Guillermo Gustavo
Aguirre
VABG 15923
12 de mayo de 2024
Abogacía
Práctica Profesional
de Abogacía
SEM026-10156
MARIANA ESTER
OPORTO
Entrega número: 1
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1).- Para el desarrollo de este trabajo práctico, realicé consultas y
trabajé en colaboración con el Dr. Martin Pailos, quien es uno de mis
referentes del estudio jurídico donde llevo a cabo mis prácticas. La
problemática seleccionada, que sirve como base para mi
presentación, es el CASO 2. Este caso se refiere a la consulta laboral
realizada por una trabajadora. A continuación, detallo la
documentación que se produjo en función de lo que se describió como
consigna y de las instrucciones proporcionadas por el abogado tutor.
2).- Adjuntare audios debido a que realice el trabajo fuera de horario
laboral.
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En el caso como primer paso de la estrategia se envía telegrama de
intimación a la empresa demandada.
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2) En la provincia de buenos aires se realiza a través de una
aplicación del ministerio de trabajo de la provincia, previo debe
inscribirse el trabajador para obtener un domicilio digital. La denuncia
que da en el registro único de denuncias (RUD) adjunto debajo la
denuncia. Abrirá un Acta y en razón de lo observado, podrá intimar a
regularizar el cumplimiento de la normativa laboral o de higiene y
seguridad en el trabajo, en determinados casos disponer la
suspensión del puesto de trabajo que ponga en riesgo la integridad
de los trabajadores, o el labrado del acta de infracción. También le
asignará un número de expediente, con el cual el trabajador podrá
chequear el acta de inspección del establecimiento.
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3) Después del telegrama y la denuncia en el ministerio procedemos
a iniciar demanda, en el tribunal de trabajo. Después de que la
empresa responde a la demanda, se suele citar a una audiencia
conciliatoria. En esta etapa, un empleado del juez trata de acercar a
las partes para buscar un acuerdo antes de proceder con el juicio. Si
las partes llegan a un acuerdo, el proceso termina allí mismo. Sin
embargo, si no se logra un acuerdo, el juicio continúa hacia la
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siguiente etapa. Ahora describo un formato de demanda a la empresa
de transporte:
PROMUEVE DEMANDA POR DESPIDO FUERA DE REGISTRO
. Señor Juez del tribunal número 1 de La Matanza
Martin Pailos domicilio legal en la calle Corvalán 456 Avellaneda, Bs
Aires, abogado inscripto al T° 1 F° 12345, Monotributista, CUIT Nº 30-
5398097-0 y, CPAPBa, DNI Nº 5398097 constituyendo DOMICILIO
ELECTRÓNICO EN: EstudioJuridicopailos@[Link] CUIT N° 30-
5398097-0, a VS. respetuosamente me presento y digo:
1. PERSONERIA
Que vengo en nombre de la señora Mabel Garavaglia, CUIL N°
20-22345678-9 ,53 años, de profesión maestranza, con DNI N°
22345678 nacida el 1 de septiembre de 1970, con domicilio real
en la calle Moldes 4321 Isidro Casanova, conforme lo justifico
con el poder judicial que adjunto y bajo juramento declaro que
se encuentra vigente en todas sus partes, al momento de
presentación del libelo.
2. OBJETO
Que en tal carácter y siguiendo expresas instrucciones de mi
mandante vengo a entablar demanda por cobro de la
indemnización prevista en el Art. 248 LCT contra TRENES
SUDAMERICANOS DE TURISMO S.A” SA. (CUIT N° 12345678
con domicilio en la calle A.M: de Justo 3268 , Lomas del
mirador ; en concepto de indemnización por despido, multas de
ley, leyes 20.744, 25.323 y 24.013, vacaciones, aguinaldo,
solicitando se la condene al pago de las sumas que se detallan,
adicionando los intereses correspondientes, en base a las
consideraciones de hecho y derecho que expongo.
3. HECHOS : Efectuaba tareas de limpieza y mantenimiento de las
instalaciones ubicadas en el andén de la estación “Villarica” del
ferrocarril, concesionada por la demandada en las presentes
actuaciones; la interesada argumenta haber trabajado en
jornadas de 14 horas diarias entre las 6 y las 20 hs de lunes a
domingo, en una relación laboral totalmente marginal, sin
ningún tipo de registración, ni aportes de la empleadora, hecho
éste que la consultante le reclamaba en forma constante a su
encargado a los fines de regularizar su situación laboral. Solo
recibía dinero de propinas para subsistir del publico usuario.
También fue amedrentada físicamente.
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4. EL DESPIDO: Se tomo la falta de repuesta a telegrama y
denuncia en el ministerio como causal del despido. Se adjunta
intercambio epistolar.
4. 1. CONDUCTA TEMERARIA Y MALICIOSA La actitud del
demandado resulta a todas luces maliciosa y temeraria atento a
que no registraron el vínculo conforme la realidad laboral,
escala salarial vigente y CCT de aplicación. Así, se sostiene
jurisprudencialmente que “el trabajador es acreedor a la
indemnización por daño moral si, concomitante con la cesantía,
el 1 empleador cometió un acto ilícito configurativo de los
presupuestos de hecho a los que la ley civil atribuye obligación
de indemnizar (arts. 1068, 1078 y conc., C. Civ.)”. Más, su
intención constituyó una clara infracción a la buena fe y
contrario a todo principio protectorio del trabajo. “La relación
de empleo está catalogada de buena fe, lo que exige lealtades
recíprocas entre el empleador y el trabajador. Si esta buena fe
se rompe, la relación queda dañada y puede disolverse si la
confianza no se reestablece. Aunque no hubiese habido
superposición horaria entre ambos empleos, el hecho de no
denunciar el otro y falsear la declaración jurada ocultándolo es
motivo suficiente para el despido con causa. Si bien es cierto
que el efecto demostración por parte de la sociedad civil y
política es otro el deber ético es personal e intransferible y
nadie puede eximirse de responsabilidad porque el otro no
cumpla, así sea una alta autoridad. Por eso, la relación de
empleo es de buena fe, sin interesar el macrocosmos en que se
desarrolla. De todos modos, tal vez la globalización de este
juicio permita a las altas autoridades advertir que, si queremos
un Bicentenario en paz y justicia, ellas deben comportarse de
buena fe, así todos aprendemos.” (CNAT SALA V: “W.E.N. C/
P.A.M.I. INSTITUTO NACIONAL DE SERVICIOS SOCIALES PARA
JUBILADOS Y PENSIONADOS S/ DESPIDO” (JUZG. Nº 76)
11.12.2009) Por ello, es que de forma paralela se reclama el
resarcimiento del daño moral y psicológico causado a mi
poderdante por las consecuencias que le produjeron los hechos
expresados precedentemente.
4.2. CONFIGURACIÓN DEL FRAUDE LABORAL.
RESPONSABILIDAD. EXTENSIÓN SOLIDARIA E ILIMITADA DE LOS
DEMANDADOS. De las consideraciones supra mencionadas, a
todas luces se desprende que la demandada ha actuado en
fraude a la ley de orden público, vulnerando los derechos del
actor, con la finalidad de evadir las responsabilidades que de
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ella derivan. El fraude constituye una violación indirecta de la
ley, no según su contenido literal sino según su espíritu. El que
defrauda, dice Ferrara, no contradice las palabras de la ley; al
contrario, se atiene respetuosamente a su letra, pero en
realidad va contra el sentido de la disposición, viene a frustrar
el fin a que tendía el principio jurídico. El Art. 14 de la L.C.T.
declara la nulidad del contrato por el cual las partes hayan
procedido con simulación o fraude a la ley laboral. Los negocios
fraudulentos tienden a conseguir el mismo resultado que la ley
prohíbe. En el 2 caso que nos ocupa la empleadora intentó
ampararse en los beneficios de la normativa vigente para
liberarse de las consecuencias económicas de índole impositiva
o laborar por su accionar al margen de ésta. Es la propia
conducta de los demandados la que da lugar a la presunción de
la elección, de su parte, de caminos desviados para lograr que
su incumplimiento de las normas legales quede a salvo de toda
responsabilidad, encontrándose el trabajador obligado a
aceptar la forma contractual impuesta por su empleador. El
consentimiento por parte del dependiente no hace más que
reflejar la falta de capacidad negocial del mismo, desigualdad
que se acentúa como consecuencia del elevado índice de
desempleo y de la crisis económica actual. Es por ello por lo
que resulta clara la responsabilidad de los demandados atento
a que resultan empleadores obligados al pago de las
indemnizaciones que se reclaman. Todo ello con apego a la LCT
y normas cctes. Asimismo, solicito se extienda la
responsabilidad a los socios demandados, en forma solidaria e
ilimitada, conforme la teoría de la penetración societaria, art. 54
LDSC, art. 14 LCT y jurisprudencia de la CSJN pacífica y
mayoritaria, toda vez que se evadió el pago de las obligaciones
contraídas para con su dependiente, con el objeto de violar la
ley, el orden público y la buena fe (Conf. art. 12, 13 y 14 LCT).
Nótese que se abonaba un salario irreal por recibo de sueldo,
una fecha de ingreso posterior a la real y una categoría laboral
ficticia consignada en su recibo. Así tiene dicho la CNTRAB –
Sala VIII que: “Los integrantes de una sociedad irregular no
pueden alegar el derecho de excusión, y, consecuentemente, su
responsabilidad no es subsidiaria, calidad que no se halla sujeta
a la personalidad jurídica del ente societario, como resulta ser
en el caso de las sociedades regulares, cuyos miembros se
encuentran alcanzados por el aludido beneficio de excusión”
(EXPTE. 15118/2002 S. 32417 - "MARTÍNEZ, JOSÉ RAMÓN C/
MARTÍNEZ PEDRO LUJAN Y OTRO S/ DESPIDO" - CNTRAB - SALA
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VIII - 16/03/2005). En autos, resulta evidente que los titulares de
la empresa constituyeron un clarísimo quebrantamiento de la
lealtad y la diligencia exigible a un "buen hombre de negocios",
todo ello en contraposición con la LCT toda. No registraron el
vínculo con el actor conforme la realidad laboral, no abonaban
vacaciones ni aguinaldos conforme a su real remuneración. Ello
no sólo perjudicó las remuneraciones de la actora, sino que
además lesionó los aportes y contribuciones futuros de la
misma, generando un beneficio ilegal en la patronal, el cual
podría ser considerado como un ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO,
figura del Código Penal. 3 “Debe aplicarse la teoría de la
penetración o desestimación de la personalidad societaria (art.
14 LCT) cuando ha existido un uso desviado de ésta, ya que se
encuentra plenamente acreditado, en este caso, que los “pagos
en negro” obedecieron a una política sistemática, tendiente a
evadir el pago de las cargas legales, puesto que al reducirse el
salario del actor y el personal en un 50%, en forma unilateral
por parte del empleador y pagarse en negro el 50% restante, es
evidente que existió un accionar destinado a evadir el
cumplimiento de dichas cargas respecto de la mitad del salario
y ello va más allá de una defectuosa registración del salario de
un empleado, constituyendo un accionar fraudulento y contrario
al orden público laboral.” CNAT SALA IX EXPTE N° 25.868/03
SENT. DEF. N° 12.348 DEL 15/4/05 “DEL HOYO, NICOLÁS C/ AIR
PLUS ARGENTINA SA Y OTROS S/ DESPIDO” (ZAPATERO DE
RUCKAUF – BALESTRINI - PASINI) La LNE resulta plausible de
aplicación a todas luces, atento la falta parcial de registración
laboral e incumplimiento de las contribuciones de aportes
correspondientes; todos ellos constituyen actos abusivos y
fraudulentos los cuales incorporan a la demandada en la
tipificación de los artículos 23, 54 in fine y cctes. de la ley
19.550. Estos incumplimientos de la sociedad fueron realizados
por sus administradores y/o representantes -art. 36 LCT-
quienes actuaron en contra de los preceptos de los arts. 59 y
274 de la ley 19550. Resulta claro que los incumplimientos a los
que fue sometido el actor resultan de un obrar plenamente
desleal y contrario a la ley. La consecuencia establecida por la
ley es clara: serán solidaria e ilimitadamente responsables los
administradores y representantes (en nuestro caso, durante la
relación laboral) por los perjuicios causados al no registrar la
relación laboral. Resulta claro que los administradores y/o
representantes obraron de tal forma amparados en la
personalidad jurídica de la sociedad y que ésta ha sido un
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recurso para violar la ley de contrato de trabajo, la ley
previsional y las leyes concordantes, la buena fe, el orden
público laboral y para frustrar derechos de terceros, en este
caso el actor. La práctica de no registrar el contrato de trabajo
genera un importante ahorro para la sociedad, lo cual se
traduce inmediatamente en mayores ganancias para los socios,
por lo tanto es inaceptable que ante consecuencias disvaliosas,
de haberlas, ésta deba soportar las multas y sanciones por sus
incumplimientos, con el límite del capital social con el que los
socios la hayan dotado o haya conservado y queden éstos
protegidos en sus patrimonios personales por las consecuencias
de su propio obrar ilícito. Es por ello por lo que la norma de los
arts. 4 54, 59 y 274 de la LSC los hace solidaria e
ilimitadamente responsables de los daños y perjuicios que su
accionar ocasione. Al respecto nos dice Eduardo Álvarez: “Es
indiscutible que la relación laboral clandestina, el “pago en
negro”, la instrumentación irregular de la remuneración y el
fraude o la simulación a los que alude el art. 14 de la ley de
Contrato de Trabajo constituyen recursos destinados a violar la
ley, el orden público o la buena fe, para utilizar la terminología
amplia del artículo 54 de la ley 19550. Tampoco puede ser
desconocido que dichas maniobras “frustran derechos de
terceros” como dice la norma citada, y conllevan fines extra
societarios porque, como lo señala Halperín, las sociedades
constituyen realidades jurídicas que el ordenamiento solo
reconoce para que un grupo de individuos realicen actos lícitos
y el lucro no pueda ser obtenido sobre la base de la
antijuridicidad.” (…). Lo que una sociedad comercial ahorra por
tener trabajadores “en negro” o por registrar remuneraciones
inferiores a las que abona no es un elemento neutro en la
vinculación patrimonial que existe entre el ente de presencia
ideal y los socios y ésta es la razón científica que anida en la
responsabilidad solidaria e ilimitada de éstos.” (…) “Nadie
responsabilizaría a los socios en las controversias que
conciernan a “zonas grises” o a indebidos encuadramientos
convencionales o estatutarios o porque la sociedad empleadora
no pagó el sueldo anual complementario sobre el importe que
reemplaza la ropa de trabajo. Por el contrario, sería inadmisible
no responsabilizar en los casos de trabajo “en negro”,
adulteración de fecha de ingreso, instrumentación parcial de la
remuneración real percibida, porque no es posible inferir que se
creyó que era lícito proceder de esa forma.” Del mismo modo,
toda vez que se evadió el pago de las obligaciones contraídas
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para con su dependiente, con el objeto de violar la ley, el orden
público y la buena fe (art. 12, 13 y 14 LCT).
5. LIQUIDACIÓN.
Fecha de Ingreso: 1 de junio de 2011
Fecha de Egreso: 12 de mayo de 2024
Remuneración: $ 0
Meses Adeudados:168 meses
Art. 245 LCT Preaviso
SAC s/ Preaviso SAC
Vacaciones
Días Trabajados
Mes de Integración Art. 80 LCT Ley 24.013 art. 10 Ley
24.013 art. 15 Ley 25.323 art. 2 Horas extras Daño Moral
TOTAL
Esta parte deja constancia que no renuncia a mayor cantidad
que pudiera resultar de la prueba a rendirse o del prudente
arbitrio judicial, o lo que en más o en menos resulte de las
probanzas de autos y determine el prudente arbitrio de VS.,
toda vez que la pretensión surge de los elementos actuales
proporcionados por el mandante.
6. DERECHO
Fundo el derecho de mi parte en lo dispuesto por los arts. 14 bis
y 17 de la Constitución Nacional; Tratados Internacionales
incorporados con jerarquía constitucional por el art. 75 inc. 22
CN; Convenios OIT; artículos aplicables de la LCT.; LRT, Decreto
1694/09, Ley 24.013; Ley 25.323; Ley 25.561; Convenio
Colectivo 389/04; Código Civil y Comercial de la Nación,
doctrina y jurisprudencia aplicable al caso.
7. CASO FEDERAL Las consideraciones desarrolladas
demuestran que el hipotético e improbable rechazo de la
demanda solo podría disponerse, desconociendo la letra misma
de las normas legales vigentes y los principios generales de
derecho que gobierna la materia, como resultado de esas
transgresiones, se terminan agravando indebidamente al
patrimonio de mi parte con obligaciones superiores a las
legalmente exigibles resultando que se violarían disposiciones
constitucionales que hacen a la separación de los poderes, a la
libertad de trabajar, al derecho de propiedad y al principio de
que nadie está obligado a hacer, lo que la ley no manda ( art. 1,
14, 17, 19, y conc. C.N.) Dejo entonces planteado el caso
federal del art. 14 de la ley 48.
8. AUTORIZO
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Se autoriza a Martin Pailos a presentar, retirar, diligenciar
cedulas, escritos, mandamientos y todo trámite para una mejor
prosecución de estos autos.
9. CUMPLO ACORDADA Dando cumplimiento a los términos de
la acordada 1665/78 de la Excma. Cámara de Apelaciones del
Trabajo, declaro bajo juramento que la presente acción no
registra radicación anterior. 10.
ACREDITO PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO Conforme con el
acta de cierre de procedimiento que acompaño, acredito haber
cumplido con el procedimiento previsto por la Ley 24.635.
11. ACOMPAÑA BONO DE ACTUACIÓN Que juntamente con la
presente, acompaño el bono de actuación profesional
correspondiente. 12. OFRECE PRUEBA Se ofrece la siguiente: A.
INFORMATIVA: B. CONFESIONAL. C. PERICIAL CONTABLE: (En
subsidio) D. PERICIAL MÉDICA F. PERICIAL CALIGRAFICA (EN
SUBSIDIO): G. DOCUMENTAL TESTIMONIAL Se ofrecen los
siguientes: I. RESERVA DE AMPLIAR Reservo derecho de ampliar
la prueba en el momento procesal oportuno. 7 13. PETITORIO
Por todo lo expuesto de VS. solicito:
1. Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el
domicilio
2. Se ordene correr traslado de la demanda bajo apercibimiento
de ley.
3. Se declaren las inconstitucionalidades incoadas.
4. Se concedan las autorizaciones mencionadas supra.
5. Se tenga por ofrecida la prueba.
6. Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a la
demanda en todas sus partes.
Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA.
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