesidad de modificarla. El contenido de las normas constitucionales:

- Normas completas: tienen una eficacia directa

- Normas diferidas: reflejan unos planteamientos de futuro o una voluntad del

constituyente.

La aprobación de la Constitución de 1978 supuso una modificación radical en el sistema de

fuentes del Derecho. Hasta la aprobación de la Constitución el sistema de fuentes venía
regulado por el Código Civil.

La realidad ha conducido a que el sistema de Fuentes del Derecho actual no responda a la

concepción tradicional y clásica del Derecho en el Estado Liberal. La teoría de Fuentes del
Derecho debe centrarse en el estudio de los procedimientos de producción normativa:

~1) Principio de jerarquía: la norma inferior debe obedecer a la superior y existe una
interacción pero la superior no tiene la obligación de respetar a la inferior. Cada norma
tiene un rango en virtud del cual se produce una derogación de la norma superior sobre la
inferior.
~1) Principio de competencia: consiste en la atribución a un poder normativo de una
reserva material que excluye la aplicación del principio de jerarquía. No implica un deber
de obediencia de la norma inferior respecto de la superior, sino un deber de respeto entre
ambas de conformidad con su ámbito competencial. Una norma regularía unos aspectos y la
otra el resto.

35 - Fuentes de la Constitución

La Constitución es tanto la fuente del Derecho como la norma que regula o delimita las
fuentes del Derecho. La función principal de todo texto constitucional es disciplinar las
formas de producción de las normas jurídicas.

Leyes de reforma de la Constitución: leyes que pueden añadir, modificar o sustituir y que
una vez aprobadas forman parte de la Constitución. Cláusulas e intangibilidad (no hay
materias que no puedan ser modificadas o límites para una reforma).

Sentencias del Tribunal Constitucional: vinculan a todos los poderes públicos debiéndose
entender corregida la jurisprudencia de los tribunales de justicia por la doctrina que se
derive de las sentencias y de los autos que resuelvan los recursos y las cuestiones de
inconstitucionalidad. El TC es el único órgano que puede determinar el contenido de la
voluntad del constituyente, es el intérprete supremo de la Constitució[Link]

36 - De la elaboración de las leyes

En los textos anteriores no existía un capítulo dedicado a establecer y disciplinar el
procedimiento legislativo, lo cual es una novedad de esta Constitución.

Leyes orgánicas

Es una novedad de esta Constitución. Son leyes relativas al desarrollo de los derechos
fundamentales y las libertades públicas que aprueben los Estatutos de Autonomía, el
régimen electoral general y demás previstas en la Constitución. La aprobación,
modificación o derogación de las leyes orgánicas exigirá mayoría absoluta del Congreso, en
una votación final sobre el conjunto del proyecto.

La ley orgánica tiene una vinculación especial con la voluntad del constituyente que la
diferencia de la ley ordinaria. Sólo puede producirse allí donde el constituyente
expresamente ha querido de manera inequívoca como instrumento de concreción o
desarrollo directo de su obra.

El concepto de ley orgánica es básicamente un concepto material, debiendo darse en

principio una correspondencia absoluta entre el continente (ley orgánica) y el contenido
(materias reservadas). La ampliación de estas materias por el legislador supondría una
infracción de la Constitución.

La ley orgánica no sólo regula materias distintas a las previstas por la ley ordinaria sino que
ocupa una posición superior dentro de la jerarquía normativa. En caso de incidir ambas
leyes sobre una materia la ley orgánica prevalece. Las relaciones entre ambas están
determinadas básicamente por el principio de competencia.

Leyes de las Cortes Generales

Teniendo en cuenta que las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado,
aprueban sus Presupuestos, controlan la acción del Gobierno y tienen las demás
competencias que les atribuya la Constitución, la Ley es un acto de las Cortes Generales
que cumple un procedimiento legislativo, que está regulado en la propia Constitución y por
los reglamentos del Congreso de los Diputados y el Senado. La potestad legislativa
corresponde a ambas cámaras, aunque la posición y el papel sea desigual..

1. Iniciativa Procedimiento legislativo:

El Gobierno es el titular más importante del derecho de iniciativa y el texto que someten a
las Cortes Generales se denomina proyecto de ley, que debe ser aprobado previamente por
el Consejo de Ministros y deberá dársele prioridad en la tramitación parlamentaria.

Las Cortes Generales son las dos cámaras de acuerdo con la Constitución y en los términos
previstos por sus reglamentos. Se denomina proposición de ley.

Las Asambleas legislativas de las Comunidades Autónomas podrán solicitar del Gobierno
la adopción de un proyecto de ley o remitir a la Mesa del Congreso una proposición de ley.

El cuerpo electoral o una parte del mismo será un mínimo de 500.000 ciudadanos con
derecho a voto.

La iniciativa tiene que comenzar en el Congreso de los Diputados. El Senado no puede

discutir y votar sobre un texto sino ha sido previamente aprobado por el Congreso de los
Diputados.

2. Discusión y aprobación

Una vez tomada la iniciativa por alguno de los órganos legitimados para ello comienza la
fase de discusión y aprobación de la ley.

Presentación: los proyectos y proposiciones se presentan ante la Mesa del Congreso que
ordena su publicación, la apertura del plazo de presentación de enmiendas y su remisión a
la comisión correspondiente.

Plazo de representación de enmiendas: es de 15 días y pueden ser parciales o a la totalidad.

En el último caso se produce un debate en el Pleno para su rechazo o aceptación.

Trámite de comisión: la Comisión nombra una ponencia que tiene que redactar un Informe
en el plazo de 15 días.
Debate en Comisión: el debate finaliza con la adopción de un dictamen que se eleva a la
presidencia del Congreso de los Diputados para iniciar el trámite que corresponda.

Pleno del Congreso: Deliberación en el Pleno y la aprobación por el Congreso.

Senado: El texto es remitido al Senado que en el plazo de dos meses tiene que reproducir el
proceso anterior. Puede aprobarlo tal como llega a esta cámara o bien enmendarlo. En el
primer caso no vuelve al Congreso de los Diputados ya que se convierte en ley. En el
segundo, se retorna y se deberá discutir y votar en Pleno las modificaciones incorporadas
por el Senado.

Una vez aprobada la ley por las Cortes Generales es precisa la sanción por el jefe del
Estado en el plazo de 15 días, la promulgación y la publicación. La sanción prevista en la
Constitución es un acto formal que se produce automáticamente en el plazo de 15 días y no
existe el derecho de veto.

La entrada en vigor puede estar establecida en la propia ley, a partir de su publicación en el

Boletín Oficial del Estado (BOE).

37 - Actos del Gobierno con fuerza de ley

La Constitución otorga a las Cortes Generales el monopolio para la emisión de normas

jurídicas primarias e incondicionadas, que lo ejerce por medio de las leyes que aprueba.

1º Decretos legislativos

Son las disposiciones del Gobierno que contengan legislación delegada. La delegación
legislativa se debe otorgar por medio de una ley de bases cuando su objeto sea la formación
de textos articulados y por medio de una ley ordinaria cuando se trate de refundir varios
textos legales en uno solo. La previsión constitucional establece las características de la
delegación legislativa:

- Habrá de otorgarse al Gobierno de forma expresa para materia concreta y con

fijación de plazo para su ejercicio.

- La delegación se agota por el uso que de ella haga el Gobierno mediante la

publicación del Decreto Legislativo.

- No podrá entenderse concedida de modo implícito o por tiempo indeterminado

- No puede permitir su subdelegación a autoridades distintas del propio gobierno.

- Las leyes de bases delimitarán con precisión el objeto y alcance de la delegación

legislativa y los principios y criterios que han de seguirse en su ejercicio.
- La autorización deberá especificar si se circunscribe a la mera formulación de un
texto único o si se incluye la de regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han
de ser refundidos.

- Las leyes bases no podrán en ningún caso autorizar la modificación de la propia ley
de bases y no podrán facultar dictar normas con carácter retroactivo.

- Si en el plazo den mes desde la publicación ningún Diputado o Grupo Parlamentario

formula objeciones se entiende que es correcto el uso de la delegación realizado por el
Gobierno.

- Cuando se produce algún reparo pasa a la Comisión correspondiente que deberá

emitir un dictamen, que deberá ser debatido en el Pleno con arreglo las normas del
procedimiento legislativo.

2º Decretos leyes

Son una singularidad española e italiana. Es una norma con fuerza de ley que emana del
Gobierno y en la que las Cortes Generales se pronuncian a posteriori. En este caso el
criterio que justifica su aprobación es la urgencia y la intervención del poder legislativo es
posterior al acto del Gobierno y sirve para convalidar o derogar el decreto-ley. La fuerza de
ley reside en la previsión constitucional y la intervención del Congreso de los Diputados es
con el efecto de controlar el ejercicio de esta potestad extraordinar

38 - Reglamentos

La Constitución define los órganos a los que atribuye la competencia que son las Cortes
Generales (la ley) y el Gobierno (el reglamento) incluyendo las excepciones, como son las
leyes orgánicas, el decreto legislativo y el decreto ley. Las Cortes Generales manifiestan la
voluntad de la Nación mientras que el Gobierno sería el ejecutor de esa voluntad.

39 - Derecho Internacional

Las características de los Tratados Internacionales son:

a. La Constitución los concibe como una fuente autónoma del Derecho, que forman
parte del ordenamiento interno una vez publicados oficialmente en España.

b. La Constitución prevalece como norma suprema de nuestro ordenamiento jurídico

sobre los Tratados Internacionales.

c. El Tribunal Constitucional establecerá si existen o no contradicciones en el caso de

que se puedan plantear.

d. No es un Derecho que haya generado problemas

e. Comporta una cesión del ejercicio de competencias derivadas de la Constitución.

f. Están situados en un plano de superioridad jerárquica sobre la ley.

g. Los órganos del Poder Ejecutivo o del Legislativo carecen de potestad para revocar o
modificar unilateralmente un tratado válidamente celebrado y publicado oficialmente en
España.

En estos tratados se trata de transferir a una institución supranacional la competencia para

producir Derecho que, una vez producido, tendrá vigencia como Derecho interno. Tienen
una función de habilitación.

Derecho Comunitario

Con la adhesión de España a la CEE, facilitada por el artículo 93, se incorpora a nuestro
Derecho propio no un Derecho Internacional sino un Derecho supraestatal conforme es
aprobado sin que precise ratificación previa. Características del Derecho Comunitario:

1. Efecto Directo: Aplicabilidad directa de este Derecho. Sus normas penetran sin
obstáculos en el Derecho Interno, afectan a los individuos y se aplican por sus respectivos
tribunales.

2. Prevalencia sobre el Derecho Interno: España ha aceptado el Derecho comunitario

como un todo, sometiendo por ello su ordenamiento jurídico a todas las exigencias que
comporta el sistema de fuente del Derecho Comunitario.

El Derecho Comunitario tiene un efecto y eficacia directas, ya que permite que un

ciudadano solicite de un juez la inaplicación del Derecho de su Estado cuando sea contrario
al Derecho Comunitario directamente aplicable. Tiene preferencia en la aplicación frente al
Derecho nacional, no es que lo haga desaparecer sino que lo aparta cuando se produce una
colisión y prevalece. Estas colisiones pueden surgir en el ámbito de la distribución de
competencias entre el Estado y las Comunidades Autónomas.

La Constitución de la UE y el ordenamiento comunitario

Los tratados básicos de las Comunidades Europeas se pueden considerar como la

Constitución de la UE. Contienen normas jurídicas sobre determinadas materias que son
directamente aplicables y organizan la elaboración de esas normas. Bajo el nombre de
comunidades Europeas encontramos una estructura jurídica compleja integrada por tres
organizaciones independientes y dotadas de personalidad jurídica propia que son la CECA,
el EURATOM y la CEE, que ha pasado a denominarse Unión Europea. Es un fenómeno
que es a la vez una forma de organización política, un método de integración económica y
un sistema jurídico propio.
40 - Comunidades Autónomas

La innovación que comportó la nueva organización territorial del Estado ha conducido a

que el Tribunal Constitucional haya tenido que intervenir en numerosas ocasiones. En el
caso español, el modelo quedó abierto ya que no existía el consenso suficiente y quedaba
abierto a soluciones posteriores que en la práctica dependería de la correlación de fuerzas
en la política nacional y las nacionalistas y lo que determinara la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional cuando se produjeran conflictos.

Estatuto de Autonomía: Es la norma que establece la estructura organizativa básica de la

Comunidad Autónoma. Es autonomía y se subordina a la Constitución y es un poder
limitado, no equivalente a soberanía. El principio de autonomía no se puede oponer al de
unidad, sino que es precisamente dentro de éste donde alcanza su verdadero sentido.

Los Estatutos de Autonomía fueron aprobados por medio de leyes orgánicas y, por tanto,
son leyes del Estado.

Derecho Autonómico: El Estado de las Autonomías supuso el final del monopolio estatal
de dictar leyes y las Autonomías comparten con el Estado la potestad de dictar normas con
fuerza y valor de ley. Conviven dos subsistemas de fuentes: el estatal y el autonómico. Las
leyes de las Comunidades Autónomas son expresión del principio de autonomía, que son de
igual naturaleza y rango que las leyes ordinarias que emanan de los órganos centrales del
Estado. Singularidades de la ley autonómica:

1. Trae causa directa en los Estatutos de Autonomía y no en la Constitución

2. Es una ley limitada materialmente a la competencia que le es propia

3. Pueden traer causa prevista en las leyes marco, transferencia y armonización y en las
llamadas leyes competenciales.

4. Pueden tratar sobre competencias exclusivas de las Comunidades Autónomas

5. Pueden tener como objeto el desarrollo de la legislación básica del Estado

6. Están limitadas, en principio, al ámbito de su territorio

Reglamento: La Constitución no recoge un reconocimiento de la potestad reglamentaria de

las Comunidades Autónomas en términos análogos a lo que consagra para el Gobierno. El
proceso que se ha producido se ha caracterizado por reproducir a escala autonómica el
modelo estatal y se ha reconocido, por medio de sus respectivas leyes de gobierno, la
potestad reglamentaria.

41 - Otras fuentes de Derecho

La creación del Derecho por los jueces

La condición del legislador negativo del Tribunal Constitucional

La costumbre

42 - LOS ÓRGANOS CONSTITUCIONALES: La forma

política del Estado

La Monarquía Parlamentaria

En los orígenes, el principio de legitimación fue distinto (caudillo militar, electiva y

herencia dinástica) hasta el constitucionalismo (herencia dinástica y carácter sagrado de la
Monarquía).

El modelo tradicional cambia en el siglo XX, ya que el poder debe partir de la fuente de
legitimación democrática.

Desde 1914 hasta hoy, las monarquías han ido desapareciendo en Europa. Las que han
desaparecido son: Imperio Alemán (Dinastía Hollenzohern), Imperio Austrohúngaro
(Dinastía Hasburgo), Imperio Ruso (Dinastía Romanov), Italia, Rumania, Bulgaria,
Albania, Yugoslavia y Grecia.

Actualmente existen monarquías o principados en:

Reino Unido, España, Bélgica, Holanda, Suecia, Noruega, Luxemburgo, Linchestein y

Mónaco.

España: Período franquista

Los golpistas no querían la República porque se asociaba a las causas que habían
provocado el golpe de Estado que al fracasar condujo España a una cruel Guerra Civil
(1936-1939). A pesar de ello, algunos generales eran antimonárquicos y republicanos.

Monárquicos franquistas: la institución debía vivir al margen de la legitimación

democrática o popular.

Don Juan, conde de Barcelona: Estaba comprometido con la legitimación democrática y

rechazo al Movimiento Nacional (franquismo). La Corona tenía que ser neutral. En un
primer momento intentó sumarse a las fuerzas golpistas, pero Franco no se lo permitió.

El régimen franquista quería una Monarquía que se identificara con los Principios del
Movimiento. Franco instauró, finalmente, una dictadura militar personalista fundamentada
en su carisma y en un partido único.

Don Juan Carlos (Monarquía constitucional)

- Permitió pasar de una dictadura a una democracia.

- Vínculo entre los distintos pueblos de España.

- Símbolo de España y su historia.

- Poderes limitados o marginales, meramente representativos.

- Tiene que ser ejemplar.

- Ha de ser capaz de representar al conjunto de la nación.

====== ======

====== Características de la monarquía parlamentaria ======

El Gobierno no depende de la confianza del Rey, sino que responde políticamente ante el
Parlamento.

La Monarquía parlamentaria es una democracia coronada, en la que el Rey reina pero no

gobierna.

Configuración de la Corona

El artículo 1.3 CE señala que //“La forma política del Estado español es la Monarquía
parlamentaria”//. El Rey promulga la Constitución, pero no la sanciona. El poder
constituyente corresponde al pueblo español.

Las funciones del Rey son: Jefe del Estado, símbolo de unidad y permanencia, arbitral y
moderadora, la representación del Estado en las relaciones internacionales y las que le
atribuyen expresamente la Constitución y las leyes. Sus funciones son sólo las que
expresamente le están atribuidas sin que puedan existir otras de carácter implícito.

====== Singularidades: ======

- Forma de selección: hereditaria.

- Funciones menores que las del presidente de una República.

- Árbitro neutral: el Rey permanece al margen de la lucha política.

- El mandato es vitalicio.
- Magistratura simbólica: símbolo de la unidad y permanencia del Estado.

Le corresponde formalizar los actos más importantes del Estado, ya sean legislativos o
gubernamentales así como hacer las convocatorias y designaciones para renovar a los
titulares de los órganos legislativos y gubernamentales.

La Constitución señala que el Rey es Garante de la Constitución. Le corresponde garantizar

la regularidad formal, pero no el control de legalidad o constitucionalidad que es
competencia de la jurisdicción competente.

Inviolabilidad e irresponsabilidad del Rey: El rey es inviolable: su vida y su honor están

protegidos. Por otro lado, el Rey está supeditado a la Constitución y ha respetar las leyes.

Los actos del Rey están refrendados por el Gobierno.

Funciones del Rey

Su poder es meramente residual. Todas sus competencias y funciones son las que le
atribuyen la Constitución y las leyes. Los actos del Rey tienen que ser refrendados. Es
decir, autorizados o confirmados por otro órgano constitucional, normalmente es el
presidente del Gobierno o los ministros. La forma típica del refrendo es la contrafirma o la
presencia de los ministros en sus actos oficiales. La titularidad del que refrenda es el
presidente del Gobierno y los ministros o el presidente del Congreso de los Diputados.

El Rey no nombra o destituye libremente a los ministros sino que es a propuesta del
presidente del Gobierno que previamente ha sido investido por el Congreso de los
Diputados. Funciones:

- Proponer el candidato a la presidencia del Gobierno: Tan solo podría ser relevante
en una situación de crisis política. El Rey está muy limitado porque tiene que consultar
previamente a los representantes de los grupos políticos y efectuar la propuesta a través del
presidente del Congreso.

- Nombrar al presidente del Gobierno y poner fin a sus funciones: El cese se produce
por una pérdida de elecciones, de confianza en el Congreso, dimisión o fallecimiento que se
tiene que formalizar por Real Decreto firmado por el Rey y refrendado por el presidente del
Gobierno saliente.

- Nombrar y separar a los miembros del Gobierno a propuesta de su presidente: Es un

acto formal y su influencia podría ser de hecho.

- Ser informado de los asuntos de Estado y presidir, a estos efectos, las sesiones del
Consejo de Ministros: El Rey no puede asistir, salvo que exista una petición expresa del
presidente del Gobierno, aunque, teóricamente, tendría la capacidad de renunciar a la
invitación. Suponiendo que asistiera a las reuniones de los Consejos de Ministros, la
presencia es a efectos de ser informado y no de decidir.
- Expedir decretos acordados en Consejo de Ministros, nombramiento de empleos
civiles y militares y otorgamiento de honores y distinciones: Es un acto obligado sin que
exista ninguna discrecionalidad por el Rey.

- Capacidad de disolución de las Cortes Generales: Cuando el Congreso de los

Diputados no acepta ningún candidato y el Rey tiene que decretar la disolución a los 2
meses de la primera votación.

- Representación del Estado en las relaciones internacionales: No representa la

capacidad de una política exterior propia del Rey sino del Gobierno.

- Mando supremo de las Fuerzas Armadas: El Rey tiene el mando supremo, pero se
trata de una jefatura institucional y simbólica.

- Acreditar a los embajadores y otros representantes diplomáticos: Los embajadores

extranjeros presentan sus cartas credenciales y acredita a los embajadores. Son actos
formales.

- Mensajes públicos del Rey: Pueden tener un carácter arbitral en función de las
circunstancias.

Sucesión, Regencia y Casa del Rey

====== Sucesión de la Corona: Es hereditaria. Don Juan asumió la sucesión de la Corona

tras la renuncia de su hermano mayor el Príncipe de Asturias, Don Alfonso. Por tanto, se
respetan las normas tradicionales por las que rige la sucesión de la Corona. ======

====== El heredero de la Corona: El tratamiento del heredero de la Corona es de Príncipe

de Asturias. ======

====== Extinción de la línea sucesoria: “Las Cortes Generales proveerán a la sucesión de

la Corona en la forma que más convenga a los intereses de España”. ======

Matrimonio heredero y otros: Presunción del consentimiento salvo expresa prohibición del
Rey y de las Cortes Generales. En este caso se produciría la exclusión en la sucesión.

Abdicación o renuncia: Tiene que ser aprobada por las Cortes por medio de una ley
Orgánica.

Regencia: Es la institución a la que le corresponde ejercer las funciones del Rey durante la
minoría de edad, la ausencia o incapacidad del titular de la Corona. En el caso de que el
Rey sea menor de edad, la Constitución contempla la figura del tutor.

====== Dotación de la Corona y la Casa del Rey: No es una asignación personal al rey
sino que es propuesta por la Casa del Rey y debatida y aprobada por las Cortes. El Rey la
distribuye libremente. Corresponde al Rey su nombramiento y relevo (Artículo 65.2 CE).
Estructura: ======

- Jefe de la Casa Real.

- Secretario General.

- Cuarto Militar.

- Guardia Real y Servicio de Seguridad.

- Oficina de Prensa.

43 - Las Cortes Generales

Tradición histórica

La Constitución recuperó la vieja denominación histórica, Cortes, término que se remonta a

la Edad Media. En España se empleo siempre la palabra Cortes para denominar a la
asamblea representativa (Cortes de Cádiz, Cortes Republicanas, etc..) y sólo en el Estatuto
Real de 1834 se añade el Generales.

Características de las Cortes y la Constitución de 1978

Es uno de los tres poderes clásicos del Estado, con un peso muy importante.

Tiene funciones importantes como son:

- legislativas

- financieras

- control del gobierno.

Las Cortes son el órgano que representan al pueblo español. Es la escenificación de la

voluntad popular.

Su funcionamiento está regulado en los Reglamentos del Congreso de los Diputados y del
Senado y no existe, todavía, uno de las Cortes Generales. Las Cortes Constituidas no son
soberanas, ya que su actuación queda sometida al ordenamiento. El poder parlamentario es
un poder limitado.

1. Órgano representativo: Los diputados y senadores no están sometidos a un mandato

imperativo. Los integrantes de las Cámaras están sometidos a la voluntad de los partidos y
su disciplina.
2. Órgano colegiado, deliberante y dirigido a la opinión pública y publicada: Las Cortes es
un órgano representativo del pluralismo político. Es un órgano deliberante, ya que sus
normas son objeto de debates y votaciones. Sus deliberaciones son públicas y por tanto
conocidas. Se traduce en la presencia de los medios de comunicación y una parcial de
invitados de los grupos parlamentarios.

3. Autonomía: Las Cortes Generales son autónomas, aunque no sean soberanas.

4. Permanencia: Es un órgano permanente, siempre existe continuidad.

5. Inviolabilidad: Es una protección frente a cualquier injerencia o coacción.

La Constitución de 1978 optó por el bicameralismo por la ventaja de tener una segunda
cámara que enfríe los temas o permita un debate más sosegado.

Composición

1. Congreso de los Diputados

Limitación numérica de los miembros. Un mínimo de 300 y un máximo de 400.

Opción por la circunscripción provincial y la representación específica para Ceuta y

Melilla:

- Cincuenta distritos provinciales.

- Dos distritos uninominales (Ceuta y Melilla).

Una representación mínima por circunscripción provincial (3 diputados).

Representación proporcional. Excluye el sistema mayoritario ya que el sistema

proporcional es el que puede representar mejor el pluralismo político y busca que cada
partido obtenga una representación que se acerque a su importancia real.

Senado

No hubo consenso en la Ponencia constituyente sobre su composición. Cuatro conceptos:

1. Cuatro Senadores por provincia: 188 por las 47 provincias no insulares.

2. Dieciséis senadores elegidos por las provincias insulares.

3. Ceuta y Melilla eligen cada una dos senadores.

4. Las Comunidades Autónomas designarán, además, un senador y otro más por cada
millón de habitantes.
44 - Organización parlamentaria

Las Cámaras tienen una autonomía funcional constitucionalmente garantizada con el fin de
asegurar su independencia y que se basa en:

1. Reglamentaria.

2. Presupuestaria.

3. Personal.

Las Cámaras se estructuran en los siguientes órganos:

1.- Dirección y gobierno interno: Presidente y Mesas.

2.- Actividad: Pleno y Comisiones.

3.- Diputación Permanente.

Presidente de la Cámara: Es un órgano unipersonal y se concibe como una presidencia

arbitral. Tiene un peso superior al resto de miembros de la Mesa, ya que ejerce una función
de liderazgo y representa al grupo de la mayoría. Los Reglamentos les otorgan funciones
como:

a. Presidir, dirigir y coordinar la acción de la Mesa.

b. Ostentar la representación de la Cámara.

c. Asegurar la buena marcha de los trabajos, dirigir los debates y mantener el orden de
los mismos.

d. Interpretar y hacer cumplir el Reglamento.

e. Suplir las lagunas reglamentarias, mediante resoluciones de carácter general, de

acuerdo con el parecer de la Mesa.

Las Mesas: Es un órgano colegiado que refleja la composición de la respectiva Cámara y

que se encarga de dirigir y ordenar sus trabajos. Funciones:

a. Organizar el trabajo y el régimen y gobierno interior de la Cámara.

b. Elaborar y controlar, tras su aprobación por el Pleno, su ejecución.

c. Ordenar los gastos y al Presidente ordenar los pagos.

d. Calificar, de acuerdo al Reglamento, los escritos y documentos, declarar su admisibilidad
y ordenar su publicación.

e. Programar las líneas generales de actuación de la Cámara, fijar el calendario de

actividades del Pleno y de las Comisiones para cada período de sesiones, oída previamente
la Junta de Portavoces.

Pleno: Esta formado por la totalidad de sus miembros y es el más representativo al ser el
más solemne y representativo. Es público.

Comisiones: Expresan el principio de división del trabajo, con el fin de que sea más
operativo y eficaz. Se dividen en:

a. Permanentes: tienen una vida estable.

b. Especiales: se forman en función del estudio o discusión de un asunto concreto, por

lo que se extinguen al cumplir su fin.

Los miembros de las comisiones son designados libremente por los grupos parlamentarios,
su composición responde a un criterio de proporcionalidad y la dirección de sus trabajos
corresponde a su Mesa.

Diputación Permanente: En los períodos en que las Cámaras no están reunidas asumen sus
funciones y garantizan que no se produzca un vacío de poder. Sus funciones son:

a. Reunir a las Cámaras en sesión extraordinaria.

b. Asumir las funciones del Pleno sobre los Decretos Ley.

c. En caso de disolución, las previsiones sobre el estado de alarma, excepción o sitio.

d. Velar por los poderes de la Cámara.

Junta de Portavoces: No está en la Constitución, pero si en los Reglamentos de ambas

cámaras que recogen su composición (representantes de la Mesa y grupos presididos por el
presidente de la Cámara). En el Congreso de los Diputados, el orden del día es fijado por la
Presidencia de acuerdo con la Junta de Portavoces.

Funciones

Las Cortes Generales representan al pueblo español con una serie de funciones y
competencias:

1. Potestad legislativa

2. Funciones de control
3. Funciones financieras

4. Nombramientos.

5. Funciones relacionadas con la Corona.

6. Acusación por traición o delitos contra la seguridad del Estado del Presidente y los
demás miembros del Gobierno.

Parlamentarios

Las prerrogativas de los parlamentarios son el resultado de la tradición y la lucha de las

asambleas frente al Poder Real, ya que se les quiere preservar de la arbitrariedad y
consagrar el principio de la soberanía del Parlamento. Los diputados gozan de:

- Inviolabilidad (Artículo 71.1 CE).

- Inmunidad (Artículo 71.2 CE).

- Fuero especial (Artículo 71.3 CE).

- Tienen derecho a una retribución económica (Artículo 71.4 CE)

45 - El Gobierno

Antecedentes

En cualquier forma de convivencia humana conocida a lo largo de la historia surge una

forma de gobierno. En las constituciones españolas decimonónicas se cita el Gobierno pero
sin definirlo o regularlo. El Poder Ejecutivo residía en el Rey, que contaba con unos
secretarios de despacho o ministros. Fernando VII creo el Consejo de Ministros para
coordinar las actuaciones de los ministros. Primero lo presidió el Rey, pero luego sería
encabezado por un presidente.

Constitución 1978

La Constitución utiliza tanto el término Gobierno como Consejo de Ministros. Es un órgano

colegiado y político mientras que la Administración es técnica a la vez que permanente e
independiente de las alternancias en el Gobierno.

Composición

1. Presidente del Gobierno. No será hasta Fernando VII, Real Decreto de 19 de

noviembre de 1823, cuando empiece a surgir esta figura al ordenar al secretario del
despacho de Estado. El Real Decreto de 31 de diciembre de 1824 hace referencia al primer
ministro, sin que tenga que ocupar una cartera ministerial. Hasta la II República, la figura
del presidente del Gobierno dependerá de la confianza del Jefe del Estado/Monarca que es
la cabeza del Consejo de Ministros.

El Presidente del Gobierno aparece reforzado en nuestro texto constitucional, ya que la

colegiación del Gobierno es meramente formal.

2. Vicepresidentes. Su creación depende de la voluntad del Presidente.

3. Ministros. Constituyen la base del Gobierno Sus funciones son:

a. Desarrollar la acción del Gobierno en el ámbito de su Departamento, de conformidad

con los acuerdos adoptados en Consejo de Ministros o con las directrices del Presidente del
Gobierno.

b. Ejercer la potestad reglamentaria en las materias propias de su departamento.

c. Ejercer cuantas otras competencias les atribuyan las leyes, las normas de
organización y funcionamiento del Gobierno y cualesquiera otras disposiciones.

d. Refrendar, en su caso, los actos del Rey en materia de su competencia.

4. Demás miembros que establezca la ley. Era una puerta abierta a incluir a los
secretarios de Estado, pero los distintos gobiernos han optado porque no formaran parte del
Gobierno.

Características

1. Órgano de dirección

2. Órgano colegiado

3. Los ministros tienen competencias específicas.

4. Órgano responsable.

Nombramiento y cese del Gobierno

1. Nombramiento ordinario. El procedimiento ordinario como consecuencia de la

celebración de elecciones o por dimisión o fallecimiento del titular. Investidura del
Presidente del Gobierno: Hay que pasar por el trámite de obtener la confianza del Congreso
de los Diputados. El candidato, presentado por el Rey, deberá defender su programa y
habrá un debate; se producirá una votación de investidura que en primera votación deberá
ser por mayoría absoluta y si no se logra en la segunda bastará la mayoría simple. Si ningún
candidato obtiene la confianza, a los dos meses el Rey disolverá ambas Cámaras y
convocará nuevas elecciones con el refrendo del Presidente del Congreso.
2. Nombramiento restantes miembros del Gobierno. El cese corresponde al Presidente
del Gobierno, que no tiene que consultar o recabar autorización.

3. Cese ordinario

1. Por expiración del mandato del Congreso de los Diputados.

2. Disolución del Congreso a propuesta del Presidente del Gobierno.

4. Cese extraordinario

1. Negativa del Congreso a una cuestión de confianza.

2. Moción de censura constructiva (es precisa la mayoría absoluta).

Gobierno en Funciones.

Se opta por la continuidad y se impide que se produzca un vacío de poder.

El Gobierno seguiría en funciones hasta que se logre la investidura.

Con respecto a las competencias de un Gobierno en funciones, la Constitución no establece

ninguna previsión. La Ley de Gobierno incluye una serie de prohibiciones como:

- Proponer la disolución de las Cámaras.

- Plantear cuestión de confianza.

- Proponer convocatoria de referéndum consultivo.

- Aprobar proyecto de ley de Presupuestos.

- Presentar proyectos de ley.

- Las delegaciones legislativas de las Cortes quedan en suspenso.

Funciones

El Gobierno cuenta con las siguientes funciones:

- Función ejecutiva

- Función reglamentaria

- Dirección política

- Dirección de la administración.