DERECHO ROMANO LECCIONES-DEL-1-A...

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Derecho Romano

1º Grado en Derecho

Facultad de Derecho
Universidad Complutense de Madrid

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1º DERECHO

DERECHO ROMANO
LECCIONES 1-38

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DERECHO ROMANO

LECCIÓN I

CONCEPTO DEL DERECHO ROMANO

La definición del Derecho romano puede enfocarse desde tres puntos de vista: como Derecho contenido

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en las compilaciones de Justiniano; como Derecho romano histórico, esto es, desde los orígenes de Roma
hasta la compilación justinianea, y como tradición romanística.

El primer significado es demasiado estricto, ya que existen interesantísimas fuentes conservadas fuera de
las compilaciones de Justiniano y, por otra parte, es inexcusable conocer la evolución de las instituciones
jurídicas romanas a través de los distintos periodos de su historia.

El tercer significado tiene el inconveniente que se deriva de la mezcla de elementos jurídicos, de muy varia
procedencia, con el Derecho directamente heredado de Roma.

Por todas estas consideraciones estimamos que puede definirse el derecho romano como el conjunto de
normas jurídicas que han regido la vida social del pueblo romano. Desde la fundación de la urbe (hacia el
753 a. de J.C.) hasta el fin de la obra legislativa del emperador Justiniano.

UTILIDAD ACTUAL DEL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO

Existe un hecho fácilmente comprobable: la gran difusión actual del estudio del Derecho romano.

Poderosas han de ser las razones que justifiquen la inclusión en los modernos planes de enseñanza de las
facultades de Derecho de numerosos países.

Estas razones las podemos reducir a tres:

1. El Derecho romano ofrece al historiador el interesantísimo fenómeno de su supervivencia.

2. El Derecho romano es un modelo de experiencia. El jurista que desconoce el Derecho romano
tiene una visión limitada e imperfecta.
3. El estudio del Derecho romano proporciona a sus cultivadores una mayor finura en la apreciación
del caso, fortaleciendo el sentido jurídico por el examen atento del abundante casuismo que se
refleja en las diversas opiniones de los jurisconsultos clásicos.

Todas estas razones, que justifican la utilidad del estudio del Derecho romano, tiene especial validez para
el Derecho privado, pero el estudio del derecho publico romano tampoco puede decirse que carezca
absoluto de interés para el jurista del tiempo presente porque en este campo se ofrece una experiencia
en la que cabe analizar el auge y el declive de diferentes sistemas del gobierno y el Derecho municipal
romano, en concreto, ofrece unos interesantísimos antecedentes históricos para el estudio del derecho
municipal moderno.

ÉPOCAS A DISTINGUIR EN EL ESTUDIO HIST ÓRICO DEL DERECHO ROMANO:

→ Época legendaria; comprende desde la fundación de Roma (754 a.C) hasta la ley de las XII Tablas.
No parece haber existido códigos escritos. El conocimiento del Derecho estaba en manos de los
patricios. El influjo de la religión sobre las instituciones jurídicas era intenso. El Derecho era rígido
y formalista, la economía agrícola, y la familia se basaba en la fuerte potestad paterna.
→ Época antigua; desde la Ley de las XII Tablas hasta la creación de la Pretura Urbana en el 367 a.C.
Sabemos que los romanos ya tenían un código escrito, la Ley de las XII Tablas, que lo más

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característico de la época son las luchas entre patricios y plebeyos, que en el año 445 a.C
consiguen el derecho a casarse con personas de la clase patricia, y consiguen el acceso al cargo
de cuestor y cónsul.
→ Época preclásica; desde la creación de la Pretura urbana hasta el S.I d.C. La Pretura tenía como
misión la administración de justicia en el orden civil. Consiguen el acceso al cargo de edil curul y
aparece en el 356 el primer dictador plebeyo, y cinco años después el primer censor. Los plebeyos

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pueden ingresar en el Senado y sacerdocio. Se dio la Ley Genucia (uno de los cónsules tenía que
ser plebeyo), y la Ley Publilia (uno de los censores tenía que ser plebeyo). Recibió influjo de las
instituciones y costumbres de otros pueblos.
→ Época clásica; desde comienzos del S.I hasta finales del [Link]. Es la época del esplendor de Roma,
el Derecho cobra una importancia universal. La jurisprudencia fue influida por las doctrinas
griegas. Aparecen las escuelas de sabinianos y proculeyanos, donde trataban el tema de la
jurisprudencia. Abundancia de escritos jurídicos y se dará valor oficial a las respuestas de algunos
juristas.
→ Época postclásica; el tiempo del Bajo imperio, desde finales del [Link] hasta el comienzo de las
compilaciones justinianeas. Hay una gran influencia de principios e instituciones helénicas. El
centro del Imperio se traslada al Oriente, quebrando la hegemonía política del Occidente
romano. El Cristianismo influye profundamente sobre el Derecho Romano.

LECCIÓN II

FUENTES DEL DERECHO ROMANO

Entendemos por fuente del Derecho todo aquello de donde el Derecho surge, de donde brotan las normas
jurídicas que rigen la vida social o, lo que es lo mismo, aquellos medios a través de los cuales la opinión
acerca de una regulación oportuna se transforma en norma jurídica, en norma cuyo cumplimiento puede
exigirse por los jefes del núcleo social a que se aplica. Los romanos casi nunca emplearon la expresión
fuente del Derecho, únicamente la utilizaron a propósito de las XII Tablas.

Gayo, al comienzo de sus Instituciones, dice que los pueblos se rigen por leyes y costumbres, empleando
el termino ley en su aceptación jurídica mas amplia. El mismo autor clásico, también en sus instituciones
(1,2) dice que el derecho del pueblo romano se funda en las leyes, en los plebiscitos, en los
senadoconsultos, en ls constituciones de los príncipes, en los edictos de los que tienen derecho a darlos
y en las respuestas de los prudentes.

Papiniano, en el Digesto (1,1,7), distingue entre Derecho civil y Derecho pretorio. Como origen del
Derecho civil señala las leyes, los plebiscitos, los senadoconsultos, los decretos de los príncipes y la
autoridad de los prudentes. Del Derecho pretorio dice que es el que introdujeron los pretores. En otro
texto del Digesto (1,2,2,12) Pomponio hace una exposición de las fuentes del Derecho, aunque con menos
precisión que Gayo y Papiniano.

En términos generales ha de decirse que la norma jurídica puede ser establecida, bien por la costumbre,
es decir por una repetición uniforme de actos de la colectividad que responde a una necesidad social, o
bien por la decisión autoritaria de los órganos competentes del Estado.

LA COSTUMBRE

Se ha podido apreciar que en el segundo de los citados textos de Gayo, en el de Papiniano y en el de

Pomponio no aparece la costumbre como medio de establecer normas jurídicas.

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DERECHO ROMANO

Según Ulpiano, las costumbres son los tácitos acuerdos del pueblo, inveterados por el largo uso (Reglas,
Pr.,4). En la evolución histórica de la costumbre pueden distinguirse dos aspectos: uno doctrinal y otro de
aplicación o de vigencia.

En el orden doctrinal, el fundamento de la obligatoriedad de la costumbre parece que primitivamente

estuvo, según las creencias de los antiguos romanos, en la voluntad presunta de los dioses. Son los juristas
del Imperio los que consideran como base de la autoridad de la costumbre el consentimiento tácito del
populus, entendido como perpetuación ideal de la nación romana a través de las sucesivas generaciones.

Mas tarde se exigirá un nuevo requisito: la conformidad de la costumbre con la razón. Exigencia que
aparece por vez primera en una Constitución de Constantino y que solo encuentra en la época justinianea.

En cuanto a la vigencia o importancia de la costumbre en la evolución histórica del Derecho romano, cabe
señalar que en la época legendaria es la de que la costumbre era la fuente principal del Derecho. Parece
lógico que las primitivas agrupaciones sociales (gentes) que integraron la urbe, continuaran rigiéndose
por las mismas normas consuetudinarias que les eran propias antes de su unión, a la ves que los acuerdos
entre gentes de diferente procedencia étnica irían generalizando un ordenamiento común.

LA LEY

Dejando aparte otros significados que tiene la palabra lex en la terminología jurídica romana (convención
entre particulares, clausula de un negocio jurídico, etc.) interesa fijar su concepto como fuente del
derecho. A diferencia de la costumbre, el fruto reflexivo de la labor de un órgano capaz de decisiones
autoritarias.

Más las leyes en Derecho romano pueden clasificarse en leges rogatae, leges datae y leges dictae, según
que se trate de leyes votadas en los comicios, previa la rogatio de un magistrado; de leyes dadas
directamente por un magistrado, o de estatutos conteniendo normas para la administración de ciertos
bienes del Estado o de los Municipios.

Las Leyes prohibitivas se califican de:

1. Leges perfectae: Cuando determinan la nulidad de los actos que las contravenían
2. Leges minus quam perfectae: Cuando se limitaban a establecer una pena para el contraventor
3. Leges imperfectae: Cuando no negaban validez a los actos realizados en contra de sus
disposiciones, ni fijaban sanción alguna, si bien no dejaban de producir ciertas consecuencias
jurídicas.

LEY DE LAS XII TABLAS

Del 451 al 449 a. de J. C. , tuvo lugar la confección de un código cuyas disposiciones fueron grabadas sobre
doce tablas, que quedaron expuestas en el Foro.

Este código contiene preceptos que se refieren, sobre todo, a cuestiones procesales y penales, relaciones
familiares, sucesiones y derechos reales, ocupándose muy poco de obligaciones y contratos.

LEY DE LAS XII TABLAS; CÓDIGO DECENVIRAL:

TABLA PRIMERA

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1. “El llamado a juicio vaya, si no va llamase a testigos y cójalo. Si engaña o pretende huir póngale
las manos encima” (El principio que existía era la justicia privada. Se desarrollaban en el foro
romano. El hecho de llamar a los testigos era suficiente para cumplir la norma.)
2. “Durante el camino, inténtese llegar a un acuerdo y elijan un juez”. (Se escoge a un juez que no
tiene conocimientos jurídicos y no es necesario que se dedique a ello. Esta persona ha de ser
honesta.)

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3. “Si la enfermedad o la vejez es impedimento préstese una caballería, pero no facilite un carruaje
cubierto ni silla de manos.” (Si la enfermedad/vejez es un impedimento para el demandado, el
demandante tiene que prestarle un caballo ya que al foro había que ir andando.)
4. “Antes del mediodía llegan al foro estando ambos presentes. Al mediodía se presente la causa”
5. “Si presentando la causa, si uno de los dos se ausenta, se falla a favor del que permanece”
6. “Antes de la puesta del sol, se falla”

TABLA SEGUNDA

La enfermedad grave o cita con el extranjero es motivo de aplazamiento > USUCAPIO. (Ya existían las citas
comerciales. Aproximadamente cada 12-15 días había un tráfico mayor de comerciales en Roma. Puede
coincidir que hayas quedado con un comercial extranjero y la fecha del juicio coincida. En este caso se
aplazaría el juicio).

TABLA TERCERA

1. Si no paga, el acreedor debe ir a casa del demandado durante aproximadamente tres mercados.
(Ya que el día del mercado le acompañara para que la gente lo vea y le deje en ridículo al juzgarle
por no pagar)
2. El acreedor puede tenerlo en su casa sujeto con cadenas de no mas de 12 libras
3. Si el deudor quiere, viva de lo suyo, si no, el acreedor debe alimentarle al menos con una libra
de harina al día.
4. Debe sacarlo tres mercados solicitud de vindex (un fiador; paga tu deuda sin que se lo tengas que
devolver.)
5. Al 3º mercado hágase partes. Si se cortara la de mas o de menos sea sin perjuicio. (Se reparte el
patrimonio. Si no, tiene tres opciones: decide que el deudor permanezca en su casa en situación
de esclavitud trabajando para el. O vender al deudor como esclavo tras el rio Tiber, que no sea
esclavo donde en su dia fue libre. O puede arrojarle por la roca Tarpeya.)

DIVERSAS NORMAS DE LA LEY DE LAS XII TABLAS

1. Legitimación de los póstumos en 11 meses. (El nacido concebido antes del matrimonio, la
paternidad nace sobre el marido por defecto (legitimario) si el padre muere estando la mujer
embarazada se esperan 11 meses para comprobar si el hijo es de la persona muerta. Si nace
después de 11 meses ya no es hijo de esa persona y no hereda el patrimonio.)
2. El perjudicado por la falta de testimonio vaya proclamándolo a voces por la vecindad.
3. Aquel que le causo a uno un daño en un miembro con un palo pague 300 ases si es un esclavo,
500 si es un hombre libre o la ley de talión
4. Aquel que entra a robar en tu propiedad por la noche esa muerte seria eximente de delito. Si lo
intenta por el dia el propietario debe pedir ayuda a gritos.

LEYES COMICIALES Y PLEBISCITOS

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Los comicios eran asambleas del pueblo romano, en cuya organización cabe distinguir tres modalidades:
comicios curiados, centuriados y por tribus. En los comicios curiados la unidad de voto era la curia,
agrupación de gentes; en los centuriados, la centuria, organización de tipo militar, y en los comicios por
tribus la unidad de voto era la tribu. Tanto los comicios centuriados como los comicios por tribus fueron
órganos legislativos, aparte de otras funciones de carácter judicial y electoral de que también estuvieron
investidos.

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Los comicios curiados se reunieron siempre para ceremonias religiosas o para determinados actos de
interés para la vida familiar y gentilicia, como la adrogación o el testamento, y en la época histórica no se
les atribuyen nunca nuevas funciones.

En las asambleas legislativas las propuestas de las leyes las hacia un magistrado de aquellos que tenían el
derecho de convocar al pueblo, como cónsules y pretores.

En un principio el voto era oral, pero mas tarde se votaba por escrito, sobre tablillas que eran depositadas
en cestas. El presidente proclama el resultado y disolvía la asamblea.

Plebiscitos eran las decisiones tomadas por un concilio o asamblea de plebeyos.

LECCIÓN III

LOS EDICTOS

Un edicto era una publicación oficial procedente de la autoridad competente. Hay que destacar, como
fuentes del Derecho, los edictos de los pretores, que, en las provincias se correspondían con los edictos
de los gobernadores.
Eran grabados sobre mármol blanco, y lo más frecuente era escribir los edictos sobre tablillas enceradas,
existiendo una acción popular contra quien lo dañase: actio de albo corrupto.

→ Clasificación de los edictos

1. Edictum novum: Los pretores, al comienzo de su magistratura, publicaban un en un edicto

cuáles serían sus puntos de vista en el ejercicio de su misión de administrar justicia. Este
edicto sólo estaba vigente durante el ejercicio de la magistratura y no obligaba a los pretores
siguientes. (Cuando un pretor publica un edicto nuevo al inicio de su magistratura.)
2. Edictum tralaticium: Conserva en alguna medida los criterios del anterior pero
comunicándoles vigencia por la nueva publicación.
3. Edictum repentina: A parte de este edicto inicial, podían aparecer nuevas disposiciones
dictadas por el magistrado de forma imprevista. Una ley Cornelia indicó a los pretores que,
en ese caso, debían atenerse al edicto publicado inicialmente.
4. Edictum perpetuum: Hacia el año 134, el jurista Salvio Juliano, por orden del emperador
Adriano, confeccionó el texto de un edicto pretorio para que tuviese carácter definitivo. Fue
confirmado mediante un senado-consulto. Corresponde al emperador cualquier innovación
o aumento de las normas editales.

Salvio Juliano, introdujo una nueva forma de Derecho hereditario, pero existen dudas acerca de
si la codificación alcanzó sólo al edicto del pretor urbano y al edicto provincial, y si sobre la labor
de Salvio fue reformadora, además de ordenadora. En el tiempo de Salvio Juliano, el edicto había
perdido mucho de su capacidad creadora, por lo rutinario de su publicación, una vez establecidas

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las bases del Derecho pretorio, su originalidad, por las influencias que recibía de otros
organismos como el Senado y su fecundidad por el desarrollo de otras fuentes del Derecho.

→ Senadoconsultos

Según Gayo, es lo que el Senado manda y establece.

En la época monárquica el Senado estaba integrado, únicamente, por patricios y sus atribuciones de
asesorar en los graves asuntos del Estado, así como ratificar los acuerdos de las asambleas populares
(función reservada a los senadores patricios cuando los plebeyos tuvieron acceso al Senado), y la de
desempeñar la suprema magistratura del Estado en los períodos de interregnum, relevándose los
senadores cada cinco días e interviniendo en la propuesta del nuevo rey.

Durante la República se transformó la auctoritas patrum en una aprobación otorgada de antemano con
lo que perdió todo su valor. Es muy probable que no tuviese función legislativa el Senado, aunque en los
últimos tiempos de la República puede señalarse una acusada intervención de este organismo en la tarea
legislativa (los magistrados les consultaban, tenían la facultad de anular leyes por la usurpación del poder
de dispensar a un ciudadano de la observancia de la ley).

En el Principado, la diarquía, Augusto comparte con el Senado el gobierno de Roma, ahí se perfil la función
legislativa del Senado, muy especialmente después de la codificación del Edicto por obra de Salvio Juliano.

Según Pomponio en el Digesto la razón de la importancia del Senado era la dificultad de reunir las
asambleas populares, y lo largo de la época clásica se nota la unificación progresiva de las fuentes del
Derecho que culmina con la concentración que se operan en manos del emperador y que caracteriza al
Bajo Imperio.

La proposición del príncipe tenía una importancia decisiva. En la época posclásica, los senadores ocupan
un lugar distinguido en la sociedad romana y conservan algunos privilegios, pero el Senado ya no existe
como cuerpo legislativo, es simplemente consultivo.

CONSTITUCIONES IMPERIALES

Son las leyes debidas exclusivamente a la voluntad del emperador.

Tipos:

→ Edicta: disposiciones emanadas del jus edicendi, de que era titular el emperador en su calidad
de magistrado romano y que no siempre contenían una nueva norma jurídica, sino que podía
tratarse simplemente de comunicaciones a la opinión pública.
→ Mandata: órdenes dadas por el emperador a sus oficiales o funcionarios, conteniendo muchas
instrucciones sobre la administración pública pero sin que falten órdenes que introducían
alteraciones en el Derecho Privado.
→ Rescripta: contestaciones por escrito a consultas formuladas. Si el emperador responde al pie
del escrito recibido son suscripctiones y si es en carta aparte son epistulae.
→ Decreta: resoluciones del emperador sobre litigios sometidos a su conocimiento.
En el tiempo del emperador Diocleciano, un jurista llamado Gregoriano, llevó a cabo una
compilación de rescriptos que se publicó en 295.

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Como complemento y continuación del Código Gregoriano se compuso el Código Hermigeniano,

que es también una compilación de rescriptos y su publicación se sitúa a finales del [Link].
Al principio estaban dedicados a servir a la enseñanza y la práctica pero Teodosio II ratificó
oficialmente estos códigos.
En el 435 el emperador Teodosio II, designó una comisión encargada de compilar todas las
instituciones imperiales que se hubiesen publicado desde Constantino, pudiendo alterarlas en lo

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no sustancial, a fin de suprimir contradicciones, repeticiones, ambigüedades y defectos de forma;
compilación que comenzó a regir en Oriente en el 439, enviando el código a Valentiniano III para
que se aplicase en Occidente.
Este código se abolió por Justiniano, que elaboró otra compilación llamada el Código de
Justiniano.

LECCIÓN IV

GAYO:

→ Único jurista que era considerado una fuente directa del Do romano.
→ La figura del jurista Gayo es singularmente atractiva para el historiador de la jurisprudencia
romano. Destacamos su obra Instituciones.
→ De Gayo, que ya vivía en tiempos de Adriano y parece haber alcanzado la época de Cómodo, no
conocemos ni siquiera su nombre completo pero de él se ha dicho todo o casi todo.
→ Admitido que Gayo era un pronomen que en pie la cuestión de saber por qué este jurista no es
conocido por el nombre completo, incluso existe la teoría de que Gayo fuera una mujer que
actuaba bajo este pronomen.
→ La explicación podría ser que el haber sido Gayo un maestro muy apreciado por sus discípulos,
lo que dio lugar al uso de llamarle solamente Gayo como muestra de familiaridad y afecto.

En una comunicación de Álvaro D’Ors en el Congreso de Da romano, expresando el conocimiento de que

la clave del éxito que tuvo Gayo en la época postclásica se encuentra en el carácter escolástico de su obra
por los comentarios de sus Instituciones, lo que habría dado lugar a que los maestros de la época vieran
en él su procurar.

LA JURISPRUDENCIA

Ulpiano define la jurisprudencia como noticia de las cosas divinas y humanas y ciencia de lo justo y de lo
injusto. Más que perseguir una verdad científica, pretenden lograr un resultado práctico.

→ Época legendaria: el Colegio pontificia era el depositario de la ciencia jurídica. El Derecho no se

enseñaba públicamente, y quien desease estar informado sobre una cuestión jurídica, sobretodo
si era una cuestión procesal, tenia que acudir a los pontífices.
→ Época antigua: el proceso de popularización y laicización de la jurisprudencia se inicia con la
publicación de las XII Tablas.
→ Época preclásica: hacia el año 304 a.C, Gneo Flavio publica el calendario judicial, la colección
pontificia de acciones y los formularios de las legis acciones y los negocios jurídicos. (Jus
Flavianum). Un siglo después, Sexto Elipo Peto Cato perfecciona su obra y la continúa. (Jus
Aelianum). Hacia el 254 a.C, el Pontífice Máximo Tiberio Coruncanio, comenzó a responder sobre
asuntos jurídicos.

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DERECHO ROMANO

Destacan como juristas, ya laicos: Catón padre e hijo, Sulpicio Rufo, Alfeno Varo,... Los juristas laicos se
ocupaban de las siguientes actividades:

o Respondere: evacuación de consultas

o Cavere: preparación del modelo adecuado al modelo jurídico que se quiere celebrar, a
fin de que cumpla todos los requisitos y evitar riesgos de invalidez.

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o Agere: colaboración en la actuación del litigante, asesorándole en todo lo referente al
Derecho.

La interpetatio consiste en aplicar principios jurídicos antiguos a necesidades nuevas, lo que supone una
dilatación del Jus civile, aunque formalmente no surjan nuevas instituciones.

→ Época clásica: abundante producción de obras jurídicas dedicadas a la enseñanza (libri

institutionum, libri definitionum), otras contienen una exposición del Derecho civil (libri juris
civilis) o del Derecho pretorio (libri ad edictum) o de todo el Derecho (Digesta) y colecciones de
preguntas y respuestas.

A comienzos del Principado, algunos juristas empiezan a apoyarse por la autoridad imperial en las
respuestas que daban en casos concretos.

Adriano, dispuso que tuviesen fuerza de ley las opiniones de estos juristas cuando fuesen unánimes, y a
comienzo de la época postclásica dejó de concederse este poder. Adriano creó el consilium principis, del
que formaron parte destacados juristas.

En esta época tiene lugar la aparición de dos corrientes jurídicas: la de los sabinianos y la de los
proculeyanos.

De la primera mitad de la época clásica caben destacar las siguientes figuras de la jurisprudencia: Gayo y
Salvio Juliano.

De la segunda mitad de la época clásica: Emilio Papiniano y Ulpiano.

Época postclásica: destacamos 3 nombres: Inocencio, A. Arcadio Carisio y Hermogeniano.

La principal labor de este período es compilar, ordenar y compendiar la ingente producción clásica.

En el 426, destaca la Ley de Citas de Teodosio II y Valentiniano III, por la que se da fuerza legal a los escritos
de Pampiano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino, así como a las doctrinas de los juristas por ellos citados,
siempre que tales citas puedan comprobarse acudiendo a las originales.

La literatura jurídica en esta época es escasa.

LAS FUENTES DE CONOCIMIENTO

Son los medios merced a los cuales tenemos noticias de las normas jurídicas. Pueden ser:

1. Directas: cuando contienen esencialmente noticias jurídicas.

2. Indirectas: si proporcionan conocimiento de cuestiones o instituciones jurídicas.

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DERECHO ROMANO

3. Inmediatas: contemporáneas a los hechos de la noticia.

4. Mediatas: lo contrario a lo anterior.

LECCIÓN V

JUS

Puede significar el conjunto de normas jurídicas ( jus civile, jus gentium,...) o indicar una

facultad de obrar jurídicamente reconocida (jus possidendi, jus retentionis, jus in re aliena,...)

Cuando Celso define el Derecho como el arte de lo bueno y de lo justo lo que hace es definir la tarea del
jurista.

JUS PUBLICUM Y JUS PRIVATUM

Para Ulpiano, el Derecho publico está integrado por toas aquellas normas que se refieren a la organización
del Estado, y el Derecho privado, por las que regulan los intereses de los participantes.

El Jus privatum ha constituido casi el único objetivo de los estudios de Derecho romano hasta el
Renacimiento.

LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE ROMA

En la época de las fundaciones coexistían en Italia distintos pueblos y razas. El Rey era de carácter vitalicio
y sus atribuciones eran de naturaleza militar, religiosa, judicial y legislativa.

En lo religioso hay que destacar a los pontífices (establecen las normas para las ceremonias sagradas), los
feciales (vida pública internacional), los augures (encargados de averiguar cuál era la voluntad de los
dioses en determinadas circunstancias) y los vestales (fuego perpetuo).

Cuando el Rey se ausentaba quedaba en su lugar el praefectus [Link] la época monárquica a una primera
fase latina le sigue una fase etrusca. El final de la Monarquía tiene lugar en el 509 a.C. y da lugar a la
República.

En lugar del Rey había dos cónsules. Los cuestores auxiliaban a los cónsules en la jurisdicción penal y en
las tareas de la administración financiera. Más tarde pasaron a ser magistrados con más competencias.
Hay que destacar los ediles curules y sobretodo los pretores, con atribuciones jurisdiccionales en el orden
civil y trataba el Do procesal romano. La Censura solo podía ser alcanzada por quien hubiese sido cónsul
y llevaban a cabo la confección del censo, vigilaban la moralidad de los ciudadanos y nombraban
senadores. Los tribunos de la plebe al principio defendían a esta clase social con el veto y fueron
considerados magistrados e inviolables, lo único que no podían violar era el nombramiento de un
dictador. Auxiliares de los tribunos eran los ediles de la plebe.

Para lograr la unidad del mando y resolver crisis políticas se designaba un dictador por los cónsules a
iniciativa del Senado, quedando en suspenso el ejercicio de las demás magistraturas. Su duración era de
6 meses y designaba un lugarteniente llamado magister equitum.

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DERECHO ROMANO

Augusto implanta el Principado atribuyéndose la potestad proconsular, tribunicia, censoria y religiosa,

parece querer compartir el poder con el Senado pero se hará con todas las atribuciones poco a poco.
Surgen nuevos cargos como los praefecti procuratores, para representarle y el praefectur praetorio, alto
cargo militar, pasó a intervenir en cuestiones administrativas y jurisdiccionales. Hay legati para el gobierno
de algunas provincias, y curatores en cargados de lugares públicos.

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En la época posclásica cabe citar como dignatarios palatinos el magister officiorum (jefe de la casa civil
del emperador) el quaestor sacri palatii (tareas legislativas) y el comes sacrarum largitionum (ministro de
hacienda).

Disuelta en el año 338 a.C la liga latina, las ciudades latinas quedan reducidas a súbditas de Roma; se deja
paso a la confederación itálica, que habría de nacer como consecuencia de tratados de muy diversa
naturaleza. Los habitantes eran socii populi romani primero, y luego socii italici.

El ámbito provincial comienza a existir como consecuencia de la primera guerra púnica, que da a Roma el
dominio sobre Sicilia. A partir de la época clásica todo territorio se divide en 4 prefecturas, que se dividen
en diócesis y éstas en provincias. Todas las gobierna el emperador.

JUS QUIRITUM

El Derecho de los quirites constituye el elemento inicial del ordenamiento jurídico, el Derecho de los
patricios anterior a la equiparación con los plebeyos.

LECCIÓN VI

JUS GENTIUM

Al principio, el Derecho romano sólo era aplicable a los ciudadanos romanos, pero la intensificación de las
relaciones de los romanos con los súbditos de otros Estados, obligó a adoptar medidas para tutelar los
intereses que los extranjeros pudieran tener en territorio romano.

Para ello Roma celebró tratados con otros pueblos reconociendo a sus ciudadanos la capacidad de realizar
negocios jurídicos patrimoniales inter vivos con los romanos. Posteriormente, se comenzó a formar un
ordenamiento jurídico aplicable por un magistrado a todos en sus relaciones jurídicas patrimoniales, sean
ciudadanos o extranjeros, llamado Jus gentium, que se formó con algunos principios e instituciones
procedentes del Derecho que regia para los ciudadanos romanos. El órgano encargado fue el Praetor
peregrinus.

JUS PRAETORIUM

Es el creado por los pretores, también llamado Jus honorarium.

Inicialmente el pretor peregrino tenía una mayor soltura en el ejercicio de su cargo que el pretor urbano,
que no ejerció gran influencia en la transformación del derecho hasta mediados del [Link] a.C.

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DERECHO ROMANO

Cuando les parecía bien podían desvirtuar prácticamente las titularidades que ls normas jurídicas del Jus
civil establecieron u otorgar posibilidades de disfrute y actuación a personas que no estaban
contempladas en él, utilizando medios judiciales a su alcance.

JUS CIVILE

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Puede definirse como: Derecho procedente de la interpretación jurisprudencia; Derecho propio de los
ciudadanos; Derecho que no deriva de los edictos de los magistrados.

Se producirá una unificación con el Derecho pretorio.

JUS EXTRAORDINARIUM

Los cambios en la constitución política romana de la 2a mitad de la época clásica, al mismo tiempo que la
desaparición del ordo iudiciorum privatorum, dieron lugar a que la creación jurídica se desarrollase en
ocasiones a través de sentencias del emperador y en los pleitos se siguiese la vía de la cognitio extra-
ordinem, prescindiéndose de la bipartición del proceso civil romano.

JUS NATURALE

→ Ulpiano: El Derecho natural es el que la naturaleza enseñó a todos los animales.

→ Paulo: El que siempre es bueno y justo.
→ Justiniano: El que estableció la Divina Providencia y se mantiene firme e inmutable.

JUS SCRIPTUM Y JUS NON SCRIPTUM

En las Instituciones de Justiniano se consideran las normas que proceden de las leyes, los plebiscitos, los
senadoconsultos, las constituciones imperiales, los edictos de los magistrados y las respuestas de los
jurisconsultos, como Jus scriptum y las normas establecidas por las costumbres como Jus non scriptum.

JUS COMMUNE, JUS SINGULARE Y PRIVILEGIUM

Las normas de común y general aplicación son de Jus commune, las normas especiales Jus singulare, y las
normas excepcionales pero injustificadas son privilegium.

DERECHO ROMANO VULGAR

Es el Derecho romano corrompido por una serie de factores, especialmente en la época postclásica: el
impacto de la tradición jurídica de las provincias, la burocratización de una jurisprudencia de inferior nivel
que la clásica, y la excesiva influencia de la retórica.

FAS

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DERECHO ROMANO

“Nefas”: lo no permitido por los dioses; por oposición surgios la esfera del “Fas”: lo permitido. Dentro de
lo permitido se elaboro el “Jus”.

JUSTICIA

Sirve para indicar que cada persona debe ser puesta en su lugar, tratada como se merece. Por tanto,
Ulpiano viene a decir: “Constante y firme voluntad de tratar a cada uno como se merece”

LECCION VII

LEYES ROMANAS EN REINOS B ÁRBAROS.

Después de la caída del Imperio romano de Occidente en 476 nace un movimiento compilador cuyas
causas fueron: la existencia de población romana en los reinos bárbaros; la excelencia del Derecho
romano y la necesidad de compilar y actualizar las normas jurídicas romanas para hacer más fácil su
aplicación. Fueron por orden cronológico las siguientes.

EL EDICTO DE TEODORICO.

Año 500 en Italia por Teodorico el Grande, rey de los ostrogodos, rige tanto para romanos como para
ostrogodos. Carece de ordenación en sus artículos y no indica fuentes, que podrían ser los Códigos
Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, etc. Lleva el nombre de edicto porque se consideraba
gobernador de la Prefectura itálica en nombre del emperador de Oriente.

LA LEX ROMANA VISIGOTHORUM.

También llamada Breviario de Alarico, fue mandada componer por Alarico II, que encargó la confección
de la obra a juristas y sacerdotes y luego sometió el texto a una asamblea de obispos y nobles, que
aprobó en el año 506. Es un texto compilador. Sus textos van acompañados de comentarios
(interpretaciones) que se limitan a repetir el texto de forma sencilla.
Pierde vigencia a mediados del siglo VII.

LA LEX ROMANA BURGUNDIONUM.

Es una compilación promulgada por el rey de los borgoñeses Gundobaldo, entre el 506 y el 516. Se
utilizaron para su confección constituciones tomadas de los Códigos Gregoriano, Hermogeniano y
Teodosiano y de las Novelas post-teodosianas. Está impregnada de Do romano vulgar. Se dio para la
población romana pero al poco tiempo se sustituyó por el Breviario de Alarico.

LA OBRA DE JUSTINIANO.

Compilación del derecho romano llevada a cabo según los designios de Justiniano. Este emperador
manifestó inmediatamente su deseo de someter los territorios que habían sido de Roma y compilar y
ordenar el caudal de doctrina jurídica y de legislación elaborado por los romanos.

CORPUS JURIS CIVILIS.

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DERECHO ROMANO

Es el conjunto de las distintas obras jurídicas debidas a Justiniano: El Código, el Digesto, las Instituciones
y las Novelas.

En el 528 Justiniano ordena la confección de un Código, ya que el Teodosiano resultaba incompleto por la
aparición de muchas leyes con posterioridad a él y por no contener disposiciones legislativas anteriores a
Constantino, fue publicado en 529.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Más difícil que la compilación de las constituciones imperiales se presentaba la de los escritos de la
jurisprudencia. Era preciso resolver las controversias que se advertían en tales escritos y a este fin se ha
creído que atendieron las cincuenta constituciones de Justiniano.

A fines del 533 se publica la compilación de Jus, con el nombre de Digesto. Hay fragmentos de la época
preclásica, clásica y postclásica.

En el mismo año se publican las Instituciones.

Las innovaciones introducidas después de confeccionado el Código hicieron conveniente su revisión y a

fines de 534 se publica uno nuevo.

También surgieron nuevas constituciones o Novelas, que supusieron gran avance en el progreso jurídico.

LAS INTERPOLACIONES.

Justiniano encargó que hiciesen en los materiales reunidos las alteraciones necesarias para que el Derecho
quedase expresado en forma adecuada a su tiempo y alcanzase la obra la mayor perfección. Se hicieron
en el Digesto, en el Código y en las constituciones.

No consisten sólo en adiciones, sino también en correcciones y supresiones.

Se han llamado Tribonianismos por atribuirse a Triboniano, que tuvo una destacada intervención en las
tareas compiladoras.
Se considera necesario precisar sus características, distinguiéndolas en sustanciales y formales, según que
afecten o no al pensamiento contenido de los textos compilados; interpretativas, creadoras o mixtas,
según su alcance; introducidas por la práctica o por la doctrina y procedentes de Oriente o de Occidente.
Los compiladores hubieron de proceder de tal manera que lo por ellos alterado pareciese escritura
original.

MODO DE CITAR EL CORPUS JURIS CIVILIS.

Indicar primero la parte de la obra compiladora de que se trate e ir citando de mayor a menor las
divisiones internas.

Ejemplo: D. o Dig. = Digesto; C. o Cod. O C.J. = Código; Inst.= Instituciones; N. o Nov.= Novelas).

A continuación, se van citando de mayor a menor las divisiones internas.

Ejemplo: La cita D., 41, 2,1,3, corresponde al Digesto, libro 41, titulo segundo, fragmento primero, párrafo
tercero, siendo preciso tener en cuenta que el primer párrafo de las constituciones del Código, de los

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DERECHO ROMANO

fragmentos del Digesto, de los títulos de las Instituciones y de los capítulos de las novelas recibe el nombre
de principium, siguiendo el párrafo numero uno.

EL PREDIGESTO

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Los compiladores se encontraron parte del trabajo hecho, en forma de una colección de textos destinada
a la enseñanza o de una colección de textos llevada a cabo en la época postclásica para facilitar la
aplicación de la ley de citas, lo que justificaría en parte la abundancia de textos que se encuentran en el
Digesto de algunos de los juristas seleccionados por esta ley.

LECCION VIII

EL DERECHO ROMANO EN ORIENTE DESPU ÉS DE JUSTINIANO.

Justiniano, después de concluir el Corpus juris quiso evitar que la actividad de los comentaristas pudiese
provocar confusión en las leyes, etc., así que permitió únicamente traducciones literales al griego e índices
y referencias de lugares paralelos al pie de los diferentes títulos. También se dispuso que los infractores
de tales disposiciones serían castigados como reos de falsedad, lo mismo que aquellos que al copiar los
pasajes del Corpus juris empleasen abreviaturas para expresar los nombres de los juristas, los títulos y los
números de los libros, pudiendo provocar así dudas o imprecisiones. Aun así, no tardó en aparecer una
paráfrasis griega de las Instituciones de Justiniano.

Tras la muerte de Justiniano surgen nuevas constituciones imperiales debidas a sus sucesores y tampoco
dejaron de aparecer notas y comentarios. También destacan breves obras de Derecho romano, como
Egloga, con carácter de compendio, hecha en el s. VIII por León el Isáurico y Proqueiron en el s. IX debido
a Basilio el Macedonio.

Basílicas fue una compilación cuya iniciativa fue de Basilio el Macedonio pero que se llevó a cabo por León
el Filósofo.

En 1345 se publica Hexabiblos debido a Constantino Harmenópulo. Fue fuente oficial de Derecho en
Grecia bajo la dominación turca e incluso después de la liberación.

SUPERVIVENCIA DEL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE.

En Italia, con la reconquista llevada a cabo por Justiniano, se introdujo su legislación. Durante mucho
tiempo se creyó que entre los siglos VI y XII se produjo un oscurecimiento de la tradición romanística en
Occidente, sin embargo, las escuelas de Rávena y Pavia son centros de conservación y transmisión del
do romano en esta época.

LOS GLOSADORES.

El descubrimiento en el siglo XI de un manuscrito del Digesto provocó la atención de los estudiosos hacia
los textos de la jurisprudencia romanas. Irnerio inició la tarea del estudio a fondo del Digesto. Surge con

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DERECHO ROMANO

él la Escuela de Glosadores, que convirtió a Bolonia en cuna y faro del saber jurídico medieval. A parte de
glosas, hacían reglas, resúmenes, colecciones de controversias, etc.

LOS POSTGLOSADORES.

A mediados del s. XIII los juristas se alejan del estilo conciso de los glosadores para escribir prolijas
discusiones.
Esta nueva escuela se preocupa de forjar un Derecho de aplicación inmediata con los elementos jurídicos
suministrados por los textos romanos y la glosa. Destaca Juan Andrés o Bártolo de Sasoferrato.

Pusieron las bases de la teoría del Derecho internacional privado.

LOS HUMANISTAS.

Desde el s. XVI aparece la conciencia de estar viviendo en una época de renovación cuyo signo era la
recuperación de la cultura de la antigüedad clásica por medio del estudio de las fuentes de conocimiento.
Los humanistas acuden a las fuentes del Derecho romano para acercarse al puro pensamiento clásico.

Andrés Alciato da impulso al estudio del Derecho romano público, pero en Francia arraiga la tendencia y
su representante es Jacobo Cuyacio, quien sustituyo el dogmatismo abstracto de los bartolistas por el
riguroso trabajo exegético y de investigación histórico-critica.

Empieza el descubrimiento de las interpolaciones, ya que los humanistas, guiados sobre todo por su
dominio de la lengua latina, pudieron descubrir buen numero de alteraciones en los textos romanos.

EL CULTIVO DEL DERECHO ROMANO DESDE EL SIGLO XVII HASTA NUESTROS D ÍAS.

En el s. XVII decae el estudio del Derecho romano según la metodología histórico-crítica defendida por los
humanistas exceptuando las Universidades Holandesas.

Desde el XVI hasta el XIX también se ha estudiado el Derecho romano con un fin de aplicación práctica,
sin que el impulso y el auge de los humanistas fuese capaz de impedir totalmente esta dirección
metodológica.

En el s. XVIII aparece la Escuela racionalista del Derecho natural, que establece como principio del Do la
razón humana, abstracción hecha de un Orden superior. A finales de siglo aparece la Escuela histórica de
Savigny.

La tendencia codificadora va a conseguir su realización más amplia en el XIX. El do Romano va a nutrir los
diferentes Códigos nacionales.

En el s. pasado se halla el palimpsesto de Verona, que ayuda a conocer las Instituciones de Gayo.

En este siglo la orientación de los estudios romanísticos es historicista y lo más destacable es la

papirología, de esa ciencia que a través de documentos conservados en papiros estudia la vida del mundo
antiguo.

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DERECHO ROMANO

DERECHO DE LAS PERSONAS

LECCIÓN IX

LAS PERSONAS: SU CONCEPTO JUR ÍDICO

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En el campo jurídico, definimos persona como el ente capaz de ser titular de derechos y obligaciones. A
veces se emplea para referirse a los esclavos, a quienes no puede aplicarse la definición antedicha. Todos
los hombres son libres o esclavos.

CAPACIDAD JURÍDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR

Capacidad jurídica es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. La capacidad de obrar es la
idoneidad para poder ejercer derechos y realizar actos jurídicos. Es imposible tener capacidad de obrar y
no tener capacidad jurídica.

CLASES DE PERSONAS

Los hombres con capacidad jurídica pueden ser ingenuos (los que han nacido libres) y libertos (los que en
un momento cualquiera de su vida, han sido esclavos y luego liberados).

No todos los entes dotados de capacidad jurídica son personas físicas, sino que existen entidades
incorporales a las que el ordenamiento jurídico otorga capacidad jurídica, y se las llama: personas sociales,
jurídicas, ficticias, morales, colectivas o incorporales.

REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL SER HUMANO ANTE EL DERECHO.

1. Que el hijo quede separado del claustro materno. Antes del alumbramiento el hijo era considerad
parte de la mujer, pero a pesar de ello, no dejaba de protegerse al que iba a nacer, ya que se
prohibió que la mujer que hubiera muerto embarazada fuera enterrada antes de extraerle el hijo,
y no se permitía la ejecución de la pena de muerte si la condenada llevaba un hijo en sus entrañas.
2. Que la criatura nazca viva. La prueba debía suministrarla la parte interesada y consistía, según
los proculeyanos, en la emisión de voz, y según los sabinianos, en cualquier signo de vida.
3. Que tenga forma humana. Esta exigencia estaba relacionada con la antigua creencia de que
podían nacer de mujeres seres no humanos. No hubo una regla fija para determinar cuáles eran
las anormalidades que hacían entrar en la categoría de monstruos.

No es seguro si existió un cuarto requisito; la viabilidad o capacidad de vivir del recién nacido.

Aunque el ser humano se consideraba existente por el Derecho, no tenía capacidad jurídica sin más. Era
preciso que fuese libre y que ostentara alguna de las prerrogativas de la ciudadanía.

En tiempo de Augusto se estableció un registro oficial de nacimientos.

EL NASCITURUS

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DERECHO ROMANO

Al que iba a nacer no se le reconocía capacidad jurídica. Sin embargo, se le garantizó la conservación de
los derechos que le correspondían al alcanzar la capacidad jurídica; se procuró que llegase a natus.

Como consecuencia, el nasciturus pudo ser heredero de quien, en caso de haber nacido hasta el
nacimiento de aquél, lo habría tenido bajo su potestad. La madre encinta (embarazada) de un hijo que va
a heredar, tenía derecho a percibir alimentos durante el tiempo del embarazo, a cuenta de los bienes que

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pasarían al hijo, en caso de nacer con las debidas condiciones, y la madre podía pedir un curator ventris
que cuidase de los intereses del que llevaba en sus entrañas.

El nacido de justas nupcias sigue la condición jurídica que tuviese el padre en el momento de la concepción
y también se llegó a admitir que si la madre esclava hubiese sido libre en algún momento del embarazo,
el hijo sería libre.

En el Derecho justinianeo, por influencia cristiana, se formularía que el concebido se tiene por nacido en
todo lo que sea favorable.

LECCION X

STATUS LIBERTATIS

Las expresiones status hominis y status personarum suelen indicar frecuentemente la posición de una
persona con respecto a los derechos de familia. Cuando se emplea el término “status” aplicado al
individuo significa, generalmente, la posición, con consecuencias jurídicas.

En consecuencia, por status libertatis entendemos hombres libres.

LA ESCLAVITUD

En la Roma primitiva los esclavos fueron relativamente bien tratados. A fines de la República aumenta el
número de esclavos, que en su mayoría son prisioneros de guerra vendidos por el Estado. En el Principado,
como consecuencia de la crueldad a la que se había llegado en el trato a los esclavos, se inicia una
corriente a favor de ellos que culmina, por influencia del cristianismo, en el Bajo Imperio en la igualdad
entre estos ante Dios, mejorando su situación.

Desde Constantino se reducen las causas de esclavitud y aumentan las facilidades para la liberación de los
esclavos, acentuando su protección y prohibiendo la separación de familias de condición servil.

CONDICIÓN JURÍDICA DEL ESCLAVO

No es miembro de la civitas, no puede ser magistrado, ni participar en las elecciones, ni servir en el ejército
sin autorización expresa. No existe, en principio para los esclavos, ni propiedad, ni matrimonio, ni
capacidad procesal. Lo que adquirían los siervos pasaba a sus dueños.

El pretor hizo posible en ciertos casos la responsabilidad del patrono como consecuencia de negocios
jurídicos en los que había participado el esclavo; la jurisprudencia construyó la figura de la obligatio
naturalis del servus, y se admitió la posibilidad de un patrimonio, de hecho, del esclavo que no dejó de
tener ninguna trascendencia jurídica.

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DERECHO ROMANO

Además, el lugar donde se enterraba al esclavo se hacía lugar religioso, el parentesco entre los esclavos
tenia trascendencia como impedimento en los matrimonios que, ya manumitidos, contraían, se reconoció
la validez al votum del servus, el prisionero de guerra, muerto en cautividad, se consideraba que murió al
ser cautivado, a fin que valiera su testamento.

Esclavos sin dueño: abandonados, quienes eran condenados a trabajos forzosos, a muerte y a las fieras.

Esclavos públicos eran aquellos prisioneros de guerra que el Estado no vendían a los particulares, siervos
que solían estar al servicio de los sacerdotes o de los magistrados.

CAUSAS DE ESCLAVITUD

Al Jus Gentium, como ordenamiento común a todos los pueblos, correspondían las siguientes causas:

- Cautividad bélica en guerra internacional

- Nacer de madre esclava

Estaban establecidas por el Jus Civile:

- La no inscripción en el censo
- El sustraerse a la leva
- La entrega por las autoridades romanas, a otro Estado, de quien era culpable de ofensa a este
- El incumplimiento de las deudas
- El robo, en ciertos casos
- La venta del hijo de familia mas allá del Tíber.
- Ciertas condenas
- Para una mujer, el mantener relaciones intimas con un esclavo ajeno, conociendo su condición y
desoyendo la prohibición del dueño manifestada por tres veces.
- Para un liberto, la ingratitud hacia su antiguo dueño
- Para el que ya tiene 20 años, dejarse vender como esclavo, siendo libre, a fin de reclamar luego
la libertad y partir con el vendedor el precio obtenido.

MODOS DE SALIR DE LA ESCLAVITUD

De la esclavitud se podía salir por disposiciones legales y por voluntad del dueño o manumisión. Entre las
disposiciones legales puede citarse el Senadoconsulto Silaniano, por el que se daba libertad al esclavo que
descubriera al asesino de su dueño o una conjura contra él. En la etapa cristiana, fueron admitidas otras
causas de liberación: la entrada en un monasterio, el ser ordenado sacerdote con conocimiento del dueño,
etc.

Además, respecto a los que habían caído en esclavitud por cautividad bélica existía un régimen especial
al que ya se aludió y en virtud del jus postliminii recobraban la libertad tan pronto como regresaban al
territorio romano, conservando, en la época clásica, sus antiguos derechos, que solo habían quedado en
suspenso, recuperándolos en Derecho justinianeo.

Las formas más antiguas de manumisión fueron: la manumissio testamento, la manumissio vindicta.

La manumisión por testamento tenía tres modalidades:

- El testador manumite directamente a su esclavo.

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DERECHO ROMANO

- El testador impone a su heredero que lleve a cabo la manumisión.

- El testador ruega que se manumita al siervo.

La manumissio censu se hacía mediante la inscripción del esclavo en el censo con consentimiento del
dueño. El principal inconveniente de este modo de manumitir era que solo podía tener lugar cuando se
estaban llevando a cabo las operaciones del ceso y que así no se podía manumitir las mujeres y los niños,

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ya que estos no se inscribían en el censo.

La manumissio vindicta se realizaba mediante el proceso ficticio, en el cual el dueño se allanaba a la

vindicatio de un adsertor libertatis, que afirmaba que aquel hombre era libre. Este modo de manumitir
llegó a consistir en una simple declaración ante el magistrado.

Constantino introduce, un cuarto modo de manumitir. La manumissio in sacrosanctis ecclesiis. El dueño

en la Iglesia, ante la autoridad eclesiástica y los fieles, declara su voluntad de manumitir.

Junto a estas formas solemnes de manumisión, hubo otras no solemnes, cuya eficacia varió con el tiempo.
Justiniano reconoció también plena eficacia a las manumisiones no solemnes.

RESTRICCIONES A LA LIBERTAD DE MANUMITIR

Según la Ley Elia Sencia el esclavo menor de 30 años se convertía en liberto latino al ser manumitido salvo
que mediasen casusas especiales para su manumisión. Declara nula las manumisiones hechas por un
liberto en perjuicio de su patrono, las efectuadas en fraude de acreedores y las que llevó a cabo un menor
de 20 años. También se hacía ciudadano el manumitido per vicdicta y había causa especial de manumisión.
El mayor de 14 años que podía testar y designar un heredero, no podía manumitir hasta los 20 años.

La Ley Fufia Caninia limitó el número de manumisiones que podían hacerse por testamento, en proporción
al número de esclavos que tenían.

El que para burlar lo establecido en la Ley Fufia Caninia dispusiere en círculo hacia inválidas todas las
manumisiones.

LOS LIBERTOS

Los esclavos liberados o libertos podían ser, los ciudadanos romanos, latinos o dediticios.

- Eran ciudadanos romanos los liberados por disposición legal o por una manumisión dotada de
plena eficacia.
- Eran latinos libertos los manumitidos de forma no solemne hasta Justiniano, los afectados por
la Ley Elia Sencia y aquellos cuyo manumitente no era su dueño con arreglo al Derecho civil.
- Eran libertos dediticios los que antes de su manumisión observaron mala conducta.

Los libertos tenían importantes limitaciones en cuanto al disfrute de los Derechos políticos, como la de no
poder desempeñar magistratura ni acceder al Senado.

El patrono podía ser llamado por ley a sucederle y a ser tutor no pudiendo ser demandado por su antiguo
esclavo sin autorización del magistrado.

A parte de los derechos establecidos por la Ley, el manumitente solía hacerse prometer ciertos servicios
del manumitido, mediante juramento.

JUS AUREORUM ANNULORUM Y RESTITUTIO NATALIUM

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DERECHO ROMANO

Con Augusto se comenzó a autorizar que algunos libertos usaran anillos de oro, con lo que se equiparaban
a los ingenuos, dejando a salvo los derechos de los patronos.

La restitutio natalium borraba la inferioridad del liberto en todos los aspectos con el consentimiento del
patrono.

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Después de la época clásica aumentaron los casos de extinción de los derechos de los patronos, y en el
Derecho de las Novelas de Justiniano se concedió el Jus aureorum annulorum a todos los libertos.

CAUSA LIBERALIS

Litigio en que se dilucidaba si uno era libre o esclavo. Proceso para el cual en el Derecho romano primitivo
se concedieron ciertas facilidades.

Mientras se desarrollaba el proceso, aquel sobre cuya status libertatis se discutía se mantenía en situación
de libre. El incumplimiento de esta regla, en la primera mitad de la Republica, produjo gran agitación
popular.

En el Derecho justinianeo el siervo podía defender su derecho a la libertad personalmente, antes

necesitaba un representante.

CASOS DE CUASI ESCLAVITUD

Pueden citarse, entre otros, los siguientes:

- El del colono que es libre, pero esta adscrito a la tierra que cultiva
- El hijo vendido dentro de Roma por el padre: persona in mancipio
- El que sirve como esclavo de buena fe, ya que mientras dura el error adquiere, en ciertos
supuestos, para quien creía su dueño
- El deudor condenado, en algunos momentos de la ejecución procesal
- El del que fue rescatado de los enemigos, hasta reembolsar al que pago por el

LECCIÓN XI

STATUS CIVITATIS

Es la posición de los hombres libres con relación a la comunidad de los ciudadanos romanos. Gayo hace
la distinción de ciudadanos romanos, latinos y dediticios a propósito de los libertos, pero no hace
distinción entre los ingenuos por razón de ciudadanía. Quizá ello sea debido a que en el manuscrito
encontrado en Verona este mutilado el texto original a causa de la extensión de la ciudadanía y que nivelo
la condición jurídica de los ingenuos.

DERECHOS QUE CONFIERE LA CIUDADANÍA ROMANA

La cualidad de ciudadano romano otorgaba unos derechos, tanto de carácter público como de carácter
privado.

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DERECHO ROMANO

Derechos de carácter público fueron:

1. Jus sufragii: derecho de voto en las asambleas populares.

2. Jus honorum: posibilidad de acceso a las magistraturas.

3. Derecho a servir en las legiones.

4. La provocatio ad populum o derecho de apelar a los comicios cuando había sido impuesta una pena
capital o corporal por un magistrado que no fuese el dictador.

Derechos de carácter privado fueron:

1. Jus commercii o derecho a comprar y vender.

2. Jus conubii o derecho a casarse.

3. Testamento factio, que podía ser activa o pasiva. La primera consistía en
la facultad detestar y la segunda en la posibilidad de ser designado en
el testamento heredero, legatario…
4. Jus actionis o facultad de poder asistir a los tribunales de justicia.

CIUDADANOS, LATINOS Y PEREGRINOS

CIUDADANOS ROMANOS

Solo un ciudadano romano podía ostentar íntegramente los derechos anteriormente mencionados, pero
no todos los ciudadanos gozaron siempre de esas atribuciones.

En los primeros tiempos de Roma los plebeyos no gozaban de todos los derechos que disfrutaban los
patricios.

LATINOS

Entre los ciudadanos romanos y los peregrinos hubo una categoría intermedia, los latinos. Dentro de los
latinos encontramos varias clases:

1. Los latini veteres: eran los habitantes de las ciudades del Lacio, estuvieron confederados con Roma
hasta la guerra social que determinó la concesión de la ciudadanía a toda Italia.

2. Los latini coloniarii: eran los habitantes de las colonias latinas o de los territorios a los que se
concedía la latinidad.

3. Los latini juniani: eran los libertos latinos. A diferencia de los anteriores no pueden testar.

PEREGRINOS

Eran los súbditos del Imperio, que, siendo libres, no gozaban de ninguno de los derechos propios de los
ciudadanos. El ordenamiento jurídico de los peregrinos estaba constituido por: algunas disposiciones del

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DERECHO ROMANO

derecho de los ciudadanos, el derecho de sus ciudades y el Jus Gentium. Dentro de la clase de los
peregrinos existía un grupo especial: los dediticios (aquellos que pelearon alguna vez contra Roma y no
capitularon. Estos no podían invocar el derecho de su ciudad, ya que, como castigo a su resistencia, Roma
no les reconocía ordenamiento jurídico propio. Esta clase de peregrinos no dejó mucha huella y el nombre
de dediticios empezó a aplicarse a aquellos esclavos manumitidos que observaron mala conducta durante
su esclavitud).

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Los latini veteres desaparecieron al concederse la ciudadanía romana a todas las ciudades del Lacio. En la
época postclásica no había ya latini coloniarii y Justiniano dispuso que todo esclavo romano, al ser
liberado, pasase a la condición de liberto ciudadano.

LA CONSTITUCIÓN DE CARACALLA

El emperador Antonio Caracalla concedió la ciudadanía romana a todos los súbditos del Imperio en el año
212, cualquiera que fuese su país. Las causas que pudieron motivar esto pueden ser:

- Incrementar la recaudación de los impuestos al aumentar el número de ciudadanos.

- Evitar conflictos resultantes de la distinta capacidad jurídica de los súbditos de Roma.

- Asociar al culto de los dioses romanos nuevos fieles.

ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA CIUDADANÍA

La ciudadanía se podía adquirir por nacimiento y por causas posteriores al nacimiento.

Al tratar las causas posteriores al nacimiento encontramos:

a) Adquisición de la ciudadanía por un esclavo: con las limitaciones propias de los libertos.

b) Adquisición de la ciudadanía por un peregrino: podían adquirir la ciudadanía bien cuando se casaban
con un romano o romana, por concesión del poder público, por haber hecho condenar a un
magistrado culpable de delito o por perdón imperial, si la ciudadanía se había perdido como
consecuencia de una deportación.

c) Adquisición de la ciudadanía por un latino:

- Latini veteres: alcanzaban la ciudadanía romana por irse a vivir a Roma.

- Latini coloniarii: por haber desempeñado magistraturas en su ciudad o haber pertenecido al Senado
municipal.
- Libertos latinos: por construir una nave de cierta capacidad para transportar trigo a Roma, construir
un edificio de determinado valor, prestar servicio durante 3 años, en la guardia urbana.

PÉRDIDA DE LA CIUDADANÍA

La pérdida de la libertad llevaba aparejada la pérdida de la ciudadanía romana, pero podía perderse la
ciudadanía conservando la condición de libre.

La pérdida de la ciudadanía conservando la libertad recibía el nombre de capitis deminutio media; La

pérdida de la libertad, el de capitis deminutio máxima.

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DERECHO ROMANO

LECCIÓN XII

STATUS FAMILIAE

Es la posición de los ciudadanos en relación a la familia. En el primitivo Derecho romano, el conjunto de

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personas, incluidos los esclavos, que habitan la casa, grupo domestico cuya cohesión se mantiene por la
sumisión a la autoridad del pater.

La familia romana fue patriarcal y exclusiva, porque no solo era el pater el jefe de la familia, sino que, en
principio, en vez de pertenecer a dos familias, la del padre y de la madre, solo se pertenecía a la primera.

La posición de la esposa romana fue muy superior a la de las esposa y madre griega, con excepción de
Esparta. La familia romana es monógama, no se puede citar ni un solo caso de poligamia, al contrario de
lo que pasa en otros países de Oriente.

En la evolución histórica de la familia romana hay que distinguir dos tipos de organización: La familia
agnaticia y la familia cognaticia.

- El tipo primitivo es la familia agnaticia, en la que la relación familiar se establece atendiendo

solamente al hecho de estar sometidos a la potestad de un mismo jefe de familia, con absoluta
independencia de todo parentesco biológico. Así se explica que las personas que integraban el
organismo fuesen, en un principio, el paterfamilias, los hijos de sangre que no hubiesen salido
de la sumisión del poder del pater por cualquier causa, los demás descendientes en la línea
masculina que estén en el mismo caso que los anteriores, la esposa que se hubiese sometido a
la manus mariti; con idéntico requisito las esposas de los hijos y descendientes que no habían
salido de la potestad del paterfamilias y, finalmente las personas extrañas recibidas en
adopción.

- A fines de la República y a lo largo del Imperio va apareciendo el segundo tipo de organización

familiar: la familia cognaticia, en la que el criterio que sirve de base para determinar el
parentesco es la cognación o cognatio naturalis (sangre). Va desapareciendo la anómala
situación con importantes repercusiones en el Derecho hereditario, de los descendientes que
no consideran familiares de su progenitor, porque ya no dependen de su potestad.

Esta transformación se va operando de un modo lento y la convivencia del antiguo y del nuevo régimen
produce no pocos conflictos de técnica jurídica.

SUI JURIS Y ALIENI JURIS

Las personas que no están sometidas al poder del paterfamilias se llaman sui juris y las que de él
dependían alieni juris. A esta segunda clase pertenecen, por consiguiente, además de los esclavos y
personas in mancipio, los miembros de la familia con exclusión del pater.

La expresión paterfamilias, aunque a veces se emplea con una significación equivale a la moderna de
padre de familia, en la terminología en la etimología jurídica romana equivale a sui juris y es ajena a toda
idea de edad o de generación.

En las primeras épocas de Roma los alieni juris carecían prácticamente de capacidad en Derecho privado.
Es por la obra del Derecho pretorio, continuada por reformas imperiales, por lo que va aumentando la

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capacidad de los alieni juris, a la vez que disminuye su número merced a la evolución de la institución
familiar.

Por lo que respecta al Derecho público, los alieni juris tenían plena capacidad, si bien en las primeras
épocas el poder paterno no se detenía ante los cargos que pudiesen ostentar los hijos.

Es la época de la Segunda Guerra Púnica, cuando parece irse abriendo paso la idea de que frente al
magistrado no debe prevalecer el poder del padre.

LÍNEA Y GRADO DE PARENTESCO

En la familia cognaticia la línea es la relación que existe entre personas descendientes unas de otras (línea
recta) o tienen un ascendiente común (línea colateral).

En la línea recta cada generación es un grado (padre e hijos son parientes en primer grado), mientras que
en la colateral el grado se determina por la suma de las generaciones que separan a uno y otro pariente
del ascendiente común (dos hermanos están en segundo grado y un tío carnal es pariente en tercer grado
de su sobrino).

La línea recta puede ser descendente o ascendente, según se considere bajando del progenitor o a la
inversa.

En línea colateral se puede distinguir: hermanos germanos, consanguíneos y uterinos:

- Hermanos germanos: Tienen madre y padre en común.

- Hermanos consanguíneos: Solo es común el padre.

- Hermanos uterinos: Solo es común la madre.

AFINIDAD

Los parientes cognaticios del marido reciben el nombre de afines respecto de la mujer y viceversa.

Según el Digesto de Justiniano, el nombre de afines proviene de que por el matrimonio se aproximan y
unen dos familias que antes no tenían vínculo de parentesco entre ellas.

Al ser posible en Roma la adopción de un sui iuris, podía darse el caso de que se convirtiese una persona
en suegro como consecuencia de la adopción, ya que el adoptado entraba en la familia del adoptante
como hijo y la mujer de este como nuera.

Entre los parientes afines no hay grados puesto que no descienden unos de otros, se suele considerar que
cada esposo es pariente por afinidad de los familiares del otro cónyuge, en el mismo grado en que este lo
es por cognación.

Uno de los principales efectos jurídicos que produce la afinidad, se mantiene aún después de que la
afinidad haya desaparecido; así el suegro no puede casarse con la que fue su nuera aun después de que
el hijo hubiese fallecido.

LA GENS

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DERECHO ROMANO

Fue una agrupación social más extensa que la familia; pero al tratar de precisar la naturaleza del vínculo
que unía a los gentiles surgen diversas teorías:

- Mientras que para algunos autores, la gens fue fruto de una división artificial, operada por el
legislador en el seno de la civitas. Otros creen que se trata de un grupo de carácter político anterior
al Estado

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Mientras unos estiman que la gens surgió como consecuencia de un proceso de diferenciación
económica. Otros piensan que la gens resultó de la expansión natural del grupo familiar, al morir el
paterfamilias y formar sus descendientes una agrupación más amplia, ligada por la procedencia de
un antepasado común.

El hecho de pertenecer a una gens llevaba aparejados determinados derechos entre los gentiles, tanto en
materia de sucesión mortis causa, como en orden a suceder la tutela y la cuartela.

Las primitivas gentes estuvieron integradas únicamente por patricios, pero luego se fueron introduciendo
los plebeyos en la organización gentilicia.

Los gentiles llevaban un nombre común: nomen gentilitium y, los matrimonios, tenían lugar entre
personas de su propia gens.

Tenían un culto propio y una divinidad tutelar y parece haber existido un jefe en cada una de estas
agrupaciones, que llevaba el nombre de pater gentis, así como un terreno propio de la gens.

Cicerón nos habla de la gens como institución de su época, pero durante los dos últimos años de la
República, la organización gentilicia va cediendo su importancia. En el transcurso del primer siglo del
Imperio perdieron toda su trascendencia jurídica.

LECCIÓN XIII

EXTINCIÓN DE LA CAPACIDAD JURÍDICA

Puede decirse que las dos causas de extinción de la capacidad jurídica fueron la esclavitud y la muerte. La
esclavitud no siempre producía efectos definitivos y el que se había convertido en esclavo como
consecuencia de su cautividad bélica, al regresar a Roma recobraba, en virtud del ius postliminii, todos
sus derechos.

LA MUERTE

El derecho romano imponía el cumplimiento de las últimas voluntades legalmente manifestadas por el
que había fallecido y concedía acción contra los que injuriaban su cadáver, pero la capacidad jurídica había
cesado en absoluto.

Los romanos conocieron casos de personas sobre cuyo paradero y existencia se suscitaban grandes dudas,
con la consiguiente incertidumbre en todo aquello que jurídicamente afectaba y atendían a resolver estas
situaciones, señalando plazos.

Por ejemplo, en el caso del hijo que necesitaba la autorización del padre (en ignorado paradero) para
contraer matrimonio, se resolvió que si hubiesen transcurrido 3 años sin saber dónde se encontraba, el
hijo podía casarse.

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DERECHO ROMANO

En caso de morir dos personas en un mismo accidente sin poderse precisar quien murió primero, el
derecho Justiniano estableció que, si eran ascendiente y descendiente, se consideraba muerto primero al
descendiente en caso de ser impúber y se consideraba premuerto al ascendente en caso de haber
alcanzado el hijo la de edad de la pubertad.

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CAUSAS MODIFICATIVAS DE LA CAPACIDAD JURÍDICA

A parte de las ya mencionadas modifican la capacidad jurídica:

1. Los cambios de ciudadanía

Con la implantación del Jus Gentium la perdida de la ciudadanía romana no conducía a la extinción
de la capacidad jurídica, pero si a su disminución, y la adquisición de la condición de ciudadano
siempre llevaba un aumento de capacidad.

2. Los cambios de la situación familiar

Dependiendo de con quien se contraía matrimonio, y si la mujer lo hacia cum manu o sine manu.

3. La fe religiosa

En la Roma primitiva lo religioso estaba tan estrechamente unido a lo jurídico. En época republicana
hay una escasa religiosidad

4. La infamia

Por infamia se entiende el desprestigio al que se hacía acreedora una persona por su conducta.

Pueden distinguirse:

- intestabilitas: eran los testigos que no daban testimonio del acto en que intervinieron.

- infamia censoria: los censores eran como vigilantes de la moralidad, podían infligir una
condena a quienes figuraban en el censo y observaban una conducta irregular.

- infamia consular: suponía la eliminación de las personas de las listas de los candidatos en las
elecciones para magistrados, por orden del cónsul.

- infamia pretoria: el pretor prohibía a las personas que se encontraban en determinadas

condiciones o eran responsables de actos que menoscababan su fama.

- infamia justinianea: en época de Justiniano se requiere que la infamia sea declarada por un
juez.

5. La condición social o profesional

El desempeñar ciertos cargos o pertenecer a una clase social determinada, tuvo en Roma importantes
repercusiones en la capacidad jurídica.

En la época cristiana se conceden diversos privilegios a los clérigos y las ordenes mayores constituyen un
impedimento para el matrimonio.

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DERECHO ROMANO

Los senadores no podían casarse con libertas y a los que ejercía altos cargos en las provincias les estaba
prohibido adquirir bienes allí y contraer matrimonio con mujeres naturales del país

La distribución de nombramientos civiles y militares se hacia en algunas épocas en relación con la clase
social de los ciudadanos.

CAUSAS MODIFICATIVAS DE LA CAPACIDAD DE OBRAR

Son las siguientes:

LA EDAD

Los romanos distinguían cuatro épocas en la vida humana: infancia, impubertad, menor de edad y mayor
de edad.

La infancia duraba hasta los 7 años

La impubertad comprendía desde los 7 hasta los 12 años para las mujeres, y desde los 7 hasta que la
inspección del cuerpo detonase aptitud para la procreación, aunque en el derecho Justinianeo se
estableció hasta los 14 para los varones.

Menor de edad, es la tercera época que comprende desde que sale de la impubertad hasta los 25 años.

Mayor de edad, eran los que superaban los 25 años y ya tenían plena capacidad de obrar.

EL SEXO

Las mujeres romanas tenían ciertas limitaciones por razón de su sexo: no podían ocupar cargos públicos,
ni representar en juicio, ni obligarse por otra persona.

LA SALUD

Los sordomudos y ciegos son incapaces para realizar aquellos actos jurídicos que requieren el uso de los
sentidos de que carecen. Los locos solo tienen capacidad de obrar en los intervalos lúcidos y se les nombra
un curador que administre sus bienes.

LA PRODIGALIDAD

A aquellas personas que despilfarran, malgastan, derrochan sus bienes (pródigos) se les prohíbe realizar
actos que puedan perjudicar su patrimonio y también se les nombra a un curador.

LECCIÓN XIV

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PERSONAS NO FÍSICAS

Existen ciertos entes distintos de las personas físicas a los que el Derecho reconoce capacidad jurídica.
Para distinguir estas entidades se utilizan los nombres de: corpora, collegia y universitates, términos que
no tuvieron siempre el mismo significado.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En el Digesto de Justiniano unas veces se emplean las expresiones corpora y collegia, indistintamente,
referidas a las asociaciones profesionales y otras, parece tener corpus un sentido más amplio que
collegium.

Universitas indica en alguna obra clásica, una persona incorpórea, pero en otras significa simplemente la
colectividad de miembros de una civitas.

Como personas incorporales en Derecho romano se pueden distinguir las siguientes:

EL ESTADO

En tiempos de la República comenzó a reconocerse que el tesoro público, podía tener créditos y deudas
y adquirir bienes. No parece tan clara la personificación de los bienes de la Administración imperial, de
los que el emperador no puede disponer libremente, sino solo en interés del Estado.

El Estado pudo ser instituido heredero, ser favorecido con legados, manumitir esclavos y adquirir el
derecho de patronato sobre los manumitidos. Sin embargo, en cuanto a la administración de su
patrimonio, el Estado romano no se movía en la esfera del Derecho privado, sino en la del Derecho
público.

LAS CIUDADES

Desde los últimos tiempos de la República se reconoció por el pretor, a los municipios derecho a
comparecer en juicio, pudiendo ser demandantes o demandados. A diferencia de lo que ocurría con el
Estado, los municipios se sometían a la jurisdicción ordinaria.

La capacidad jurídica de las ciudades se fue desarrollando paulatinamente y en la época clásica todavía
no podían heredar, salvo cosas excepcionales. Solamente en la época postclásica se admitió con carácter
general que una ciudad pudiera ser instituida heredera.

A lo largo del Imperio se reconoció capacidad jurídica, no solo a las ciudades sino incluso a divisiones
territoriales más reducidas, y en la época postclásica también a las provincias.

ASOCIACIONES

Hay varios tipos de Asociaciones:

- Asociaciones religiosas.

- Asociaciones funerarias.

- Asociaciones financieras.

- Asociaciones de empleados administrativos.

- Asociaciones de artesanos.

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FUNDACIONES

Son las personas incorporales integradas por un patrimonio y vitalizadas por el designio de la persona de
donde sus bienes proceden. En el Derecho postclásico, y como consecuencia del fomento de la caridad
provocado por el cristianismo, se multiplican las fundaciones.

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ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LAS PERSONAS INCORPORALES

Verdaderas asociaciones de carácter religioso eran las dedicadas desde muy antiguo, a la organización de
determinados cultos, obras de reparación en los templos, disposición de los juegos, en las festividades.
Estas organizaciones tenían carácter privado en el sentido de que no recibían subvención alguna del
Estado y los gastos corrían de cuenta de los asociados.

En la época republicana aparecieron las primeras asociaciones religiosas de carácter estrictamente

particular y privado.

A fines de la República y comienzos del Principado se tomaron medidas restrictivas contra ciertas
asociaciones religiosas por su interferencia en la actividad política.

Desde la segunda mitad del siglo I se reconoce la capacidad jurídica, a ciertos efectos, a los Collegia
tenuiorum, asociaciones constituidas para atender fundamentalmente a la sepultura de sus asociados.

Desde tiempos de la República existieron asociaciones cuyos miembros unían sus aportaciones
económicas para poder obtener la contrata de suministros y pertrechos para el ejército y hacerse cargo,
mediante el pago al Estado de una cantidad determinada, de la cobranza de los impuestos. Sociedades
semejantes se dedicaban también a la realización de obras públicas, explotación de minas, salinas, etc.

Tales asociaciones pueden denominarse, en sentido amplio, societates publicanorum, pero de su

personalidad jurídica no es mucho lo que puede afirmarse, porque solo resulta de escasos pasajes del
Digesto.

Durante en el Imperio existen asociaciones profesionales de funcionarios subalternos del Estado. Los que
formaban una asociación pueden, en virtud de la autorización concebida por el Código Decenviral, hacer
el pacto que quieran con tal que de que no vayan contra alguna norma de orden público.

A fines de la República, las asociaciones profesionales intervienen activamente en política, lo que

determina la disolución de muchas de ellas, por un Senadoconsulto del año 64 a.c.

Restablecidas en el año 58, continúan con Cesar y con Augusto las medidas restrictivas y de control hasta
llegar a la Lex Julia de Collegiis, probablemente de Augusto, en virtud de la cual fueron disueltas las
asociaciones existentes, salvo las de más antigua tradición, y se dispuso que la constitución de nuevas
asociaciones requiriese una autorización del Senado o, si se trataba de asociaciones de provincias, del
Príncipe. Más tarde se concedió de una vez y para siempre, libertad de asociación a los Collegia tenuiorum
y las asociaciones de la Iglesia.

Desde Claudio, y sobre todo a partir de Marco Aurelio, se les va reconociendo a las asociaciones capacidad
a ciertos efectos, en vez de proceder a un reconocimiento de carácter general.

En el Bajo Imperio se registra el fenómeno de la incorporación obligatoria y duradera de ciertos

trabajadores, a su correspondiente asociación profesional y aunque no puede afirmarse con absoluta
seguridad que la doctrina jurídica postclásica y justinianea considerarse únicamente como sujetos de
derechos a las asociaciones, es cierto que no faltan constituciones en las que aparecen como investidas

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DERECHO ROMANO

de capacidad jurídica y si se trata de entidades dedicadas a fines benéficos, disfrutan de no pocos

privilegios.

Las personas incorporales, por su misma naturaleza, están excluidas de las relaciones jurídicas basadas en
el parentesco natural y se hallan afectadas de incapacidad de obrar, por lo que necesitan un representante
que actúe por ellas.

TEORÍA DEL NEGOCIO JURÍDICO

LECCIÓN XV

HECHOS, ACTOS Y NEGOCIOS JURÍDICOS

Todo acontecimiento que produce consecuencias jurídicas es un hecho jurídico. Los hechos pueden ser
voluntarios e involuntarios. A los hechos jurídicos voluntarios se les llama actos jurídicos, que a su vez
pueden ser lícitos e ilícitos.

Los negocios jurídicos son las manifestaciones de voluntad encaminadas a finalidades prácticas

ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURÍDICO

En un negocio jurídico determinado tiene que haber elementos esenciales, comunes y específicos y
puede haber elementos naturales y accidentales.

ELEMENTOS ESENCIALES COMUNES

Son aquellos que han de darse en todo negocio jurídico para que tenga validez.

Tienen este carácter los siguientes:

1. Sujeto capaz: no es suficiente la capacidad jurídica, se requiere además la capacidad de obrar.

2. Voluntad interna: la manifestación de voluntad que da vida al negocio jurídico exige la formación
de una voluntad interna.

3. Manifestación de voluntad: puede tener lugar con rígidas ceremonias, oralmente, porescrito, con un
gesto…

4. Causa: es la función típica del negocio, la finalidad práctica que da vida a la manifestación de
voluntad.

5. Objeto: es la expresión de la autonomía individual con efectos jurídicos, los objetos pueden ser muy
diferentes

ELEMENTOS ESENCIALES ESPECÍFICOS

Son los exigidos no con carácter general, sino para cada negocio es concreto.

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El precio en la compraventa es un ejemplo de esta clase de elementos. Si falta el precio no habrá

compraventa.

ELEMENTOS NATURALES

Los que, integrando también la configuración normal de un negocio jurídico típico, pueden ser eliminados

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por voluntad de las partes.

ELEMENTOS ACCIDENTALES

Son los que pueden añadirse libremente y en cada caso, por voluntad de los que dan vida al negocio. Los
más destacables son: la condición, el término y el modo.

La condición: puede definirse como el acontecimiento futuro y objetivamente incierto, del que hacen
depender las partes, la entrada en vigor o el cese, de los efectos de un determinado negocio jurídico.

Para apreciar la eficacia de este elemento accidental se distingue:

1. Pendente conditione: cuando la condición no se ha realizado, pero se produce la esperanza de

adquisición de un derecho.

2. Existente conditione: cuando la condición se cumple y se producen todos sus efectos.

3. Deficiente conditione: cuando la condición queda incumplida, el negocio se tiene por no celebrado.

Las condiciones pueden ser positivas (cuando el acontecimiento futuro consiste en la realización de un
hecho), negativas (si lo que se toma en cuenta es la no producción de un evento), potestativas, casuales
y mixtas (según el cumplimiento de la condición dependa de la persona a quien se dirigió la manifestación
de voluntad del negocio jurídico, no dependa o dependa solo parcialmente)

En el caso de una condición suspensiva que a la vez es negativa y protestativa hasta que no moria la
persona aludida no podía afirmarse que la condición se había cumplido, pues en cualquier momento podía
proceder en contra de lo que se le había puesto como condición.

Son condiciones impropias las que consisten en sucesos imposibles, física o jurídicamente, o de naturaleza
ilícita o inmoral.

Las condiciones imposibles y las ilícitas o inmorales producen la nulidad del acto inter vivos a que se
añaden y se tienen por no puestas en los negocios mortis causa.

Los requisitos para la validez de los negocios jurídicos son los acontecimientos que han de producirse, no
son condiciones si no términos y en las condiciones consistentes en hechos subjetivamente inciertos. ( si
el rey vive, el negocio jurídico es puro y simple; si no vive , jamás ha tenido valor.)

El término: es el suceso futuro y cierto del que se hace depender por las partes la entrada en vigor (dies
a quo) o el cese (dies ad quem) de los efectos de un negocio jurídico.

Características principales del dies a quo:

1. Consiste en un acontecimiento futuro

2. Desde que se celebran existen ya un derecho adquirido y no simplemente un spes

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DERECHO ROMANO

3. El deudor que paga, por error, antes de la llegada de termino, no puede reclamar lo pagado,
mientras que en el caso de la condición si.

Modo: no subordina los efectos del negocio jurídico a su cumplimiento

LECCIÓN XVI

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CLASES DE NEGOCIOS JURÍDICOS

La clasificación de los negocios jurídicos puede hacerse desde muy diversos puntos de vista.
Seleccionando los principales criterios de distinción, cabe indicar las divisiones siguientes:

NEGOCIOS JURÍDICOS UNILATERALES Y BILATERALES

Unilaterales son aquellos negocios jurídicos en los que hay una sola manifestación de voluntad y
bilaterales aquellos otros en los que hay acuerdo de voluntades. Ej.: Unilaterales- testamento; Bilaterales-
cualquier contrato.

NEGOCIOS JURÍDICOS ONEROSOS Y LUCRATIVOS

Son negocios jurídicos a título oneroso aquellos en los que la parte que adquiere está gravada con una
contraprestación por razón de la índole del negocio; son negocios a título lucrativo, cuando tal
contraprestación no existe. Ej.: Negocios onerosos-compraventa; Negocios lucrativos-donación.

La adición del modus a los negocios lucrativos no supone su conversión en negocios onerosos ya que tal
elemento no tiene la consideración de una contraprestación.

NEGOCIOS JURÍDICOS INTER VIVOS Y MORTIS CAUSA

Inter vivos son los negocios que están destinados a producir efectos en vida de su autor; mientras que los
negocios mortis causa los producen a su muerte.

Las características de los negocios mortis causa son su revocabilidad y la importancia que en ellos se dio
a la voluntad del causante, tanto para su interpretación como para su cumplimiento.

NEGOCIOS JURÍDICOS SOLEMNES Y NO SELEMNES

Se desprenden de la misma noción del negocio jurídico. No podríamos apoyarnos en su existencia para
poder clasificar los negocios jurídicos, pero en cambio son perfectamente separables aquellos negocios
que solo pueden perfeccionarse con sujeción a ciertas solemnidades precisas y rigurosamente impuestas,
de aquellos otros en que la voluntad puede manifestarse de un modo o de otro, siempre que aparezcan
claramente expuestas y se cumplan los restantes requisitos para el logro de la eficacia jurídica.

Lo cierto es que en las primeras épocas la forma de los negocios jurídicos está integrada por declaraciones
orales y gestos y en los negocios inter vivos siempre toma la iniciativa el que va a beneficiarse con el
negocio.

NEGOCIOS JURÍDICOS ABSTRACTOS Y CAUSALES

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Todos los negocios jurídicos han de tener causa: lo que permite llevar a cabo esta distinción es que en
algunos tipos de negocios jurídicos (abstractos) el Derecho no toma en cuenta la finalidad inmediata que
les da vida y lo único que tiene relevancia es el cumplimiento de las formalidades rigurosa y
específicamente exigidas: de ellas arrancan de modo directo, los efectos jurídicos, por lo que, en Derecho
clásico al menos, todo negocio abstracto es solemne.

En los negocios causales, por el contrario, la causa comunica al negocio, su naturaleza especifica. Así la
entrega de una cantidad hecha con la finalidad de regularla al que recibe, no puede ser préstamo, porque
la donación tiene una causa distinta del préstamo.

NEGOCIOS JURÍDICOS DE DERECHO CIVIL Y DE DERECHO HONORARIO

Se clasifican de negocios de Derecho Civil aquellos cuyos efectos están reconocidos y amparados por el
Jus civile; de negocios de Derecho Honorario los que únicamente reciben su eficacia de la protección
dispensada por el magistrado en el ejercicio de su función.

OTROS CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN

Según que estén afectados los negocios jurídicos por condición, término o modo o no les afecte elemento
accidental alguno, se clasifican en: condicionales, a término, modales o puros; según estén reconocidos
por el Jus civile o el Jus Gentium, y atendiendo a que la interpretación de su contenido se haga
considerando estrictamente lo manifestado o con la suficiente elasticidad para dar cavidad a lo que se
sobreentiende, dentro de ciertos límites objetivos, que fue la voluntad efectiva de las partes en el negocio:
negocios de derecho estricto y de buena fe.

LA INVALIDEZ DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS

Son negocios inválidos todos aquellos casos en que por cualquier causa la manifestación de voluntad no
produce los efectos jurídicos que normalmente le correspondería.

NULIDAD, ANULABILIDAD E INEFICACIA

Un negocio jurídico es inicialmente nulo cuando en ningún momento tuvo validez. Pueden ser inicial y
radicalmente nulos:

- Por falta de capacidad de las partes.

- Por vicios que afecten a la formación de la voluntad interna o a su declaración.

- Por imposibilidad del objeto.

- Por inobservancia de las formalidades prescritas.

- Por infringir una prohibición legal o ir contra la moral y las buenas costumbres.

- Por habérseles añadido una condición imposible o ilícita.

La nulidad de un negocio supone que este no produzca los efectos que le son propios, pero no impide
que algunos efectos se produzcan. Como casos de nulidad sucesiva o sobrevenida se pueden citar: el
del testamento que se invalida cuando el testador perdió la capacidad jurídica después de haberlo

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DERECHO ROMANO

confeccionado válidamente, y el de la venta que pierde validez porque la cosa vendida pasó a ser res
extra commercium.

Existe nulidad relativa cuando el negocio es únicamente nulo con respecto a determinadas personas.

Negocios jurídicos anulables son aquellos que no se invalidan más que cuando son impugnados por

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quienes tienen derecho a ello.

La invalidez, a diferencia de los negocios nulos, es solo eventual.

Tanto la nulidad como la anulabilidad pueden ser total o parcial, al menos en el Derecho Justinianeo,
según que afecte a todo el negocio o a parte de él.

Son ineficaces aquellos negocios que, no estando afectados por alguna causa de nulidad, ni siendo
susceptibles de impugnación, no producen sus efectos debido a un hecho intrínseco a sus elementos
y requisitos. Ej.: el testamento resulta ineficaz por falta de aceptación del heredero.

LECCIÓN XVII

ANORMALIDADES EN LA MANIFESTACIÓN DE VOLUNTAD

Lo normal es que la voluntad se forme libremente y sobre datos ciertos. Al manifestarse no debe sufrir
deformación alguna, sino que debe guardar perfecta concordancia con lo internamente querido, pero a
veces no ocurre así en los negocios jurídicos, por eso conviene analizar aquellos vicios o defectos que
puedan afectar a su validez.

DISCORDANCIA CONSCIENTE ENTRE LA VOLUNTAD INTERNA Y LA DECLARADA

Existe en los casos de simulación, reserva mental, declaraciones jocandi gratia y demostrandi causa,
violencia física y miedo.

La simulación consiste en aparentar que se celebra un negocio jurídico, cuando en realidad no se quiere
celebrar ninguno. Si se simula un negocio para encubrir otro cuyos efectos se pretenden obtener, se
produce simulación relativa.

En nuestro derecho se considera nulo este negocio, aunque se reconoce validez al disimulado, en la
simulación relativa si reúne todas las condiciones para su existencia jurídica.

Cuando el autor de la manifestación de voluntad se da cuenta de que lo manifestado no coincide con lo

que realmente quiere y con los efectos que desea conseguir, y desea la disconformidad, con ánimo de
engañar a la otra parte del negocio, se dice que hay reserva mental.

Las manifestaciones hechas por vía de ejemplo (demonstrandi causa) o en broma (jocandi gratia) no
tienen relevancia jurídica salvo la responsabilidad que puede ser exigida por quién resultó perjudicado al
ignorar la verdadera naturaleza de tales declaraciones.

Puede ocurrir que la violencia ejercida sobre una persona le haga decir que no siente. Si la violencia es
ejercida sobre el cuerpo, como cuando se sujeta a una persona y se le lleva la mano para que firme, se
habla de violencia física. Si se trata de una intimidación, de una violencia que opera sobre el ánimo del
amenazado, se habla de violencia moral. Atendiendo al efecto que la intimidación produce, hablamos de
metus.

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DERECHO ROMANO

La violencia física o moral produce discordancia consciente entre la voluntad interna y la declarada, pero
a diferencia de lo que sucede en los casos de simulación, reserva mental… esta discordancia no es querida
por el declarante.

Siempre estimaron los romanos que la violencia física invalidaba el negocio, pero fue precisa la
intervención del pretor creando:

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- Una Actio.

- Una exceptio.

- Una restitutio in integrum

Encaminadas a defender al amenazado.

LA ACTIO QUOD METUS CAUSA

Se concedía en contra el autor de la amenaza o contra quien se benefició del negocio viciado. En el 1º,
por el cuádruplo del perjuicio causado. En el 2º, por el cuádruplo del beneficio obtenido por el
demandado.

Esta acción tenía carácter penal en las 3 partes que excedían valor de la cosa. En dos casos perdía ese
carácter de especial gravedad:

- Cuando el demandado restituía lo que había percibido o indemnizada por la utilidad recibida.

- Cuando se intentaba la acción transcurrida ya un año desde que tuvo lugar la violencia moral.

LA EXCEPTIO METUS

En caso de que por efecto del metus resultase una persona obligada a cumplir una prestación, lo que
procedía no era la actio quod metus causa, sino la exceptio metus, es decir, la objeción procesalmente
oponible a la reclamación de quien había adquirido un derecho en virtud de la amenaza.

LA RESTITUTIO IN INTEGRUM

Consistía en hacer desaparecer totalmente los efectos del negocio jurídico realizado bajo el influjo de la
violencia moral, volviendo las cosas a su anterior estado. El perjudicado podía elegir entre la actio y la
restitutio, cuyos efectos eran más radicales, aunque no tuviera carácter penal.

Para poder acogerse a la protección pretoria era preciso que ocurrieses determinadas circunstancias:

1. Que la amenaza fuese injusta

2. Que la naturaleza del mal con que se amenaza sea suficiente para atemorizar a un hombre normal

3. Que la declaración haya sido determinada por el miedo

4. Que la amenaza sea real y no meramente presumible.

DISCORDANCIA INCONSCIENTE ENTRE LA VOLUNTAD INTERNA Y LA DECLARADA

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DERECHO ROMANO

Se produce cuando el autor de la manifestación de voluntad cree equivocadamente que la declaración

emitida tiene un significado en armonía con sus deseos. Producía la invalidez del negocio, especialmente
tratándose de negocios inter vivos, con la excepción, en derecho clásico, de que se trate de un negocio
bilateral y el error de una parte sea irreconocible para la otra.

DEFECTUOSA FORMACIÓN DE LA VOLUNTAD INTERNA

Dos causas pueden contribuir a que se forme defectuosamente la voluntad interna, es decir, no a que
exista discordancia entre lo que se quiere y lo que se dice, sino a que el sujeto quiera algo que no hubiera
querido mediar tales causas, que son el error y el dolo.

- En el error uno se engaña, en el dolo, le engañan. El error puede ser de diversas clases:

ERROR IN NEGOTIO

Es el que recae sobre la naturaleza del negocio y produce su nulidad. Si una persona entrega a otra una
cosa en calidad de depósito y el que la recibe cree que se trata de un mutuo, no habrá depósito ni mutuo.

ERROR IN PERSONA

El error acerca de la persona a quien se dirige la manifestación de voluntad. Este error invalidaba el
negocio cuando la identificación de la persona tenía carácter decisivo.

ERROR IN CORPORE

Es el error que recae sobre el objeto del negocio. Produce invalidez

ERROR IN SUBSTANTIA

Este error no versa sobre la individualización de la cosa, sino sobre su composición o sobre las
características que son fundamentales para su función económico-social.

ERROR IN QUALITATE

El error sobre la cualidad no invalida el negocio.

ERROR IN QUANTITATE

En virtud del principio de que en lo mas va comprendido lo menos.

ERROR EN LOS MOTIVOS

Esta clase de error no vició el negocio jurídico salvo por obra de la legislación imperial y cuando resultó
determinante de la voluntad en un negocio jurídico mortis causa.

DOLO

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Equivale a mala intención, aunque en materia de celebración de negocios jurídicos puede traducirse por
inducción a error.

El pretor hizo distinción entre dolo bueno, refiriéndose simplemente a la astucia y dolo malo.

El dolo no fue considerado como vicio del negocio por el Ius civile. El que había sido víctima del dolo

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únicamente podía ser protegido en los judiciae bonae fidei, donde se podía prevenir el dolo mediante
una cláusula inserta en la stipulatio (contrato de derecho escrito) por lo que el deudor se comprometía a
no actuar dolorosamente (cláusula doli).

El derecho pretorio estableció un sistema de protección para la víctima del dolo.

- La actio doli: servía para obtener el resarcimiento del daño patrimonial sufrido tenía carácter
infamante (denigrante).
- La exceptio doli: servía para oponerse al autor del dolo, que exige el cumplimiento del negocio
viciado.
- La restitutio in integrum propter dolum: no es bien conocida y su campo de aplicación debe
haber sido limitado.

LECCIÓN XVIII

CONVALIDACIÓN Y CONVERSIÓN DEL NEGOCIO JURÍDICO

Es principio del Jus Civile que el negocio nulo no se puede convalidar.

Los actos jurídicos anulables podían pasar a ser plenamente válidos, quedar exentos de la amenaza que
sobre su validez pesaba, desde el momento en que la parte que podía impugnarlos renunciaba a ello
expresamente o dejaba transcurrir el tiempo hábil para llevar a cabo la impugnación.

La voluntad manifestada en un determinado tipo de negocio puede resultar invalida por no cumplirse
alguno de los requisitos que en él se exigen; pero esa misma voluntad tendrá validez y conseguirá los fines
propuestos, si se encuadra o se considera por la ley, encuadrada en otro tipo de negocio.

Este cambio de un tipo de negocio por otro, consiste en una nueva calificación del acto y se le aplica el
nombre de conversión.

LA REPRESENTACIÓN

Existe representación en un negocio jurídico cuando la persona no solo interviene en lugar de otra, sino
que con sus decisiones contribuye a configurar el contenido del negocio.

Distinto del caso del representante es el del nuntius o mero portador de la voluntad de la persona, que lo
utiliza como medio material de comunicación.

La representación puede ser de varias clases:

- Voluntaria: utilizada por quienes prefieren emplear un representante

- Legal o necesaria: han de recurrir todas las personas que, teniendo capacidad jurídica carecen de
capacidad de obrar.

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- Directa o inmediata e indirecta o mediata: según que los efectos de los actos llevados a cabo por el
representante pasen directa o indirectamente al representado.

EL PROCURATOR

Es la persona libre, a menudo un liberto, designada por un propietario como administrador general de su

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patrimonio, con carácter de representante directo en algunos casos.

En las Instituciones de Gayo, se cita el caso del que manumite a su esclavo para nombrarle procurator.

CRITERIOS DE INTERPRETACIÓN DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS

Al principio se atiende a la literalidad de la manifestación, para terminar, destacando el animus, la

voluntad, lo efectivamente querido por el autor de la declaración.

En cuanto al tiempo en que la evolución se realizó, es discutible si los clásicos conocieron la interpretación
de la voluntad de las partes, según criterios generales, si llegaron a admitir la interpretación subjetiva
individual o solamente tuvieron en cuenta la declaración literal.

Lo que parece probado es que antes que en los negocios inter vivos se aplicó en los negocios mortis causa
la interpretación basada más en el espíritu de la declaración que en los términos literales de la misma.

INFLUENCIA DEL TIEMPO EN LAS RELACIONES JURÍDICAS

Las consecuencias jurídicas que el transcurso del tiempo produce son muy numerosas. En la capacidad de
los sujetos, la naturaleza y eficacia del término y el efecto que el transcurso del tiempo produce en la
convalidación de los negocios.

DIFERENTES CÓMPUTOS DE TIEMPO

Computatio naturalis: cuando se cuenta el tiempo de momento a momento. Llamaríamos menor de 25

años a una persona en el día que los cumple, por no haber llegado todavía la hora en que nació.

Computatio civiles: al comenzar el día del cumpleaños se consideraría que ya había alcanzado la mayoría
de edad.

- Tempus continuum: plazo en que se computan todos los días.

- Tempus utile: en el que se cuentan solamente los días en que el interesado habría podido
realizar el acto de que se trate.

Los romanos solo admitieron con carácter excepcional el tempus utile. Ej: Tempus utile: plazo que
concedía el pretor para solicitar la posesión de los bienes hereditarios.

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EL PROCEDIMIENTO ROMANO

LECCIÓN XIX

EL PROCESO CIVIL ROMANO

Es el conjunto de los trámites que han de seguirse para obtener la protección de los derechos subjetivos
por parte de los órganos competentes del Estado.

LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN LA ROMA PRIMITIVA

En la época monárquica, la administración de justicia correspondía al Rex, y los pontífices colaboraban

estrechamente con él. Con la venida de la República, no se sabe con certeza si persistió la jurisdicción
sacerdotal o si, por el contrario, se produjo una neta separación entre los órganos civiles y religiosos.

ATRIBUCIONES JUDICIALES DEL REY

El rey era titular del Imperium militare y el encargado de todas las funciones sacerdotales y civiles, incluida
la jurisdictio, que puede entenderse como el ejercicio del Imperium en orden a encauzar pacíficamente
las contiendas privadas surgidas como consecuencia de antagonismos de intereses.

Esta concentración de poderes en la persona del Rey, se explica por el reducido ámbito geográfico del
territorio y la simplicidad de las relaciones jurídicas de aquel tiempo.

No era obligatorio para el Rey administrar justici siempre en el mismo lugar, pero acostumbraba a hacerlo
en la parte del Foro destinada a reunión de los comicios curiados, llamada Comitium.

La silla curul servía al rey de asiento y tribunal y era transportad en el carro real.

En el calendario atribuido a Numa Pompilio, había más de cuarenta días (dies fasti), que lo mismo podían
ser utilizados en la administración de justicia que para la reunión del pueblo en los comicios.

Dos hábiles para la administración de justicia sólo después de haberse disuelto los comicios que presidía
el Rey.

Un día en que solo se podía ejercer la jurisdictio después de concluida la ceremonia de limpiar el templo
de Vesta.

Tres hábiles durante la mañana, antes del comienzo de una ceremonia religiosa.

Y ocho en que se administraba la justicia en el tiempo comprendido entre dos fases de un sacrificio.

Los días inhábiles eran cien, divididos en dos clases:

-Dies nefasti

-Dies nefasti hilares

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De igual número, pero con la diferencia de que las ceremonias religiosas que se celebraban en las jornadas
de la primera clase eran expiatorias y las de la segunda, de alegría y acción de gracias. También eran
inhábiles los días de mercado.

Nunca se podía administrar justicia antes de amanecer o después de puesto el sol. Cuando el rey se
ausentaba de la ciudad delegaba sus poderes en el Praefectus urbi.

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BIPARTICIÓN DEL PROCESO CIVIL ROMANO

En el proceso civil romano se observa hasta el Bajo Imperio una división en dos fases: In jure y apud
judicem

Caracterizadas porque la primera se desarrolla ante un magistrado y la segunda ante un particular (judex)
que emitía su parecer, sentencia, acerca del asunto debatido.

Dionisio de Halicarnaso atribuyó la bipartición a Servio Tulio.

Se ha creído que el judex fue un delegado del magistrado voluntariamente por éste para que le ayudase
en su función.

Se ha explicado la bipartición por las distintas finalidades de las fases:

- Fase in jure: encaminada a juzgar sobre la admisibilidad del proceso.

- Fase apud judicem: tendente a un examen de fondo.

Unos autores sostienen que la bipartición siguió a la justicia privada, mientras que otros la juzgan posterior
a la instauración del sistema estatal. No faltando tesis de tipo intermedio.

ESQUEMA DE LA ORDENACIÓN JUDICIAL REPUBLICANA

Los titulares de la jurisdicción en los primeros tiempos de la República parecen haber sido los cónsules.

Cuando tuvo lugar la confección de las XII Tablas fueron reemplazados en esta función, como en todas las
demás, por los Decenviros, que redactaron aquel código. Durante parte del siglo V y del siglo VI, en
diversas ocasiones asumen la tarea de administrar justicia tribunos militares investidos de potestad
consular.

También ejercían la jurisdictio los interreges, que actuaban en las vacantes del Consulado y durante las
ausencias de la ciudad de los cónsules.

El cónsul ya no es un magistrado único, vitalicio e irresponsable, sino que forma parte de una magistratura
colegiada, temporal y responsable.

La creación de la pretura supuso en Roma la aparición de un nuevo órgano jurisdiccional para la intercessio
contra los actos de los pretores.

Los cónsules concurrían a los actos que más tarde se llamarían de jurisdicción voluntaria como in jure
cesio, manumissio per vindictam, emancipación, adopción…

Otros magistrados jurisdiccionales son los ediles curules, copiados de un modelo helénico. Les
correspondía la vigilancia de los mercados y de las subsistencias, así como la policía de las calles y vías
públicas y la vigilancia y organización de los juegos o cura Iudorum.

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DERECHO ROMANO

Algunas modificaciones se producen en el calendario judicial durante la República, como la inhabilitación

de ciertos días dedicados a juegos públicos y la inclusión como hábiles de aquellos días de mercado que
no cayesen en día nefasto.

LA JUSTICIA PRIVADA

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A medida que se va robusteciendo y perfeccionando la organización estatal, va siendo cada vez mayor la
intervención de los magistrados de la marcha de los procesos y se tiende a considerar que los litigios no
atañen solo a los interesados, ya que al Estado le interesa esencialmente que se den soluciones justas a
las cuestiones planteadas y que la tramitación de los pleitos se desarrolle con la intervención directa de
funcionarios competentes, encuadrados dentro de una jerarquía y fieles a unas normas procesales.

LECCIÓN XX

LAS LEGIS ACTIONES

Diferentes modos de actuación procesal para hacer valer los derechos subjetivos. Las legis actiones no
solamente están constituidas por declaraciones solemnes, sino que, en algunas de ellas, se hacían gestos
rituales de indudable carácter arcaico. Según Gayo fueron 5: 3 legis actiones (legis actio sacramento; legis
actio per judicis arbitrive postulationem y legis actio per condictionem) servían para obtener la
declaración de un derecho que se pretende tener; y 2 (legis actio per manus injectionem y legis actio per
pignoris capionem) para conseguir la satisfacción de un derecho ya declarado.

LEGIS ACTIO PER SACRAMENTUM

Es la legis actio de más amplio alcance. Servía lo mismo para las controversias relativas a los derechos del
paterfamilias sobre las cosas y personas que le estaban sometidas que para las que recaían sobre derechos
de crédito. Para el primer caso había una legis actio per sacramentum in rem y para el segundo, una legis
actio per sacraentum in personam.

En la legis actio per sacramentum in rem, una vez que ambas partes se hallan ante el magistrado proceden
a la afirmación de su derecho y al mismo tiempo colocan sobre el objeto en litigio una pequeña vara
llamada festuca o vindicta. Si la cosa en litigio era un inmueble, se lleva a presencia del magistrado una
parte de él para realizar la ceremonia.

Las palabras que pronunciaban las partes nos son conocidas a través del ejemplo puesto por Gayo a
propósito de la reclamación de la propiedad de un esclavo. A continuación, sigue diciendo Gayo, el pretor
pronunciaba también unas palabras.

La suma apostada (sacramentum), que en un principio quedaba a favor del Estado, después a favor del
vencedor. El importe de la apuesta no siempre era de 500 ases, sino únicamente en el supuesto de que la
cuantía del litigio fuese de 1000 o más ases, ya que en otro caso se reducía la cantidad apostada a 50. En
los procesos en los que se pretendía la libertad de un esclavo la apuesta era siempre de 50 ases, cualquiera
que fuese el valor del esclavo.

Después el magistrado asignaba la posesión de la cosa a uno de los litigantes y éste debía presentar
praedes litis et vindiciarum, que eran quienes respondían con su persona y bienes de la restitución de la
cosa en litigio y sus frutos.

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Cumplidos todos estos trámites, se procedía al nombramiento del juez, que se llevaba a cabo
inmediatamente después de la apuesta y más tarde, en virtud de la ley Pinaria, de fecha desconocida, se
retrasó hasta 30 días después.

Si las partes no se ponían de acuerdo acerca de quién debía serlo, se hacía el nombramiento por el
magistrado o se sacaba a la suerte entre los miembros del Senado.

Nombrado el Juez, las partes se ponían de acuerdo acerca del día que había de presentarse ante él y que
solía ser 3 días más tarde. Este acuerdo recibía el nombre de comperendinatio, y no era preciso adoptar
medidas especiales que garantizasen la comparecencia ante el juez de las partes, ya que la previsión de
la grave consecuencia (perdida del pleito), que supondría la comparecencia, era suficiente garantía.

Además de esto, las partes se dirigían a los testigos que habían asistido en su compañía al desarrollo de
la fase in jure, pidiéndoles que dieran fe de lo presenciado y oído. Esta era la Litis contestatio.

En cuanto a la legis actio sacramentum in personam, la laguna del manuscrito a que hemos aludido hace
que no sea bien conocida, lo que, unido a las dificultades que presenta conciliar el régimen de una acción
personal con el Derecho romano arcaico, ha permitido incluso dudar de su existencia.

LEGIS ACTIO PER JUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM

En el Libro cuarto de las Instituciones de Gayo, descubierto en Egipto, y en los que se trata de esta legis
actio. La tramitación de esta acción consistía en una afirmación del demandante, seguida de una
interrogación al demandado para que confirme o niegue su pretensión y, en caso de negativa del
demandado, petición del demandante al pretor para que nombre un juez o árbitro.

Estas legis actio se podían utilizar solo en los siguientes casos: Pedir lo debido por estipulación y solicitar
la división de una cosa o de una herencia común.

Esta legis actio no entrañaba el riesgo de pagar una apuesta. Se pedía juez cuando se quería hacer valer
un derecho de crédito procedente de estipulación y se pedía árbitro cuando se solicitaba la división de la
cosa o de la herencia común.

LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM

Pertenecen al siglo II a. J.C. Quizá esta legis actio se introdujo para simplificar los tramites procesales. Las
legis actio per condictionem presentaba las siguientes características:

- El demandante afirmaba su derecho, y a continuación se preguntaba al demandado si lo

reconocía o no. En el segundo caso, el demandado quedaba emplazado para comparecer de
nuevo a los 30 días, a fin de elegir juez.
- Servía para hacer valer los derechos de crédito, de cualquier origen
- No se hacia constar en la fase in jure el origen de la deuda
- Se permitía al demandante imponer al demandado la celebración de una apuesta procesal por
valor de la tercera parte del importe del litigio.

LEGIS ACTIO PER MANUS INJECTIONEM

Las anteriores legis actiones servían para declarar derechos subjetivos, ésta legis actio y la siguiente, sirve
para hacerlos efectivos.

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Treinta días después de pronunciada la sentencia por el judex o de hecha por el demandado una confessio
in jure, el acreedor podía coger por el cuello al deudor y conducirlo a presencia del magistrado, pudiendo
utilizar la fuerza en caso de resistencia.

Una vez en presencia del magistrado, el acreedor colocaba con toda solemnidad la mano en la espalda
del deudor a la altura del cuello y pronunciaba unas palabras, con las que indicaba el hecho de la

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imposición de la mano, la causa que le autorizaba y el importe de la deuda.

El deudor, o pagaba o presentaba un vindex. Este podía satisfacer el derecho del demandante o impugnar
la sentencia que sirvió de base a la manus injectio. Si la impugnación no prosperaba, el vindex era
condenado a pagar el doble de condena impugnada. En todo caso el primer deudor quedaba libre.

En fecha no bien conocida, se permitió que el demandado en la manus injectio, impugnarse la sentencia
por sí mismo, sin necesidad de vindex. Se comenzó por permitirlo en ciertos casos y luego se generalizó.

Si no se había pagado, el magistrado entregaba la persona del demandado al demandante, quien lo

tendría en su casa como addictus, con la obligación de alimentarlo, si rehusaba de mantenerse de lo suyo,
cosa que podía hacer por no ser todavía esclavo. También el acreedor podía encadenarle para evitar su
huida, las cadenas no podían exceder de 15 libras.

En esta situación permanecía 60 días y dentro de este plazo el acreedor debía llevarle a tres mercados
sucesivos y publicar el importe de su deuda por si alguien quiere pagar por él.

De no pagar el addictus, podía ser vendido trans Tiberim como esclavo, privado de la vida o conservándolo
para que satisfaga la deuda que tiene contraída

La Ley Poetelia Papiria, del siglo IV a.c suprimió el Derecho de vender y matar a los deudores.

LEGIS ACTIO PER PIGNORIS CAPIONEM

Consistía en el apoderamiento de los bienes del deudor, lo que se efectúa pronunciando palabras
solemnes y sin requerirse la presencia del magistrado, ni que el día fuese hábil para la administración de
justicia.

Estaba establecida para casos especiales por la Ley o por la costumbre.

Por la costumbre para el caso del soldado que no recibía sus haberes o el dinero para comprar el caballo
o para comprar el forraje. Estaba autorizado para tomar en prenda un objeto del deudor.

Por Ley para el caso de que habiendo comprado una res para sacrificarla a los dioses, no pagó el precio, o
contra el que no paga el alquiler de una caballería, siempre que tal alquiler se hubiese destinado a un
sacrificio a los dioses. También podían ejercitar por Ley la acción de toma de prenda, los publicanos contra
los contribuyentes que no pagaban.

LECCIÓN XXI

CAUSAS QUE MOTIVAN LA DECADENCIA DEL SISTEMA DE LAS LEGIS ACTIONES

Estas causas pueden reducirse a tres:

1. Lo gravosos que resultaba aprender de memoria el texto exacto de las declaraciones que se habían
de pronunciar delante del magistrado.

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2. La disminución de la religiosidad primitiva de los romanos, que tanto había influido en la

determinación de las palabras y el ritual de las legis actiones, especialmente de la legis actio per
sacramentum.

3. La inflexibilidad del procedimiento, que dificultaba la apreciación de las circunstancias particulares

de cada caso.

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ORIGEN HISTÓRICO DE PROCEDIMIENTO FORMULARIO

Con la Pretura peregrina debió instaurarse un sistema procesal más flexible, tanto por razón del derecho
que se aplicaba, como por las personas a quienes se aplicaba.

Una ley Ebucia, implantó en los litigios que se desarrollaban ante el pretor urbano el procedimiento
formulario, que recibe este nombre de un documento (fórmula) que quedaba redactado al finalizar la fase
in jure y en el que se recogían las pretensiones e indicaciones de las partes, sirviendo así de orientación
al judex para el desarrollo de su actuación.

La coexistencia del sistema procesal de las legis actiones con el formulario se explica, según autores, por
la posibilidad que tendrían las partes de escoger, tratándose de litigios protegidos por el jus civile, entre
el antiguo y el nuevo procedimiento y, según otros, porque el nuevo sistema solo se aplicaría a los litigios
que venían tramitándose por la legis actio per condictionem.

- La lex Julia judiciorum privatorum, de tiempo de Augusto, suprimió el sistema de las legis actiones,
pero no de un modo total. Se conservan para dos casos:

o Juicio ante los centunviros.

o Por Dammum infectum

LA MARCHA DEL PROCESO FORMULARIO

Se inicia el proceso mediante la in jus vocatio o llamamiento para comparecer ante el magistrado hecho
por el propio demandante y al que el convocado solo podía sustraerse presentando un vindex que
responda de su comparecencia. Si se rehusaba el llamamiento que se le había hecho, sin presentar un
vindex, no era una acción penal la que se daba contra él, sino que, previo concurso de testigos, podía
acudirse a la fuerza para conducirlo.

Conviene hacer unas precisiones:

1. No parece haber desaparecido totalmente en el procedimiento formulario el uso de la violencia

contra e demandado.

2. Que ciertas personas, por encontrándose en el ejercicio de su cargo o cumpliendo un deber piadoso,
como asistir al entierro de sus familiares, no podían ser citadas como parientes o patronos de los
demandantes, sólo podían serlo con permiso del pretor.

Una vez ante el pretor se comprometían ambas partes a comparecer otro día para comenzar el pleito,
quedando obligado el demandado, en caso de no comparecencia, a pagar una suma, cuyo importe
dependía de la naturaleza de la acción y de la cuantía del litigio.

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DERECHO ROMANO

Sin suprimirse la jus vocatio aparece en tiempo de Marco Aurelio, la Litis denuntiatio, consistente en
una comunicación extrajudicial hecha al demandado por el demandante ante testigos y consignada por
escrito. En esta notificación se hacía constar el objeto de la demanda y se señalaba un plazo para
comparecer ante el magistrado.

La fase in jure, comenzaba con la indicación hecha por el demandante al demandado de la acción que
quería valerse. Es lo que recibe el nombre de editio actionis. Si el pretor denegaba la actio, el
demandante tenía que esperar hasta la pretura siguiente.

Cuando la acción ha sido ya concedida, las partes pueden pedir que se vayan tomando en cuenta sus
alegaciones para acomodar la fórmula al caso concreto. A veces era necesario precisar de las llamadas
interrogationes in jure, que hacía que el demandante al demandado con autorización del magistrado.

En el caso de que el demandado no estuviese sometido al riesgo de una apuesta procesal y la acción
fuese por el importe simple del asunto, el pretor permitía que el demandante exigiese del demandado
un juramento de que no se opone a la acción por calumnias. Este juramento no impedía la continuación
del proceso, pero el que jurara en falso venía obligado al pago de una pena.

En la fase in jure hay que distinguir también entre juramento decisorio y juramento voluntario.

- Juramento decisorio: consiste en someter la decisión del pleito a un juramento del demandante
o del demandado. La iniciativa solo podía tomarla el demandante, pero el demandado podía
responder pidiendo que jurase el demandante, que no tenía más remedio que hacerlo si no
quería perder el pleito.
- Juramento voluntario: no resolvía la cuestión, pero daba nacimiento a una acción para hacer
valer si contenido o a una excepción para defenderse contra aquel que procede en contra de lo
jurado.

Si el demandado se allanaba a la pretensión del demandante, se iba a la ejecución, y una vez oídas las
partes por el magistrado, se pasaba a la Litis contestatio.

En este sistema procesal la Litis contestatio consiste en el acuerdo de las partes sobre los términos en
que ha quedado planteado el litigio y que se consignan en la fórmula que el magistrado dirigía al judex.
Sus efectos eran impedir que la actio se ejercitase de nuevo, hacer transmisibles mortis causa acciones
que no lo eran, extinguir el derecho en que se fundaba la acción, obtener una sentencia y someterse a
ella….

La fase apud judicem, consistía en escuchar al judex a los litigantes, verificar las pruebas y dar su opinión
o sentencia.

El juez podía ser único o múltiple, recibiendo los jueces el nombre de recuperatores. Aparecen
interviniendo en pleitos suscitados por el incumplimiento de interdictos posesorios y por determinados
delitos como rapiña e injuria.

Existían los colegios permanentes de jueces, como los centumviri y los decemviri stlitibus jucandis.

- Los Centumviri: se discute si la competencia abarcaba toda clase de acciones reales o, si, se
limitaba a las acciones hereditarias.

- Los decemviri stlitibus jucandis: parecen haber intervenido en los procesos en que sereclamaba
la libertad de un esclavo y fueron puestos por Augusto al frente de los centunviros

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DERECHO ROMANO

JUDICIA LEGÍTIMA E IMPERIO CONTINENTIA

Según las instituciones de Gayo, juicios legítimos, son los que se celebraban en la ciudad de Roma o dentro
de la primera milla a la redonda, entre ciudadanos romanos y ante un único juez, y dependían del poder
del magistrado, los celebrados ante los recuperadores o ante un juez único, pero siempre que intervenga
un extranjero como juez o como litigante, y también los que tenían lugar fuera de una milla a la redonda

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de la ciudad de Roma.

Una consecuencia de estos juicios era que, si el magistrado perdía el poder, por cesar el cargo, el
procedimiento se extinguía. En el caso de los judicia legitima, el plazo para juzgar era de 18 meses.

Si se trataba se un judicium legitimum in personam con formula in jus concepta, se extinguía

automáticamente la acción, una vez planteado el litigio y no era necesario acudir a una excepción para
rechazar la repetición del juicio

EJECUCIÓN EN EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO

En el procedimiento de las legis actiones, la ejecución tenía lugar a través de la manus injectio.

En el sistema per formulam, la ejecución se conseguía por medio de la actio judicati, y podía ser sobre la
persona del condenado, sobre el total de su patrimonio o sobre los bienes precisos para hacer efectiva la
sentencia.

La ejecución sobre la persona del condenado subsiste en este período con ciertas atenuaciones. La
ejecución sobre el patrimonio del deudor era un modo de adquisitio per universitatem, y consistía en una
venta en pública subasta (bonorum venditio) de los bienes del deudor para que el acreedor se resarza,
con el precio obtenido, de la deuda no satisfecha.

En tiempos de Augusto se permitió al deudor ceder sus bienes al acreedor (bonorum cessio) evitando así
la ofensa grave a la dignidad de la persona.

Un senadoconsulto, parece haber dispuesto que, tratándose de personas de alto rango, en vez de vender
el patrimonio, se vendiesen sólo ciertos bienes del deudor hasta satisfacer los créditos que hubiese contra
él. Recibió el nombre de bonorum distractio.

La condena no era la entrega de la cosa reclamada, sino la suma de dinero, lo que exigía la tasación del
objeto y producía una especie de expropiación para el actor victorioso. Esta liquidación recibía el nombre
de Litis aestimatio y en cuanto al condenado, operaba como un modo de adquirir. El condenado podía
oponerse a la sentencia, y provocar un nuevo juicio, y como consecuencia si pierde, se duplica la
sentencia.

LECCIÓN XXII

ESTRUCTURA DE LA FÓRMULA

Por fórmula se entiende tanto el esquema abstracto de la acción propuesta en el edicto, como la acción
redactada para un caso concreto.

En la fórmula cabe distinguir entre partes principales (partes formulae) y partes accesorias (adjectiones).
Las primeras forman la fórmula en abstracto, sin que se den en todas, pues varían según el tipo de acción;
y las segundas, se incorporan a un pleito determinado.

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DERECHO ROMANO

La fórmula comenzaba con la designación del Juez. Las partes principales son: demostratio, intentio,
adjudicatio y condemnatio.

La demostratio es la parte de la fórmula que explica el antecedente de la demanda.

La intentio contiene la pretensión del demandante. En la fórmula del edicto encontramos al demandante

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y al demandado, pero no siempre aparecen ambos en la intentio, ya que ello depende de que la acción
sea real o personal.

La adjudicatio confería al juez en las acciones divisorias, el poder de asignar a cada parte la propiedad
exclusiva de ciertas cosas o de ciertas porciones de cosas.

La condemnatio otorgaba al juez la facultad de absolver o condenar. La condena podía tener un límite
máximo, que en algunos casos era un peculio, y también podía ocurrir que a la condena se acompañasen
algunas consecuencias de carácter penal en atención a la temeritas de que dio prueba el demandado, al
no cumplir espontáneamente su obligación sin intervención judicial.

En la condena en Juez debía atenerse estrictamente a los supuestos enunciados en la fórmula, de aquí
que si las pruebas no confirmaban plenamente la pretensión del demandante se produjesen innumerables
inconvenientes. En caso de pluris petitio, el demandante perdía el pleito, y si pedía de menos, se veía
obligado a diferir hasta la pretura siguiente la petición del resto.

Las partes accesorias a la fórmula son: praescriptiones, exceptiones, replicationes, duplicationes,

triplicationes, etc.

La praescriptio es una cláusula que va a la cabeza de la fórmula, después de la designatio, y consiste en

una advertencia dirigida al juez a favor del demandante (praescriptio pro actore) o del demandado
(praescriptio pro reo).

Las exceptiones son praescriptiones pro reo, cláusulas en las que se le indica al juez que averigüe si se da
o no una circunstancia alegada por el demandado, en caso de comprobarse, desvirtuaría el derecho que
pueda ostentar el autor. A diferencia de la praescriptio, que se colocaba delante la intentio, la exceptio se
intercalaba entre ésta y la condemnatio. Las exceptiones podían fundarse en normas de Derecho civil o
en normas de Derecho honorario. Habían exceptiones que paralizaban la acción en cualquier momento
en que esta se intentase; otras, solo en un periodo de tiempo o en determinadas circunstancias.

A la exceptio del demandado podía oponerse una replicatio del demandante y a éste una duplicatio del
demandado, no existiendo ninguna razón de técnica procesal que prohíba la indefinida multiplicación de
tales contraataques y defensas.

CLASIFICACIÓN DE LAS ACCIONES

Las acciones pueden ser civiles u honorarias, según que sirvan para hacer valer derechos reconocidos por
el Jus Civile o el Jus Honorarium, respectivamente, pudiendo dividirse las honorarias en pretorias o
edilicias.

También pueden ser acciones:

- In jus conceptae e in factum conceptae.

- Directas y útiles.

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DERECHO ROMANO

- Simples y dobles.

- Penales y reipersecutorias.

- Transmisibles e intransmisibles.

- De derecho estricto y de buena fe.

- Reales y personales.

- Privadas y populares.

- Perpetuas y temporales.

Todas las acciones civiles son in jus conceptae; las honorarias, a veces, son in factum conceptae, es decir,
la condena se hace depender no de la existencia de un jus, sino de un factum, que se especifica en la
fórmula.

La acción directa es la acción típica que protege un determinado derecho por el Jus Civile. La acción útil
es la nacida de una extensión o dilatación de la acción directa, llevada a cabo por el magistrado
jurisdiccional, que protege una pretensión fundada sobre un presupuesto análogo a uno de aquellos que
reconoce el Jus Civile. Un tipo especial de acciones útiles, son las acciones ficticias, en ellas el magistrado
supone que en el caso sometido a litigio se da precisamente lo que le falta para ser tutelado por el Derecho
civil.

Se habla de acciones simples y dobles, según que las partes asuman, de modo bien definido, el papel de
demandante, una, y el papel de demandado, la otra, u ostenten las dos condiciones, siendo ambas
demandante y demandado al mismo tiempo.

Las acciones, unas sirven para reclamar una cosa y otras para infringir una pena. Las primeras tienden a
impedir un cambio en el estado económico del demandante y las segundas a producirlo en el del
demandado. Reipersecutorias y penales respectivamente.

Las acciones penales son intransmisibles pasivamente, es decir, no se pueden ejercitar más que contra el
culpable, nunca contra sus herederos. Son intransmisibles activamente, debido a que no se trata de un
daño causado en el patrimonio, sino de una ofensa estrictamente personal, por lo que no cabe sucesión
en el ejercicio de la actio.

Ex fide bona: presente en la fórmula, obligaba al juez, sin necesidad de exceptio, a tener en cuenta todas
las circunstancias que pudieran influir de alguna forma en la exigibilidad jurídica de la pretensión
formulada.

Las acciones se clasifican en reales y personales (in rem e in personam), según que sirvan para hacer valer
derechos reales o personales. Las fórmulas de las acciones reales llevan en la intentio solamente el
nombre del demandante, mientras que en la intentio de las personales figuran el del demandante y el del
demandado, ya que ambos son los sujetos, activo y pasivo, de la obligación.

Las acciones se llaman privadas cuando sólo pueden ser ejercidas por el interesado, y populares las
ejercidas por cualquiera, en el caso de ser muchos los que la quieran intentar, el pretor escogía al más
apto, a no ser que algún otro tuviera un interés personal.

Por últimos, las acciones perpetuas y temporales. Las acciones civiles generalmente eran perpetuas, pero
no así las honorarias, muchas de las cuales solo podían ser ejercitadas dentro de un año útil, a contar

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DERECHO ROMANO

desde el nacimiento de la acción y aún tenían plazos más breves. En el Derecho Justinianeo reciben el
nombre de acciones perpetuas, las que se extinguen después de 30 o 40 años.

ACCIONES ARBITRARIAS

Se emplean, unas veces para designar la actio en la que el magistrado inserta una clausula en virtud de la

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cual, el juez podía únicamente condenar si el demandado no atendía a su indicación de restituir o de exigir
o de pagar, etc.

LECCIÓN XXIII

PROTECCIÓN JURÍDICA EXTRAJUDICIUM

La protección de los derechos podía también lograrse sin la celebración de un proceso judicial, como
podría ser el magistrado. Se ha podido calificar el conjunto de estos medios de protección como
extraordinaria cognitio en sentido amplio. Estos medios eran los siguientes:

- Interdictos
- Stipulationes praetoria
- Misiones in possessionem
- Restitutiones in integrum

INTERDICTOS

Decreto del magistrado conteniendo una orden de hacer (restituas, exhibeas) o de no hacer (veto, ne
facias, vim fieri veto).

La protección interdictal se iniciaba con una petición del que solicitaba el amparo del magistrado, sin que
fuera imprescindible la presencia del destinatario del interdicto. Después el magistrado comprobaba en
forma sumaria si se daban en aquel caso los requisitos fijados para la concesión del interdictum, a fin de
proceder a dar el decreto empleando unas expresiones ya establecidas o creadas para aquel caso
concreto, tomando las medidas precautorias que las circunstancias demanden, como por ejemplo, la
asignación de la custodia interina de un impúber.

Si al que se le daba la orden no la acataba, podía abrirse el cauce procesal. El que había pedido el interdicto
asumía el papel de demandante y podía obligar al demandado a prometer mediante sponsio una suma,
cuyo importe fijaba el magistrado a título de pena y para el caso en concreto. El adversario se
comprometía con una restipulatio condicionada al supuesto inverso, es decir se desafiaban a una especie
de apuestas recíprocas. Esto daba lugar a dos fórmulas para que el juez pudiese comprobar la exigibilidad
de las obligaciones asumidas.

Con la aceptación de las dos fórmulas se hacía una doble Litis contestatio, pero todavía hay una tercera,
ya que el demandante añadía a la de la sponsio otra fórmula encaminada a obtener una indemnización
por el incumplimiento de la orden del magistrado.

Cuando se trataba de interdictos restitutorios o exhibitorios, se podía acudir a un procedimiento que no

llevaba aparejado el riesgo de perder una cantidad en concepto de pena y que por eso fue calificada por
gayo de actuación sin riesgo. Consistía en pedir al destinatario del interdicto, la designación de un árbitro,
quien debería comprobar si hubo transgresión y en qué medida y, en ese caso, indicar lo que deba ser
restituido o exhibido, si el demandado no cumplía la indicación pasaba a ser condenado. El demandante

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DERECHO ROMANO

quedaba sin castigo si resultaba que el demandado no debía restituir o exhibir nada, a no ser que se
dirigiese contra él en juicio de calumnia.

Estos pleitos tenían lugar cuando no se acataba el interdicto, se complicaban mucho en los interdictos
dobles, esto es, cuando en ambas partes podían afirmar que tenían a su favor la orden del magistrado y
que a quien correspondía obedecerla era al adversario, por estar subordinada dicha orden a determinados

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supuestos.

CLASIFICACIÓN DE LOS INTERDICTOS

Además de la clasificación en prohibitorios, restitutorios y exhibitorios, dobles y simples, pueden

distinguirse en:

- Temporales y perpetuos

- Sagrados y profanos por razón de lo que protegen.

- Populares y privados

- Transmisibles e intransmisibles mortis causa, según pasen o no a favor de los herederos

- Secundarios que se utilizaban en caso de que las partes negasen su concurso para la realización
de alguno de los tramites establecidos en el proceso interdictal

ESTIPULACIONES PRETORIAS

Son los contratos verbales celebrados por orden del pretor para asegurar el desarrollo de un proceso o
para proteger determinadas situaciones. Cuando la promesa contenida en el contrato verbal ha sido
garantizada de algún modo, recibe el nombre de satisdatio o cautio. En otro caso, se denomina
repromissio.

Una vez que la estipulación ha sido concluida, el estipulante dispone de una acción civil, ya que esta ha
nacido de un contrato amparado por el jus civile.

Las estipulaciones eran, por naturaleza jurídica, contratos de derecho estricto, pero en las que fueron
ordenadas por el magistrado, que solia incluir una clausula doli, por la que el promitente se responsabiliza
de su posible conducta dolorosa, con lo que estos contratos se aproximan, en sus efectos, a los contratos
de buena fe.

MISSIONES IN POSSESSIONEM

Es la autorización concedida por el magistrado a una persona para entrar en posesión de un patrimonio o
un conjunto de bienes más o menos amplio (un dote, un peculio) o bien objetos aislados.

Los poderes que ésta confiere varían según la finalidad jurídica que en cada caso se persigue. Según la
doctrina el origen de las missiones in possessionem es anterior a la Ley Ebucia.

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DERECHO ROMANO

RESTITUTIONES IN INTEGRUM

Eran decisiones del magistrado, después de un breve examen del caso, para ver si se da en él las razones
que aconsejen la concesión de la restitutio, declaraba no celebrado un acto jurídico o no producido un
hecho, respondiendo las cosas al estado en que anteriormente se encontraban.

En un principio se concebían las restitutiones in integrum caso por caso, pero, mas tarde, se fijaron en el
edicto los motivos por los que se concedían.

1. Eran unos medios muy eficaces de hacer justicia, por los radicales efectos que producían y por
sus variadas aplicaciones: se podían utilizar para corregir situaciones injustas debidas a engaños,
cocciones, ausencias, inexperiencia, etc. Que no podrían ser atendidas de otro modo.
2. No solo podían dar por no producido un hecho, sino que también podían reconstruir un estado
jurídico anterior. De no existir esta posibilidad, las consecuencias injustas que se hubieran
derivado del hecho que se dio por no realizado, persistirán.

LECCIÓN XXIV

COGNITIO EXTRAORDINEM

Lo que caracteriza a este procedimiento es la intervención directa de un magistrado o funcionario del

Estado, desde la iniciación hasta el fin del litigio, con la consiguiente eliminación de la duplicidad de fases.

Cuando ya en las provincias juzgaban los gobernadores, en Roma hacía muchos años que se resolvían
ciertas cuestiones por cognitio extraordinem, una constitución del año 294, y más claramente otra del
342, daban el golpe de gracia al procedimiento per formulam.

DIFERENCIAS ENTRE EL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINEM Y EL FORMULARIO

a) La inexistencia de la bipartición en las dos fases: in jure y apud judicem.

b) La introducción de nuevas normas en materia de competencia. La aplicación del principio general,

según el cual el magistrado competente lo era el del origen o el del domicilio del demandado, a
elección del demandante, salvo acuerdo expreso de las partes, se modifica en el sentido de que las
acciones reales pueden ser intentadas ante el magistrado del lugar donde están situadas las cosas
sobre las que se litiga.

c) La citación del demandado en periodo postclásico pre-justinianeo se hacía mediante acta, pero en
tiempos de Justiniano, la iniciación del proceso tenía lugar mediante un documento llamado libellus
conventionis, que era redactado por el mismo demandante, y que previa autorización del magistrado,
era notificado al demandado por medio del executor.

d) La pluris petitio no tenía tan peligrosas consecuencias como en el periodo anterior, y así, por ejemplo,
el que pedía una cantidad superior a la que tenía derecho, no perdía el pleito, sino que se daba en
contra suya una condictio ex lege para que el adversario pudiese obtener el triple del perjuicio
causado por la petición exagerada y especialmente el triple de lo que el demandado pagó con exceso
a los executores litium.

e) La posibilidad de la celebración del litigio sin la presencia física del

demandado, que solo se da en el procedimiento extraordinem.
f) La inexistencia de la fórmula.

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DERECHO ROMANO

g) La desaparición del juramento decisorio in jure y la aparición de un nuevo juramento necesario, cuya
finalidad es contrastar la exactitud de ciertos hechos.
h) La Litis contestatio tiene menos trascendencia que en el procedimiento formulario
i) La valoración y apreciación de los medios de prueba por el juez, está ya regulada eneste periodo y ha
desaparecido la libertad de que gozaba el judex en semejante función
j) La sentencia debe ser leída, bajo pena de nulidad, en lugar público, con asistencia de los oficiales del

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Tribunal y previa citación a las partes.
k) Si el juez no obtuvo suficiente convencimiento para sentenciar, podía acudir a la superioridad
remitiéndole el pronunciamiento del fallo, mientras que en el procedimiento formulario juraba que
no lo veía claro y se nombraba a otro
l) La ejecución sobre el patrimonio en bloque del condenado se convierte de ordinario en excepcional,
y la ejecución sobre determinados bienes del deudor pasa a ser el medio ordinario de ejecución.
m) Es posible la apelación
n) La excepción de cosa juzgada en el procedimiento formulario, debido a la consumaciónde la acción
por la litis contestatio, era doble.
o) Los gastos procesales aumentan notablemente debido a que las nuevas modalidades de tramitación
exigen la intervención de numerosos oficiales judiciales y se hacen precisos costosos medios de
prueba.
p) Se dieron diversas disposiciones con el fin de evitar que los litigios se prolongasen indefinidamente,
estableciéndose que ninguna causa civil, con excepción de las referentes en el Derecho fiscal o en las
funciones públicas, podía durar más de 3 años después de la litis contestatio.

PRIVILEGIOS PROCESALES

Una serie de constituciones imperiales concedieron determinados privilegios en materia procesal a

funcionarios y servidores de la casa real imperial

1. No poder ser citados más que por el magister officiorum y por escrito.

2. Gozar de las tasas especiales para las costas procesales.

3. Tener ciertas facilidades para prestar fianza.

PROCESOS ESPECIALES

En la época del procedimiento formulario había veces que el mismo magistrado procedía a un rápido
examen de las pruebas y tomaba una decisión de carácter provisional.

Estaban exentos de los plazos ordinarios de tramitación, en el Derecho postclásico, los litigios sobre
créditos resultantes de quirógrafos de mutuo, créditos de la Iglesia, créditos fiscales, cuestiones
posesorias, de fideicomiso, de inoficioso testamento y de tutela.

En el Bajo Imperio, salvo que se tratase de un pleito pendiente de resolución, o de cuya sentencia hubiesen
apelado las partes o estuviese definitivamente juzgado, los interesados podían someter sus diferencias al
emperador para que éste resolviese directamente.

Los obispos, que comenzaron interviniendo únicamente en controversia entre eclesiásticos, terminaron
por resolver litigios entre seglares.

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DERECHO ROMANO

LA REPRESENTACIÓN PROCESAL

En la época de las legis actiones, la regla era que no se podía actuar en un proceso por representantes;
sin embargo, se permitía, como excepción, el agere pro populo, pro libertate, pro tutela, ex lege hostilia.

El agere pro populo consistía en el ejercicio de aquellas acciones populares en las que los beneficios de

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una condena favorable, iban a parar al populus, y el que actuó sólo recibía un praemium,

La representación pro libertate tenía lugar en las reclamaciones de libertad a favor del esclavo.

El agere pro tutela: cuando dos personas se crean con derecho a desempeñar una tutela, como
necesariamente, una de ellas no tendrá razón, y perderá en la contienda judicial, ésta habrá seguido un
pleito pro tutela sin ser tutor.

En el periodo del procedimiento per formulam existieron dos tipos de representantes procesales de
carácter voluntario: el cognitor y el procurator. El primero se designaba con palabras solemnes y en
presencia del adversario, mientras que la designación del segundo no requería solemnidades jurídicas.

Si quien pleiteaba por medio de un representante era el demandante, tanto en las acciones reales como
en las personales había transposición de sujetos y en la condemnatio aparecía el nombre del
representante en vez del representado, que figuraba en la intentio. Si el que se hace representar es el
demandado, solo hay transposición de sujetos en las acciones personales, porque en las reales no aparece
el nombre del demandado en la intentio.

La cautio judicatum solvi y la cautio de rato, son estipulaciones pretorias utilizadas en la representación
procesal. La primera tiende a asegurar la ejecución de la condena, y la segunda sirve para proteger al
demandado contra la repetición del pleito.

La cautio judicatum la prestaba el mismo demandado si se hacia representar por un cognitor y la prestaba
el representante si este era procurator y era este ultimo el que la prestaba.

En el Bajo Imperio desaparece la figura del cognitor y entre los procuratores hay que hacer una distinción,
ya que los que tenían un mandato cierto no estaban obligados a prestar la cautio de rato, porque
consumían la acción. Mas tarde se considerará que ningún procurator esta obligado prestar esta cautio
porque todos consumen la acción.

LA JUSTICIA MUNICIPAL ROMANA

De una verdadera autonomía jurisdiccional de las ciudades no puede hablarse hasta el siglo II a.C. Es con
el procedimiento formulario cuando se inicia propiamente la justicia municipal, y órganos de ella fueron
los duoviri jure dicundo y los duoviri aediles. Los primeros tenían competencia en el orden civil y en el
penal, pero no podían ordenar missiones in possessionem ni restitutiones in integrum, y los segundos
tenían una competencia análoga a la de los ediles curules de Roma.

DERECHO DE COSAS

LECCIÓN XXV

CONCEPTO DE COSA

Cosas son todos aquellos entes en que concurren estas dos circunstancias:

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DERECHO ROMANO

- Poder ser objeto de derechos subjetivos y susceptibles de valoración económica.

- Lo que puede ser objeto de derechos reales.

CLASIFICACIÓN DE LAS COSAS

Según los criterios que adopten:

1. Res in patrimonio y extra patrimonio.

Las cosas pueden ser susceptibles de propiedad privada o no

2. Res divini y humani juris

Significa el total de dos clases de géneros de cosas diferenciadas, la suma de todas las de unaclase y las de
la diferente o la otra clase. La summa divisio de las cosas era en res divini juris y humani juris, así como la
summa divisio de las personas era de libres y esclavos. Se consideraban cosas de derecho divino las
sagradas, es decir, las que fueron dedicadas al culto mediante una consagración publica debidamente
autorizada, las religiosas (sepulcros, lugares de enterramiento) y también las santas (los muros y las
puertas).

3. Res communes omnium

Son comunes a todo el aire, el agua del mar, y sus costas. Estas cosas son de todos y no sonde nadie, son
de todos, porque la naturaleza las puso a disposición de todos, y no son de nadie, porque ninguno puede
excluir el uso común a los demás.

4. Res publicae
En un sentido amplio, la res communes también recibieron el nombre de res publicae, pero esta
denominación se reservaba para aquellos objetos cuya propiedad era del populus, ya fuera el uso y
disposición privativos del Estado, como los esclavos públicos, o estuviesen destinados al uso público:
lagos, plazas, estanques…

5. Res universitatis
Son las cosas pertenecientes a las ciudades.

6. Res extra commercium

Tanto las cosas de derecho divino como las comunes, las publicas y las de las ciudades están sustraídos al
trafico jurídico privado, en virtud de la regulación especial a que están sometidas o bien por el estado en
que se encuentran en la naturaleza

7. Res corporales e incorporales

Son cosas corporales las cosas tangibles, como un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro… y
las incorporales las no tangibles, como una herencia, un usufructo, las servidumbres prediales y las
obligaciones de todas clases

8. Res mancipi y nec mancipi

Res mancipi son las servidumbres prediales rusticas; los predios rústicos o urbanos situados en suelo
itálico; los esclavos, los bueyes, mulos, asnos y caballos. Cosas, todas ellas, relacionas con la agricultura y,

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DERECHO ROMANO

por tanto, de especial valor en la Roma antigua. Nec mancipi, las demás

9. Res mobiles, inmobiles y se moventes

Las cosas corporales son muebles cuando pueden desplazarse, en otro caso se llamaninmuebles.

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Semovientes son aquellas que se mueven por sí mismas (esclavos y animales).

El empleo de res mobiles, inmobiles y se moventes corresponde sobre todo a la épocapostclásica.

10. Cosas fungibles y no fungibles

Cosas fungibles son las que se determinan a efectos jurídicos, pensándolas, midiéndolas o contándolas y
no en atención a las características que las individualizan. Las cosas fungibles no se confunden con las
consumibles. Todas las consumibles son fungibles, pero no todas las fungibles son consumibles. El dinero
es consumible, porque con su uso normal se pierde.

11. Divisibles e indivisibles

El concepto de divisibilidad jurídica no corresponde con el de divisibilidad material. Una cosaes divisible
cuando la suma del valor de las partes es igual a la del todo indiviso. Un buey es indivisible, en cambio una
pieza de tela es divisible.

12. Simples, compuestas y colectivas

Esta distinción se establece desde un punto de vista estrictamente jurídico, aun cuando se trate de una
cosa integrada por varios elementos materiales. Es suficiente que el uso social la considere como una
unidad para que merezca el calificativo de simple. Ej. Un vestido.

Compuestas, son aquellas en las que se aprecia la existencia de diferentes cosas, unidas entre sí
estrechamente y al servicio de un fin único. Ej. Una nave.

Cosa colectiva, es cuando sólo puede hablarse en relación económica o funcional, quemantiene reunidos,
pero no físicamente unidos, por ejemplo, un rebaño.

13. Fructíferas y no fructíferas

Originariamente solo se consideraban cosas fructíferas los seres orgánicos capaces de producir o
reproducir partes que puedan separarse de la cosa matriz. Más tarde se extendió elconcepto de fruto a los
réditos obtenidos al destino jurídico dado a una cosa, por ejemplo, arrendándola. Estos frutos se han
llamado civiles en oposición a los naturales.

Los frutos pueden estar unidos a la cosa fructífera (pendientes) o no (separados). Los frutosseparados
pueden haberse independizado de la cosa fructífera, por una causa extraña al poseedor de la cosa o por
haber sido recogidos por dicho poseedor, en este supuesto se llaman percibidos. Los frutos percibidos
pueden ser consumpti o extantes, según se hayan consumido o no.

DERECHOS REALES

Son las facultades jurídicas de obrar que tienen por objeto inmediato y directo las cosas, sin requerir una
relación con otra persona para ejercitarlas.

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DERECHO ROMANO

EL DERECHO DE PROPIEDAD

En las fuentes romanas no se encuentra una definición del derecho de propiedad, en cambio, si
conocemos las características que presentó a lo largo de las diferentes épocas de la evolución histórica
del pueblo romano.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
EN LA ÉPOCA ARCAICA

Puede afirmarse que al lado de la propiedad individual sobre las cosas que más tarde fueron llamadas
res nec mancipi existió el poder del paterfamilias o del jefe de la gens sobre las que conocemos con el
nombre de res mancipi, las cuales no podían ser enajenadas por la fuerte unión, no solo religiosa, sino
también económica.

EN LA ÉPOCA DE LAS XII TABLAS

Todas las cosas eran alienables y el término con que se designa la propiedad es el de mancipium que más
tarde será sustituido por el de dominium y proprietas.

Dada la organización político-administrativa de la época clásica, del que eran titulares los ciudadanos
romanos que habían adquirido su derecho con arreglo a lo establecido por el jus civile, existieron:

- La llamada propiedad provincial, que en realidad no era otra cosa que un derecho especial sobre los
fundos provinciales
- La propiedad amparada por el pretor
- La propiedad de que podían ser titulares los peregrinos

EN EL DERECHO JUSTINIANEO

Se eleva a principio jurídico la prohibición de los actos realizados por un propietario, en uso de su derecho,
pero sin utilidad propia y con perjuicio para otra persona, y se regula,aunque sin carácter general, la
expropiación forzosa como consecuencia de la nueva orientación jurídica se aleja del antiguo concepto de
la propiedad como poder casi soberano.

LIMITACIONES LEGALES AL DERECHO DE PROPIEDAD

Se pueden clasificar en limitaciones:

- En interés de los vecinos.

- En interés público.

- En interés de la agricultura

O bien distinguir entre limitaciones de derecho público (ej. limitaciones de la propiedad de los fundos
situados en las riberas de los ríos públicos) y de derecho privado ([Link] de vecindad)

Algunas de las limitaciones impuestas por razón de la vecindad de los fundos son las siguientes:

a) Permitir el paso a la finca propia, un día sí y otro no, para que puedan ser recogidos los frutos caídos
del árbol predio colindante.

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DERECHO ROMANO

b) Tolerar que las ramas de los árboles de las fincas inmediatas invadan el propio espacio aéreo,
siempre que lo hagan a una altura mínima de quince pies.

c) Permitir el saliente del muro contiguo, siempre que fuese inferior a medio pie.

d) Tener que dejar en torno al campo (confinium) o a la casa (ambitus) un espacio de dos pies y medio.

COPROPIEDAD

El principio de copropiedad romana es un derecho de propiedad dividido en cuotas abstractas, que se

atribuyen a los copropietarios en la medida de su respectiva cuota,percibir los frutos, vender, hipotecar,
gravar con usufructo…

Por lo que respecta al uso de la cosa y a las innovaciones materiales que en ella puedan llevarse a cabo,
no se requiere el asentamiento positivo de los codueños, sino que cada propietario puede actuar con
independencia, quedando a salvo la facultad de los demás de oponerse a tal actuación.

En cambio, se requiere el consentimiento de la totalidad de los copropietarios para crear derechos que
no pueden ejercitarse sin afectar a todos ellos; es el caso de la constitución de una servidumbre predial
que grava la cosa común.

LECCIÓN XXVI

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Son todos aquellos hechos jurídicos capaces de producir la atribución del derecho real de propiedad a una
persona.

Se ha intentado la clasificación de los modos de adquirir la propiedad desde distintos puntos de vista:

1. Teniendo en cuenta su difusión en los distintos países, se habla de modos de adquirir del Jus Gentium
y de modos de adquirir del Jus civile.

2. Si solo se requiere la relación de una persona con la cosa, se habla de modos originarios, y si, por el
contrario, es precisa una relación con el que anteriormente era propietario, se les clasifica de
derivativos.

MODOS ORIGINARIOS

Los modos originarios son: ocupación, accesión, especificación, invención del tesoro y adquisición de los
frutos.

OCUPACIÓN

Es el modo más simple y natural de adquirir, consiste en el apoderamiento de una cosa. Pero, no todas
las cosas son susceptibles de ser ocupadas. Se realiza una enumeración de las cosas que pueden adquirirse
por este medio.

- Los animales indómitos en estado de libertad y sus productos. El enjambre que hubiese volado
de una colmena, no dejaría de ser de su propietario mientras se hallase a la vista y fuera fácil su
persecución.

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DERECHO ROMANO

- Los animales domésticos que han perdido el animus revertendi. Los ciervos, que acostumbrados a
ir al bosque y luego volver a la hacienda, no regresaban, podían ser ocupados por cualquiera.
- Las cosas cogidas a los habitantes de un país extranjero, no unido a Roma por un tratado, cuando
son capturadas por ciudadanos que actúan aisladamente; a diferencia del botín de guerra que
corresponde al Estado.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Las piedras preciosas, conchas y coral, encontradas a la orilla del mar.
- Las cosas abandonadas: res derelictae.
- La isla nacida en medio del mar
- La porción de la orilla del mar sobre la que se construye un edificio.
- En general, las que por cualquier causa no tienen dueño.

ACCESIÓN

Cuando una cosa se une a otra de distinto dueño, son diferentes, no separables y los propietarios no han
consentido, una de ellas se considera cosa accesoria y pasa a ser del dueño de la otra.

Si son del mismo dueño no hay trasmisión de propiedad; si son separables, cada propietario puede
reclamar lo suyo.

Tipos de accesión:

- Alluvio: se adquiere por aluvión la tierra que un rio ha ido separando poco a poco de una finca y
agregándola a otra.
- Avulsio: Cuando la turbulencia de las aguas de un rio hace que se incorpore a un campo una porción
de terreno ajeno, esta no se adquiere al piunto, si no cuando la unión es estable y duradera y, en su
caso, las raíces de los arboles del terreno añadido se extendieron por el terreno a que se agregaron.
- Alveus derelictus: El cauce abandonado por un rio público, que comienza a fluir haciaotra parte, se
hacía propiedad de aquellos que poseían predios en cada uno de sus lados, en proporción a la
extensión de los predios a lo largo de las orillas.
- Insula in flumine nata: El caso de la isla nacida en un rio público no puede hablarse en puridad de
unión material y sería preferible decir que se trata de un incremento convencional del fundo. El
nacimiento de una isla en un rio podía tener lugar de tres maneras: cuando el rio circundaba un
terreno que no era del cauce; cuando dejaba en seco, parte del cauce y comenzaba a fluir en su
derredor; cuando acumulando tierras sobre el cauce, formaba una eminencia
- Inaedificatio: Determinaba que el dueño adquiriese la propiedad del edificio construido con
materiales ajenos. Como lo que se adquiría era el edificio como tal y no losmateriales, estos podían
ser reivindicados en caso de que el edificio fuese destruido por voluntad del propietario del solar o
por causa involuntaria.
- Ferruminatio: es la unión de dos cosas de la misma naturaleza, pero no idénticas, sin que sea preciso
que sean de hierro, ni siquiera metálicas, que no pierdan su propia forma yquedan enlazadas de
modo resistente y duradero.
- Textura: El caso de los hilos entretejidos se estudia, ordinariamente, entre la hipótesis de accesión,
en la época clásica, no pasaba de ser una simple conjunción a la que podía poner fin el dueño del
hilo.
- Scriptura: lo escrito en un papel o pergamino ajeno, se hacía del dueño de la materiasobre la que se
escribió, aunque las letras fuesen de oro y cualquiera que fuese la índole de lo escrito. Lo que se
tomaba en cuenta era la materialidad de la escritura.

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DERECHO ROMANO

- Pictura: se discutió por los clásicos si la pintura pasaba a ser propiedad del sueño de la tabla o esta
del pintor, sin que haya fundamento valido en los textos para afirmar que se trataba de una
controversia entre proculeyanos y sabinianos.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
INDEMNIZACIÓN AL PROPIETARIO DE LA COSA ACCESORIA

Como la accesión implicaba la perdida de la cosa accesoria, era justo, que si tenía lugar, sin el
consentimiento del dueño, se le indemnizase de la disminución patrimonial sufrida. Cuando tal
indemnización no era entregada voluntariamente por quien se había enriquecido, podía acudirse a
diferentes recursos procesales. Ya las XII Tablas concedieron al propietario de los materiales de
construcción empleados en suelo ajeno, una indemnización del doble del costo de los materiales. En
Derecho clásico podía acudirse a la exceptio doli, cuaqndo, por ejemplo, el dueño reclamaba el pergamino
sobre el que se había escrito. También pudo pedirse la indemnización por una actio in factum.

ESPECIFICACIÓN

Consiste en obtener una nueva especie mediante la trasformación de una materia ajena. Los sabinianos
sostuvieron que la nueva especie pertenecía al dueño de la materia; los proculeyanos que al especificante

En la accesión y en la especificación debía haber buena fe

En cuanto a la indemnización, si correspondía al dueño de la materia la propiedad de la nueva especie y

no había indemnizado al especificante, este podía oponer una exceptio doli a la petición de aquel, y si
correspondía al especificante, podía pedir la indemnización el antiguo dueño de la materia mediante una
actio.

INVENCIÓN DEL TESORO

El tesoro se definió como un antiguo deposito de dinero del que no se recuerda quien fue su dueño, de
suerte que pasa a ser del que lo encuentra, pues no es de otro. El dueño no solo ha de ser desconocido,
sino imposible de conocer, y lo mismo sus sucesores.

La naturaleza jurídica del tesoro es de cosa que ha perdido a su propietario. Por otra parte, no es necesario
que el tesoro esté enterrado, basta con que esté oculto.

Si el tesoro era hallado en un lugar sagrado o religioso se hacía propiedad del descubridor; en otro caso,
tenía que compartirlo con el dueño del suelo, si era terreno de propiedad particular; con el Cesar, si era
propiedad del Cesar; y con el Fisco o con la ciudad, si se trataba de un paraje fiscal o público.

El que buscase de intento tesoros en propiedad ajena o en lugar sagrado o religioso, perdería todos sus
derechos.

ADQUISICIÓN DE LOS FRUTOS

Los modos de adquisición de los frutos se estudian principalmente al exponer los efectos de la acción
reivindicatoria y los derechos del usufructuario y del enfiteuta.

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DERECHO ROMANO

LECCIÓN XXVII

MODOS DERIVATIVOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Pueden distinguirse los siguientes:

- Mancipatio.

- Traditio.

- In jure cesio.

- Usucapio.

- Longi temporis praescriptio.

- Longissimi temporis praescriptio.

- Adjudicatio.

- La ley

MANCIPATIO

Es el modo de adquirir la propiedad de la res mancipi.

El rito de la mancipatio consistía en pronunciar el adquirente o mancipio accipiens una fórmula solemne
y después un trozo de metal que representaba el precio, en la época de la moneda no acuñada, se pesaba
en la balanza, todo ello en presencia del enajenante y de cinco testigos. Este modo de adquirir sólo podía
utilizarse entre ciudadanos romanos, latinos y peregrinos a quienes les hubiese sido concedido el jus
commercii.

Si se mancipan cosas muebles sólo pueden enajenarse las que estuviesen presentes en el lugar del acto y
de una vez no más de las que se pudiesen coger con la mano.

Por lo que respecta a los inmuebles, han llegado a sostener que estuvieron en un principio excluidos de
la mancipatio.

Del formalismo propio de la mancipatio, lo más interesante y destacable es la actitud del comprador, que
pronunciaba una declaración de singular energía ante el silencio del vendedor, y se transmitían en
propiedad mediante el formalismo.

Si el derecho de propiedad de quien había adquirido una cosa por mancipatio era atacado por un tercero
mediante una acción real civil, el que enajenó debía acudir en defensa del adquirente con pena de tener
que pagar el doble valor de la cosa, al ser condenado en virtud de la actio auctoritatis de que disponía el
que pagó el precio.

En la época de las legis actiones, para que el mancipante estuviese obligado a acudir en ayuda del
adquirente era preciso que fuese requerido este en forma solemne.

La actio de modo agri tenía la finalidad de reclamar el doble del valor de la cabida que le faltase al fundo
adquirido, en relación con la declaración hecha por quien lo transmitió.

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DERECHO ROMANO

Al implantarse, a comienzos de la República, el sistema del aes signatum o moneda acuñada, se inicia
también el cambio de la mancipatio en imaginaria venditio, esto es, sin verdadera pesada del metal como
precio.

TRADITIO

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Es un modo carente en absoluto de artificiosos formalismos jurídicos, consistente en la simple entrega de
una cosa, efectuada por regla general por su propietario. La tradición es un hecho equívoco que puede
servir para realizar fines múltiples: cesión de la cosa en préstamo (comodato), en custodia (depósito), en
garantía de una deuda (prenda)…

Se discute cual es el fundamento de la transmisión de la propiedad. Si basta con la voluntad de las partes,
será un acto jurídico abstracto, si requiere un negocio precedente, será un acto causal.

IN JURE CESSIO

Consistía en un proceso fingido de reivindicación. El adquirente actuaba como reivindicante, afirmando

su condición de propietario, el enajenante callaba y el magisterio verificaba la addictio.

Podían enajenarse por este medio, la res mancipi y la res nec mancipi, pero había de tener lugar ante el
pretor o el gobernador de la provincia y exigía la presencia de la cosa o algo que las simbolizase.

No toleraba ni el término ni la condición.

Ésta desapareció antes que la mancipatio.

USUCAPIO

Recibe este nombre el modo de adquirir la propiedad mediante la posesión continuada durante cierto
tiempo y con ciertos requisitos.

Puede considerarse un medio derivativo de adquirir la propiedad, ya que el momento inicial de la

usucapión, depende de una relación con alguien a quien se supone dueño de la cosa, y las cargas reales
de la cosa usucapida pasan al adquirente.

No todas las cosas podían ser objeto de usucapión. No se podían usucapir ni las cosas del Fisco, ni las del
Emperador, ni los inmuebles del pupilo, ni los inmuebles de las iglesias o fundaciones piadosas…

El tiempo requerido en la Ley de las XII Tablas era el de dos años tratándose de fundos y el de un año para
todas las demás cosas.

Justiniano exigió para las cosas muebles 3 años y para las inmuebles 10 o 20, según el adquirente y el
anterior propietario viviesen o no en la misma provincia.

Se sumaban las posesiones del enajenante y del adquirente, cuando se trataba de la transmisión inter
vivos de una cosa que estaba en vías de ser usucapida, a los efectos del computo del tiempo exigido, de
un modo parecido a como el heredero se limitaba a continuar el tiempo que llevaba poseyendo el difunto,
con la diferencia de que en este caso no importaba que le heredero careciese de la buena fe o justo titulo,
ya que solo se tomaban en cuenta el momento inicial de la usucapión por parte del difunto, mientras que
quien adquirió inter vivos ha de reunir las condiciones exigidas para usucapir, que viene mermado a su
favor en la forma indicada.

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DERECHO ROMANO

Se exige no solo el período de tiempo, sino que la posesión sea continuada. La interrupción puede ser civil
o natural, según que el propietario reclame judicialmente la cosa o el poseedor pierda la posesión y no la
recupere por medio de interdictos. Los otros dos requisitos son: la justa causa o justo título y la buena fe.

Por justa causa se entiende aquel acto jurídico capaz de conferir la propiedad y cuyos efectos no se logran,
por el obstáculo o defecto que trata de salvarse mediante la posesión continuada, pudiendo ser también

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una disposición del magistrado que autorizó a poseer una cosa ajena.

En una fecha no bien precisa se admitió el título putativo, como error excusable, de que existía un título
de usucapión.

La buena fe es sencillamente la creencia del poseedor de que al poseer la cosa no lesiona un derecho
ajeno. La mala fe, sobrevenida después de la toma de posesión, no tiene relevancia jurídica.

LONGISSIMI TEMPORIS PRAESCRIPTIO

Nace en el bajo imperio, sirviendo para rechazar la acción reivindicatoria sin necesidad de tener ni justo
título ni buena fe. Justiniano dispuso que el poseedor que lo fuese de buena fe, adquiriese a los treinta
años la propiedad aun cuando se tratara de cosas robadas y a los cuarenta si son objetos pertenecientes
a la Iglesia, al Fisco, al Emperador, o a la Emperatriz.

OTROS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Podemos señalar tres modos de adquirir la propiedad que no sean indiscutiblemente derivativos:

1) La adquisición del ager desertus

En virtud de una constitución de Valentiniano y Teodosio dada para reprimir el abandono en que
se dejaban los cultivos, especialmente de fincas situadas en las fronteras, todo aquel que hubiese
tomado posesión de un campo abandonado (ager desertus) y lo cultivase, lo adquiría al cabo de
dos años.

2) La adjudicatio

En las acciones para pedir la división de una cosa común o de una herencia, el juez podía atribuir
toda ella a uno de los antiguos copropietarios de la cosa, imponiéndole la obligación de pagar a
los demás lo que perdían, o atribuir partes concretas, a cada uno, de lo que antes estaba indiviso.

3) La lex

Un caso típico de adquisición de la propiedad ex lege, es el que tenía lugar, en virtud de un

senadoconsulto de Marco Aurelio, a favor del copropietario que restauró la cosa indivisa y,
transcurrido el plazo de cuatro meses, no obtuvo de los demás condueños el pago del capital
invertido en las obras, con sus correspondientes intereses.

LA PROPIEDAD PUBLICANA

Se crea por el pretor Publicio. El pretor concede acción a favor de quien está en condiciones de usucapir,
y de aquí se derivan las siguientes consecuencias:

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DERECHO ROMANO

- El pretor Publicio no pudo ser un pretor peregrino, puesto que la usucapión solo era posible a favor
de ciudadanos romanos.

- La acción publiciana se aplicaba a todas las cosas susceptibles de ser usucapidas, ya fuesen res
mancipi o res nec mancipi, muebles o inmuebles. Solo por excepción, podía aplicarse a los fundos
provinciales y a los derechos reales sobre cosa ajena: enfiteusis, superficie, usufructo y
servidumbres prediales.

- Podían utilizar la acción publiciana los que habían recibido una res mancipi, sin efectuarse la
mancipatio o la in jure cessio, o una cosa, por traditio, de quien no era dueño. La diferencia esta en
que en el primer caso se puede tutelar la propiedad pretoria con la acción publiciana.

- Los requisitos para utilizar la acción publiciana son los mismos exigidos para la usucapión,
exceptuando, el tiempo que se da por transcurrido.

EXTINCIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD

La extinción del derecho de propiedad puede ser absoluta y relativa.

Hay extinción absoluta del derecho de propiedad en los siguientes casos:

1. Cuando se abandona una cosa.

2. En el supuesto de que un animal salvaje recobre la libertad o, domesticado, pierda el animus

revertendi.

3. Si se destruye materialmente la cosa.

4. Si pierde su individualidad.

5. Cuando queda sustraída una cosa a la propiedad de los particulares por pasar a ser resdivini juris o
por otra causa.

Hay extinción relativa en todos los casos en que la cosa cambia de dueño

LECCIÓN XVIII

PROTECCIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD

Si el propietario es al mismo tiempo, poseedor, es evidente que gozará de la protección posesoria. Los
medios puestos a su alcance, como tal propietario, no solo para hacer valer su condición de titular del
dominio, sino para proteger también el libre uso de las facultades dominicales, cuando legítimamente le
corresponden, evitando o removiendo los obstáculos de toda índole que pueda oponérseles.

ACCIÓN REIVINDICATORIA

Es la acción que puede utilizar el propietario para reclamar la cosa al poseedor ilegítimo. Se da, en los
casos del más grave ataque al derecho de propiedad y es la acción real por excelencia, cuya tramitación
varió al compás de la evolución del Derecho procesal romano. En la época de las legis actiones, la rei
vindicatio se tramitaba en la forma de la legis actio per sacramentum in rem; en el periodo formulario,
por medio de la fórmula petitoria; y en el Bajo Imperio, con arreglo al sistema de la extraordinaria cognitio.

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DERECHO ROMANO

En el Derecho justinianeo hay dos hipótesis, se puede utilizar la rei vindicatio contra quien no es poseedor:

1. Cuando, noticioso alguno de que se va a reclamar la cosa, que está en poder de otra persona, dijese
que él la poseía y se mostrase parte en el pleito, aunque después alegase que ello no era verdad.

2. En el caso de que con dolo, dejó de poseer para sustraerse a una reivindicación inminente.

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Pueden ser objeto de esta acción todas las cosas corporales in commercio. El actor debe probar su derecho
de propiedad y la posesión del demandado.

Los efectos de la reivindicación son los siguientes:

- El demandado debe devolver la cosa con todas sus accesiones.
- El poseedor de buena fe no tenía que entregar los frutos percibidos antes de la litis contestatio; el
poseedor de mala fe, además tenía que responder, de los dejados de percibir por negligencia
después de la litis contestatio. En Derecho Justinianeo, el poseedor de buena fe se quedaba
únicamente con los consumidos antes de la litis contestatio, en cuanto a poseedor de mala fe, es
responsable, incluso, de los dejados de percibir por negligencia.

Los clásicos recurrían a una vindicatio o una conditio, según que se tratase de frutos existentes o
consumidos. En el Derecho Justinianeo, la obligación de restituir los frutos venia compendiada
officio judicis en la misma vindicatio de la cosa reclamada.

- El poseedor de mala fe respondía, antes de la Litis contestatio de la perdida y deterioros de la cosa,

siempre que no se debiesen a caso fortuito
- En cuanto a la indemnización por los gatos que el poseedor hizo en la cosa, el derecho clásico
establecía que, tratándose de gastos necesarios o útiles, el poseedor de buena fe podía negarse a
entregar la cosa hasta que fuera indemnizado, careciendo de este derecho de retención en caso de
ser los gatos muy elevados.
El Derecho Justinianeo introdujo carias modificaciones:
o Todo poseedor, con excepción del ladrón, tenia derecho al resarcimiento de los gastos
necesarios
o El poseedor de buena fe, a pedir indemnización por los gatos útiles que realizo, pero solo
en la medida del valor máximo resultante de comparar el gasto efectuado con la mejora y
mayor valoración que produjo en la cosa poseída,
o Cualquier poseedor podía retirar la innovación introducida si el propietario no estaba
dispuesto a pagar su valor, y siempre que la retirada pudiese llevarse a cabo sin ocasionar
deterioros en la cosa reivindicada

REI VINDICATIO UTILIS

Su verdadera naturaleza jurídica es un enigma y parece tener un origen postclásico y oriental. Se utilizaba
para obtener la revocación real de la propiedad en las donaciones sub modo, cuando el modus no se
cumplía.

ACTIO FINIUM REGUNDORUM

Servía para deslindar los predios rústicos, asumiendo cada parte, el papel de demandante y demandado.
De ser imposible determinar los lindes, el Juez podía resolver la dificultad por medio de la adjudicatio.

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DERECHO ROMANO

ACCIONES PROHIBITORIA Y NEGATORIA

Eran dos acciones fundamentalmente análogas y probablemente más antigua la primera, utilizables para
rechazar toda perturbación, en el ejercicio del dominio por parte de quien alegaba un supuesto jus in re
aliena. El demandado vencido debía dejar las cosas en su primitivo estado y ofrecer garantía de que no
llevaría a cabo nuevas perturbaciones.

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ACTIO AQUAE PLUVIAE ARCENDAE

Tenía por finalidad la remoción de las alteraciones llevadas a cabo en los fundos vecinos que, modificando
el curso natural de las aguas podían ocasionar daños en una propiedad. Unas veces servía para exigir que
la demolición se llevase a cabo por el mismo demandado y a sus expensas, y otras, para que permitiera al
perjudicado eliminar por sí mismo, o a su costa, la causa del daño, según que la alteración fuese o no
imputable al demandado.

El propietario de un inmueble puede ver amenazada la integridad del mismo por el estado defectuoso
de un fundo vecino, por una obra en él realizada, o bien por una obra que se está efectuando.

Según los principios del antiguo Derecho civil romano, si una construcción causaba un perjuicio en el
fundo vecino, porque se desplomaba, aunque hubiese habido negligencia por parte del dueño y se
tratase de una construcción ruidosa, el perjudicado no podía exigir mas que el abandono de los
escombros, al extremo de que si el propietario de la casa derruida hacia una derelictio de los materiales,
ni siquiera podía ser obligados a retirarlos.

No obstante, en el Derecho civil parece haber existido un medio de garantizar el resarcimiento del daño
cuando este se produjese.

En Derecho honorario el pretor procedía del siguiente modo: previo juramento del que exigía la caución,
afirmando que no procedía con malicia, obligaba al propietario de la cosa que amenazaba causar daño,
a comprometerse, mediante una estipulación garantizada, a indemnizar los posibles perjuicios y , de no
hacerlo, ni abandonar la cosa, ponía en posesión de esta al amenazado como medio de coacción para
que se estipule o abandone.

Una vez puesto en posesión por el segundo decreto el que estaba en peligro, ya no podía ofrecer la
cautio el dueño de la cosa peligrosa.

El Derecho clásico transfería al amenazado todos los derechos que el propietario de la cosa peligrosa
tenia sobre esta.

OPERIS NOVI NUNTIATIO

Era un acto extrajudicial, que tenía por objeto impedir que se continuase una construcción, reparación o
demolición lesiva para el dueño de un fundo. Se hacia con palabras solemnes, que se desconoce, fuera de
la presencia del magistrado, pero en la obra y dirigiéndose a quien llevaba a cabo los trabajos o a quien
actuaban por cuenta de e; si se trataba de obras realizadas en terreno publico, cualquier ciudadano podía
oponerse.

La oposición del nuntians quedaba sin efecto en los siguientes casos:

- Cuando rehúsa jurar que no se oponía a la obra maliciosamente.

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DERECHO ROMANO

- Si no prueba su derecho a oponerse a la obra.

- Si el que realiza la obra da garantías de que indemnizara de todo perjuicio que sobrevengan

De no darse ninguna de las circunstancias apuntadas, que paralizaban la oposición del que denunciaba la
obra, si el nuntiatus prosigue sus trabajos, queda expuesto el interdictum demolitorium.

LECCIÓN XXIX

CONCEPTO DE LA POSESIÓN

Puede definirse como el poder de hecho sobre una cosa con intención de tenerla para sí. A diferencia de
la propiedad, que es una denominación jurídica, un derecho subjetivo, la posesión no es sino la mera
realidad de la tenencia.

En muchas ocasiones el poseedor también será propietario, pero puede ocurrir que el propietario esté
privado de la posesión.

No ha de creerse que la posesión sea una figura extrajurídica. El derecho objetivo la contempla, regula y
protege, atribuyéndole importantes efectos jurídicos.

FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN POSESORIA

Existen muchas teorías para explicar el fundamento filosófico-jurídico de la protección posesoria. Unas
hablan de la justicia de la protección dispensada a la persona y a la voluntad del poseedor contra la
violencia. Otros apoyan en que la protección posesoria es un medio de facilitar la prueba a los
propietarios, que son, los poseedores.

CLASIFICACIÓN DE LA POSESIÓN

Los clásicos distinguieron entre possessio protegida por los interdictos y possessio civilis, apta para
usucapir.

La simple tenencia fue denominada possessio corporalis y possessio naturalis (detentación).

Otra clasificación es en possessio bonae fidei y possessio malae fidei. Se considera poseedor de buena fe
a quien cree que tiene derecho a poseer, en oposición al de mala fe, que tiene conciencia de estar
perjudicando intereses legítimos.

ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN

Dos son los requisitos exigidos para comenzar a poseer, según resulta de un texto de Paulo:

Corpus y animus.

- Corpus: es el elemento material, externo y visible, pero no ha de entenderse en un sentido riguroso,

es decir como aprehensión física o contacto.

Así en la traditio, es suficiente con la entrega se haga estando presente la cosa.

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DERECHO ROMANO

Tratándose de animales, se exigió el apoderamiento material, o, al menos que quedasen prendidos en las
redes a disposición del poseedor. El poseedor de un bosque cerrado, o de un estanque, no posee, sin más,
los animales salvajes que allí viven.

En la adquisición de la posesión de los inmuebles también se encuentran excepciones al rigor de la

aprehensión material.

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Otras excepciones fueron:

1) La traditio longa manu o señalamiento a distancia del fundo, que en la época clásica se admite solo
en el caso de que se trate de un fundo contiguo que se muestra desde una torre situada en terreno
propiedad del adquiriente.

2) La traditio brevi manu, que tenía lugar cuando el adquiriente detentaba ya la cosa como
arrendatario, comodatario… y, por consiguiente, no era precisa la aprehensión para adquirir la
propiedad y posesión jurídica.

3) El constitutum possessorium, se acostumbra a definir como la figura inversa de la traditio brevi

manu. En este caso el enajenante queda detentando la cosa, aun cuando ha perdido la propiedad y
la posesión jurídica.

- Animus: llamado también animus domini, no ha de interpretarse como la creencia deque se tiene el
dominio, ni siquiera con la intención de conseguirlo.

Según Savigny, la mera detención se caracteriza por la falta de animus domini. Pero, analizando los
textos romanos resulta que gozan de possesio ad interdicta: el que se cree dueño, el acreedor
pignoraticio, el secuestrario, el precarista, el ladrón, el enfiteuta y el superficiario; mientras que son
meros detentadores: el arrendatario, el depositario, el comodatario, el usufructuario y el poseedor ex
primo decreto.

Rotondi reconoce, por un lado, la posesión romana no es concebible si un elemento psicológico que
integre la relación de hecho, y, por otro, que la intervención especifica del animus possidendi, como
elemento de la posesión, es fruto de un desenvolvimiento doctrinal tardío, que trabajosamente se
afirmó con carácter general.

Según el Derecho vigente hasta comienzos del principado, la posesion podía adquirirse personalmente
y por medio de los hijos y de los esclavos.

A finales del siglo II se inicia la generalización de la posibilidad de adquirir por intermediario; sin
embargo, solo los tutores, curadores y procuratores adquirían aun sin conocimiento de la persona que
iba a ser poseedor.

Por lo que respecta a la perdida de posesión hay que distinguir entre perdida relativa y perdida absoluta.

- La perdida relativa se produce en los casos de trasmisión de la posesión.

- La perdida absoluta cuando se renuncia a la posesión. Cuando se extravía la cosa quedando fuera
del alcance del poseedor de una manera definitiva. Cuando se destruye, y siempre que se opera una
perdida absoluta del derecho de propiedad.

LOS INTERDICTOS POSESORIOS

Los interdictos que protegen la posesión son los interdictos de retener y los de recobrar.

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DERECHO ROMANO

Los interdictos de retener son el uti possidetis y el utrubi.

El primero servía para proteger la posesión de un inmueble y, el segundo, la de un mueble, no solo la de

un esclavo, siempre que el que estuviese en su poder la cosa no se la hubiere quitado por la violencia o
clandestinamente a aquel contra quien se pide el interdicto, ni la hubiere recibido de el en precario, esto
es, siempre que la posea nec vi, nec clam, nec precario.

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El uti possidetis favorece al que al tiempo de darse el interdicto posee sin vicio de violencia ni de
clandestinidad, ni a titulo de precario, frente al adversario.

El utrubi, a aquel que poseyó durante la mayor parte del año anterior, también nec vi, nec clam y nec
precario.

Los interdictos de recobrar son: el de vi, para el caso de que un poseedor fuese expulsado violentamente
de un fundo y el de vi armata, que procedía cuando la violencia era ejercida con armas, palos o piedras.

Se diferencia este interdicto del anterior, en que protege al que posee con violencia, clandestinidad o a
título precario, frente al adversario y en que se puede ejercitar transcurrido un año, desde que tuvo lugar
la comisión del hecho, la expulsión del fundo.

En el derecho justinianeo se fusionan ambos interdictos en uno sólo, unde vi, contra el que no cabe alegar.
que se aplica tanto para muebles como inmuebles y que no puede ejercitarse transcurrido un año desde
que tuvo lugar el despojo de la posesión. Lo mismo que ocurría con el vi.

POSESIÓN DE DERECHOS

La posesión solo se concebía en un principio referida a las cosas corporales.

En el derecho antiguo ya existieron situaciones que guardaban analogía con la posesión:

Eran todos aquellos casos en que se reconocía una determinada condición jurídica, a quien propiamente
no la tenía como, por ejemplo, la consideración de libre otorgada a un esclavo mientras se tramitaba la
reclamación de su libertad.

LECCIÓN XXX

LAS SERVIDUMBRES

Derechos reales de goce sobre cosa ajena, que otorgan una ventaja a un predio (dominante) a costa de la
utilización de otro (sirviente), bien de modo directo, bien por el mantenimiento de una disposición
determinada del predio sirviente que resulta favorable al predio dominante.

ORIGEN DE LAS SERVIDUMBRES

Se formularon diversas teorías acerca del origen de las servidumbres:

- Lusignani: Sostuvo la tesis de que han nacido de los juicios divisorio.

- Perozzi: Hace remontar el origen de las servidumbres a las primeras épocas y lo explica a través de
las relaciones entre las gentes.

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DERECHO ROMANO

- Biondi: Se apoya en la inclusión de las servidumbres rústicas entre la res mancipi, cree que los
antiguos romanos consideraron, en las primitivas servidumbres de paso y acueducto, la faja de
terreno y el cauce del agua como objetos de propiedad del dueño del fundo dominante.

- Koschaker: lanzo la tesis, acogida por Kaser, de una originaria división de la propiedad entre el
propietario del fundo sirviente y el titular de la servidumbre.

CLASIFICACIÓN DE LAS SERVIDUMBRES

En Derecho Justinianeo, se pueden distinguir entre, servidumbres prediales y servidumbres personales,

debido a que la dogmática, postclásica extendió el calificativo de servitutes a derechos reales que
gravaban una cosa ajena en interés de una persona.

Las servidumbres prediales pueden ser rústicas y urbanas:

- Urbanas: las que exigen un edificio en alguno de los fundos.

- Rústicas: todas las demás.

Las servidumbres también pueden distinguirse en afirmativas y negativas, según que el dueño del predio
sirviente tenga que soportar algo en favor del predio dominante o se prohíba al primero, en alguna forma,
el desenvolvimiento de sus facultades de propietario. Todas las servidumbres rústicas son afirmativas, las
urbanas pueden ser afirmativas o negativas.

Son servidumbres cualificadas las que requieren, para su existencia y ejercicio, una obra debida a la mano
del hombre.

ELENCO DE LAS SERVIDUMBRES

SERVIDUMBRES RÚSTICAS

- Derecho de pasar a pie o a caballo, a través del predio sirviente.

- Derecho a conducir carruajes no muy pesados.
- Se exige un camino de 8 pies en las rectas y 16 en las curvas (la más antigua de las servidumbres de
paso).
- Derecho de extraer agua de un manantial situado en una finca ajena.
- Derecho de llevar una corriente de agua a través de un fundo.
- Derecho de llevar el ganado a abrevar.
- Derecho de llevarlo a que paste. (tanto ésta como la anterior solo pueden utilizarsepara las bestias
pertenecientes al fundo dominante).
- Derecho de cocer cal.
- Derecho de sacar arena.
- Derecho de extraer creta.
- Derecho de cortar leña en un bosque ajeno.

SERVIDUMBRES URBANAS AFIRMATIVAS

- Derecho de introducir una viga en un muro de la propiedad contigua.

- Derecho de cargar una construcción sobre un muro o columna de otro propietario.
- Derecho de avanzar el ala del tejado sobre el suelo del predio sirviente.

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- Derecho a verter el agua procedente de la lluvia en el predio ajeno.

- Derecho a disponer de desagües a través del fundo sirviente.
- Derecho de tener una abertura en el muro vecino.
- Derecho perdido por prohibiciones legales y luego readquirido al construirse la servidumbre, de
disminuir la luz de la propiedad próxima.
- Derecho, readquirido en el mismo caso, de aumentar la altura de una edificación.

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SERVIDUMBRES URBANAS NEGATIVAS

- Derecho de prohibir al vecino elevar la altura de una construcción.

- Derecho a que no se intercepten las vistas del edificio.
- Derecho de impedir que se prive de luces al fundo dominante.
- Derecho readquirido de prohibir que se viertan las aguas de lluvia del predio contiguo en el fundo
propio.

CARACTERÍSTICAS DE LAS SERVIDUMBRES

1. Los fundos han de ser vecinos. Dependiendo de la servidumbre, se exige mayor o menor vecindad.
Las servidumbres de caída de agua pluvial, de proyección del tejado, de introducción de viga, de
apoyo o carga de la construcción, no se concibe que puedan ser efectivas si los predios no son
contiguos.
2. Las servidumbres no pueden constituir en un hacer por parte del dueño del predio sirviente.
3. Las servidumbres son indivisibles. Un fundo indiviso no puede ser gravado con una servidumbre
predial más que con el consentimiento de todos los copropietarios.
4. Las servidumbres son inherentes respecto del fundo sirviente e inmutables, en cuanto a su destino,
con relación al predio dominante.
5. No se puede ejercer derecho de servidumbre sobra la cosa propia. El principio se formula a
propósito de si un copropietario puede constituir una servidumbre sobra la cosa en común en
beneficio de la propia. La contestación es negativa.
6. No se puede constituir una servidumbre sobre otra.
7. Las servidumbres han de tener una causa perpetua.
8. Han de ser útiles para el fundo dominante.

CONSTITUCIÓN Y EXTINCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES

Podían constituirse por translatio y por deductio. En el primer caso, simplemete se construye una
servidumbre, en el segundo, al enajenar un fundo, el propietario se reserva una servidumbre a su favor
sobre el fundo ajenado.

Las servidumbres se constituyen por translatio de varios modos:

1. Por mancipatio, si la servidumbre es rústica.

2. Por legado per vindicationem en la época clásica y por cualquier tipo de legado en Derecho
justinianeo
3. Por in jure cesio
4. Por adjudicatio, al dividirse un fundo.
5. Por pactos y estipulaciones
6. Por traditio
7. Por usucapión

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8. Por Ley

Las servidumbres se extinguían:

1. Por renuncia del propietario, que, en la época clásica, y para que tuviese eficacia en el Jus civile,
había de ser hecha por una in jure cesio o una mancipatio, a favor del dueño del predio gravado.

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2. Por el no uso, las servidumbres rústicas. A los dos años en la época clásica, y a los diez o veinte
en la época justinianea.
3. Por la realización, por parte del dueño del predio sirviente, de un acto contrario a la servidumbre,
y una vez transcurridos los plazos indicados.
4. Por confusión de la propiedad de ambas fincas en un solo titular.
5. Por destrucción de uno o ambos fundos.
6. Por dejar de ser útil la servidumbre
7. Por cumplirse la condición resolutoria o llegar al dies ad quem, en Derecho Justinianeo.

PROTECCIÓN JURÍDICA DE LAS SERVIDUMBRES

La acción que protege las servidumbres es la vindicatio servitutis o actio confessoria. Acción cuyo régimen
jurídico es análogo al de la acción reivindicatoria.

Actúa como demandante quien pretende ser titular de la servidumbre y es demandado el pretendido
titular del fundo sirviente.

Si el demandado pierde el pleito, debe comprometerse a dejar hacer los actos propios de la servidumbre
y a conservar las obras ya realizadas, en el caso de ser una servidumbre afirmativa, y a no hacer ni
mantener sobre el fundo las obras prohibidas, tratándose de una servidumbre negativa.

LECCIÓN XXXI

EL USUFRUCTO

Paulo lo define como la necesidad de cuidar de que la cosa no cambie: conservación de la integridad del
objeto como limitación a las facultades del usufructuario.

El usufructo termina con la destrucción de la cosa y responde a la falta de cuidado en el mantenimiento

de la cosa en el estado en que la recibió y su restitución en tiempo oportuno.

CONSTITUCIÓN, CONTENIDO Y EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO

El usufructo se establece por los mismos modos que las servidumbres prediales, con la excepción de la
mancipatio.

El testador podía legar el usufructo a una persona o bien legar un objeto con deducción del usufructo. La
deducción del usufructo debía ser expresa.

Los derechos del usufructuario son dos:

1) Usar la cosa

2) Adquirir los frutos

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DERECHO ROMANO

La adquisición de la propiedad de los frutos se opera como consecuencia de la percepción de los mismos,
es decir, que no son suyos desde que están separados de la cosa fructífera, sino cuando realmente los has
recogido.

Si el objeto del usufructuario es un esclavo, el usufructuario tiene derecho a lo obtenido mediante los
trabajos de aquél.

El derecho real de usufructo no puede ser cedido, más que al nudo propietario, esto es un modo de
extinción, pero lo que si puede hacer el usufructuario es vender, arrendar o donar a un tercero el ejercicio
de sus facultades, conservando la titularidad.

El usufructuario está obligado a no deteriorar la cosa. En un principio el nudo propietario solo disponía de
la acción de la ley Aquilia en caso de que aquel contraviniese esta norma, pero el Derecho pretorio
estableció que el usufructuario tenía que comprometerse, mediante estipulación, a cuidar de la cosa
como un buen padre de familia y a devolverla; es la cautio usufructuaria.

Debía pagar los impuestos ordinarios y extraordinarios que gravasen la cosa, las pensiones alimenticias,
los gastos de conservación…

Se debía reemplazar todos los años las cabezas de ganado que mueran y los árboles que perezcan
naturalmente. El usufructo se extingue con la muerte.

También se extingue:

- Por capitis deminutio del usufructuario

- Por el no uso
- Por la pérdida de la cosa
- Por confusión, es decir, por reunirse la condición de propietario y usufructuario en una misma
persona.
- Por renuncia

EL CUASIUSUFRUCTO

Un senadoconsulto de fecha incierta, reconoció la eficacia jurídica al legado de uno y disfrute de cosas
consumibles mediante la creación de la figura del cuasiusufructo. Se atribuía la propiedad de las cosas
legadas al legatario, pero éste debía garantizar que devolvería los objetos cuando terminase el usufructo.

La validez del legado del usufructo de un crédito fue negada por Nerva, aunque su opinión no prevaleció.

En caso de obtener el pago el cuasiusufructuario, se convierte el cuasiusufructo de crédito en usufructo

ordinario, cuando las cosas recibidas no son consumibles.

EL USO

Es un derecho real de usar una cosa ajena.

En un principio, el usuario no tenía más facultad que la de utilizar la cosa de un modo directo, personal y
sin apropiación de los frutos. Después se va ensanchando este derecho.

Quien tenía el uso de una casa, podía compartir sus habitaciones con otras personas, llegando a poder
ceder habitaciones independientes. El usuario de una finca rústica, podía tomar el agua, la leña, el aceite,

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las hortalizas y, en general, los productos del fundo, no solo para él sino, para el sustento de los suyos, a
los convidados y huéspedes.

Según Ulpiano, el uso de un rebaño de ovejas confiere el derecho a utilizar la leche para las necesidades
propias y familiares.

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El uso es análogo al usufructo en cuanto a los modos de constitución y extinción y en no poder recaer
sobre cosas consumibles, siendo preciso el senadoconsulto, que sirvió de base a la figura del
cuasiusufructo.

LA HABITACIÓN

Es el derecho de usar una casa como vivienda. Se constituye del mismo modo que el usufructo y el uso,
siendo muy frecuente el legado de habitación dejado expresamente para mientas viviese el legatario.
Ofrece una noble característica en su extinción: la de que no se extingue por el no uso ni por la capitis
deminutio.

OPERAE SERVORUM

Los compiladores consideraron el derecho concedido por el dueño a otra persona sobre los trabajos de
sus esclavos como un derecho real independiente.

Pero es fácil encontrar todavía en el Corpus Juris textos que afirman la analogía del usufructo con las
operae servorum.

El non usus y la capitis deminutio, en este caso no producen la extinción y si bien no se dice expresamente
en las fuentes, parece que se podrían arrendar, pero no ceder gratuitamente.

En un texto de Ulpiano se indica que también procederá la estipulación si se dejó el derecho de habitación,
los servicios de un esclavo, o los de cualquier animal. Esta referencia a las operae animalium es única.

LA SUPERFICIE

Se entiende la facultad de construir o plantar con materias propias sobre suelo ajeno, pudiendo
ampliamente gozar de lo que se construyó o plantó. El origen es oscuro, pero parece estar relacionado
con las construcciones sobre el suelo público.

CONSTITUCIÓN, CONTENIDO Y EXTINCIÓN DEL DERECHO REAL DE SUPERFICIE

El modo mas antiguo y frecuente de constituirse la superficie fue el de un arrendamiento. Es el pretor en

la época clásica quien inicia la transformación en real del derecho personal del superficiario.

El superficiario tenía un amplísimo derecho a gozar del edificio o de la plantación, llegándose incluso por
algunos autores a admitir el derecho a destruir la cosa.

El superficiario puede transmitir su derecho, puede entregarlo como prenda e imponer servidumbres.

Las obligaciones del superficiario son:

1) Pagar al dueño del terreno un canon anual.

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DERECHO ROMANO

2) Pagar los impuestos

Originalmente no tenia mas acciones que las procedentes del contrato de arrendamiento; después, el
pretor concede un interdicto especial y, En el derecho justinianeo goza de una actio in rem, disponiendo
de todos los medios de defensa establecidos a favor del propietario en sus relaciones con los titulares de
los fundos vecinos.

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Se extinguía por el cumplimiento de la condición resolutoria o la llegada del término ad quem, por la
destrucción física o jurídica del fundo y por la confusión.

Un modo de extinción es la falta de pago del solárium. Probablemente se operaba la extinción por
usucapio libertatis, y menos admisible es que pudiera tener lugar por un supuesto derecho del
superficiario a llevar a cabo la derelictio.

La destrucción del edificio no siempre implicaba extinción.

LA ENFITEUSIS

El antecedente histórico ha de encontrarse en el arrendamiento de las fincas de las ciudades y los

colegios sacerdotales, por plazos muy largos y con transmisibilidad hereditaria, mediante el pago de una
cantidad anual.

A fines de la época clásica van naciendo, dos instituciones: el jus perpetuum y el jus emphyteuticarium.

Los emperadores arrendaban sus tierras incultas o mal cultivadas, confiriendo sobre ellas un derecho de
goce transmisible hereditariamente y sin límite temporal, siempre que llegase a cabo el cultivo de las
mismas, y a cambio del pago de un canon. Una diferencia entre el jus perpetuum y el jus
emphyteuticarium, era la posibilidad de introducir periódicamente modificaciones en el régimen de la
concesión, circunstancia que no se daba en el jus perpetuum.

En el bajo imperio la enfiteusis se aplica a los arrendamientos entre particulares.

CONSTITUCIÓN, CONTENIDO Y EXTINCIÓN DE LA ENFITEUSIS

La enfiteusis podía constituirse por negocio jurídico inter vivos, disposición mortis causa, adjudicatio o
usucapio.

El enfiteuta tenía derecho a gozar del fundo con todas sus accesiones, haciendo suyos los frutos naturales
desde la separación, pudiendo variar el cultivo y hasta el destino de la finca, siempre que ello no implicara
deterioro, transmitir el derecho inter vivos y mortis causa y agravarlo.

Sus obligaciones eran:

1. Conservar en buen estado la finca

2. Pagar el canon establecido

3. Pagar los impuestos y demás cargas

4. Comunicar al dueño el proyecto de enajenación, para que pueda hacer uso, dentro de un plazo de
dos meses, de su derecho de preferencia, para adquirir las facultades dominicales segregadas,

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pagando el precio que le manifestó el enfiteuta, conforme a la verdad, que iba a recibir, y, si el dueño
no hace uso de este derecho, abonarle la quincuagésima parte del precio recibido.

El derecho de enfiteuta se extinguía:

1. Por la destrucción total del fundo.

2. Por la llegada del diez ad quem o cumplimiento de la condición resolutoria.

3. Por confusión

4. Por usucapio libertatis

5. Por renuncia

6. Por haber deteriorado la finca enfiteuta

7. Por no haber cumplido las condiciones impuestas para el caso de enajenación del derecho de
enfiteusis.

8. Por haber transcurrido tres años sin pagar el canon

LECCIÓN XXXII

DERECHOS REALES DE GARANTÍA

Los romanos consideraron el caso de las servidumbres como extinción de la propiedad en terreno ajeno,
se atendió al mismo fin con una institución en que la cosa que servía de garantía pasaba a ser propiedad
del acreedor. Este es el caso de la Fiducia, contraída con un acreedor.

LA FIDUCIA

Se define, en general, como un negocio jurídico por el cual una de las partes, recibiendo de la otra una
cosa mediante la mancipatio o la in jure cesio, se obligaba, con una convención añadida, a restituirla a
quien se la transfirió o bien a darle un convenio destino, sirviendo una determinada finalidad.

La finalidad de la Fiducia es la contraída por un acreedor a quien su deudor transmitió la propiedad de

una cosa en garantía, conviniéndose que el pago de la deuda le sería devuelta.

El interés del acreedor no quedaba plenamente garantizado con esta institución, si las partes no habían
convenido en que el acreedor pudiera vender la cosa, llegado el momento, tal facultad estaba
completamente vedada, ya que se vería en el riesgo de ser condenado por efecto del ejercicio de la actio
fiduciae, una vez pagada la deuda. La situación era aún más desfavorable para el deudor, en ningún caso
disponía de acción real para recobrar la cosa, quedándole solo una acción personal, la actio fiduciae.

Estos inconvenientes dieron lugar al nacimiento del pignus.

EL PIGNUS

Con el Pignus el deudor no transmite al acreedor la propiedad, sino solo la posesión del objeto dado en
garantía.

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DERECHO ROMANO

En el Pignus, el acreedor solo adquiere la propiedad de la cosa pignorada, al no pagar el deudor, si había
mediado un convenio a tal efecto, y solo puede vender la cosa y cobrarse del precio, entregando al
deudor al sobrante, si se celebró un pactum de vendendo.

La lex commissoria era mas peligrosa para el deudor que el pacto de vendendo, porque podía quedarse
sin una cosa de mas valor que el importe de la deuda.

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El pignus tenia, sin embargo, inconvenientes: el deudor, sin ser moroso, perdía la posesión de la cosa
dada en garantía y esta, solo podía servir de garantía a un acreedor.

LA HIPOTECA

Se puede afirmar el origen romano de la hipoteca, bien como derivación de las garantías reales
constituidas por los deudores del Estado sobre inmuebles o mejor como fruto de una transformación del
Pignus.

La distinción entre Pignus e Hipoteca es la circunstancia de no pasar al acreedor la cosa que queda como
garantía de su crédito.

Un primer tipo de prenda sin desplazamiento se encuentra en los arrendamientos de fincas rústicas: el
arrendatario se comprometía a pagar la renta, respondiendo los esclavos, con animales de su propiedad
de los que se podía apoderar el arrendador en caso de incumplimiento.

El acreedor hipotecario tiene derecho a posesionarse de la prenda para proceder a su venta y cobrarse
del precio obtenido, cuando la obligación garantizada ha quedado incumplida.

En la época clásica el acreedor podía intentar la acción hipotecaria contra el tercer detenedor, sin haberse
dirigido previamente contra el deudor utilizando la acción que sancionaba su derecho de crédito. En el
siglo III, se exigió que los deudores fuesen citados para, de no satisfacer la deuda, poder ejercitar la acción
hipotecaria. Y en el Derecho justinianeo se requerirá que el acreedor se dirigiese primero a los fiadores
personales.

CLASES DE HIPOTECA

a) Por negocios inter vivos.

b) Por disposición testamentaria.

c) Por Ley.

d) Por orden del magistrado.

Por los bienes a que afectan, pueden ser generales y especiales. En un principio no podían hipotecar más
que cosas corporales, determinadas y existentes, más tarde, se permiten las hipotecas generales, que
comprenden no solo los bienes presentes, sino también los frutos, como los frutos aún no adquiridos.

Llegándose, en el Bajo Imperio, a admitir la hipoteca de las servidumbres prediales, del usufructo y del
derecho de superficie y En Derecho justinianeo el Pignus nominis o hipoteca de un crédito, el acreedor
tiene dos posibilidades, vender el crédito o ejercitar una acción útil para cobrarlo, y en el Pignus pignoris
el objeto de la hipoteca es un derecho de garantía ya establecido.

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DERECHO ROMANO

Por las formalidades en la escritura de la hipoteca, se distinguen de las privadas las hechas en forma
pública, con intervención de la autoridad o de un tabelión, o casi pública, conteniendo la firma de 3 o más
testigos, de buena e integra reputación.

SUCCESSIO IN LOCUM Y JUS OFFERENDI

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En caso de pluralidad de hipotecas sobre una misma cosa, se establecía un rango o jerarquía que tenía
por base la antigüedad, siempre que no se tratase de hipotecas privilegiadas o se hubiese constituido la
garantía por medio de un documento público, o privado firmado por tres testigos.

Otras excepciones eran la successio in locum y el jus offerendi.

- Successio in locum: si un tercero prestaba dinero al deudor para que pagase a un acreedor, en
caso de haberse convenido que se le daría una hipoteca en garantía y que sucedería en el rango
del acreedor satisfecho.
- Jus offerendi: es el derecho que tiene el acreedor de rango posterior a ocupar el lugar hipotecario
de otro anterior, ofreciéndose a pagarle. La regla general es que la oferta solo puede hacerse al
acreedor antes de que haya procedido a la venta de la cosa hipotecada.

EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA

Por su carácter accesorio, la hipoteca se extinguía una vez extinguida la obligación principal y, además,
en los siguientes casos:

1. Pérdida de la cosa hipotecada.

2. Praescriptio longi temporis.

3. Confusión en la misma persona de las cualidades del acreedor hipotecario y propietario de la cosa
hipotecada.

4. Renuncia del acreedor hipotecario.

DERECHO DE OBLIGACIONES

LECCIÓN XXXIII

CONCEPTO DE LA OBLIGACIÓN

En la última etapa de la evolución del derecho romano se presenta la obligación como un vínculo de
naturaleza jurídica que obliga a una persona, deudor, a observar una determinada conducta frente a
otra, acreedor, con arreglo al ordenamiento jurídico.

ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA OBLIGACIÓN

Las principales teorías acerca del origen de la obligación romana son las siguientes:

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DERECHO ROMANO

1º. La de Perozzi

Según la cual la obligación romana era una especie extinguida, un concepto totalmente alejado de la
definición justinianea. Para este autor, una gens, para sustraerse a la responsabilidad de un delito
cometido y también como consecuencia de una prestación que debía cumplirse, se sujetaba, se sometía
a otra gens, y esta sumisión, que implicaba una disminución de la normal libertad del grupo gentilicio, era
la obligatio.

Perozzi afirma, como consecuencia de su teoría, que en el Derecho romano primitivo no exitia un
concepto unitario de obligatio, sino solamente una serie de obligationes.

Reconoció las obligaciones existentes, procedentes ya de delito, ya de contrato y fue el derecho

justinianeo el que convirtió una categoría histórica ya sistematizada.

2º. La muy generalizada de creer que lo primero fue la obligación procedente de delito y que la obligación
contractual nació posteriormente.

3º. La de los que ven en el contrato la fuente originaria de la obligación, a la cual se la habría añadido en
un periodo de tiempo tardío, el delito como fuentes de obligaciones.

4º. La de los que ven en la obligación primitiva la existencia de un vínculo mágico-religioso, que sería
idéntico en la obligación procedente de delito y en la obligación procedente de contrato.

En cuanto a la evolución histórica de la obligación romana, puede resumirse en: Cabe distinguir dos
elementos: débito (schuld) y responsabilidad (haftung).

La responsabilidad, en caso de incumplimiento de débito, se traducía en una sujeción, en un

encadenamiento del deudor, así quedaba personalmente sometido. En la época republicana este régimen
va perdiendo terreno y la ejecución de deudas siguió un nuevo cauce.

En la época clásica no existen obligaciones, propiamente dichas, mientras que, en la época postclásica, al
fusionarse el derecho civil y el honorario, el calificativo de obligatio se generaliza.

LA PRESTACIÓN

El objeto de la obligación era la conducta a que quedaba obligado el deudor, lo que recibe el nombre de
prestación.

Podía consistir en una dare, en un facere o en un non facere.

RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN

Puede ser imputable al deudor o al acreedor. En el primer caso hay mora debitoris y en el segundo, mora
creditoris.

Para que haya mora debitoris se requieren dos circunstancias, una de parte del acreedor y otra de parte
del deudor. La primera es la reclamación efectuada con arreglo a derecho (interpellatio) y la segunda, la
injustificada negativa del deudor a pagar.

Los efectos de esta clase de mora son:

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DERECHO ROMANO

- El deudor debe abonar intereses y restituir los frutos siempre que esté sujeto a una acción de buena
fe u obligado en virtud de un legado sinendi modo.
- Tratándose de una prestación que tenga por objeto un cuerpo cierto, el deudor es responsable de
la destrucción o pérdida fortuita de la cosa debida, por estimarse, que de haber sido entregada al
acreedor no hubiese perecido y que, en ultimo termino, de haberla tenido el acreedor en su poder
la hubiese podido vender, evitándose así la pérdida.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La mora creditoris se producía por la negativa injusta del acreedor a recibir el pago oportunamente
ofrecido por el deudor. Los efectos de la mora creditoris o mora accipiendi son:

- Se reduce la responsabilidad del deudor al dolo

- En ciertos casos puede exigir el deudor el resarcimiento de los gastos causados por la existencia
del acreedor o consignar la cosa e incluso deteriorarla o destruirla.

- Tratándose de una suma de dinero debidamente guardada, sellada y depositada, cesa la obligación
de pagar intereses.

INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN

Como medidas de la conducta del deudor en cuanto al incumplimiento de las obligaciones existen los
siguientes conceptos: dolo, culpa, custodia, caso fortuito y fuerza mayor.

Dolo: mala fe del deudor que hace imposible la efectividad de la prestación.

Culpa: es la falta de cuidado por parte del deudor en observar los deberes que como tal eincumben.

Custodia: Además de definirse como la obligación de conservar una cosa, también significa una medida
de responsabilidad del deudor más rigurosa que la de la culpa o negligencia.

Caso fortuito: Es un suceso imprevisto, que determina la imposibilidad de cumplimiento de la obligación.

De él se distinguen aquellos acontecimientos que, aun previstos, no se hubiera podido evita.

El incumplimiento de obligaciones fue resuelto por Justiniano que fijó un importe en el doble valor real
de la prestación.

LECCIÓN XXXIV

LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Son todos los hechos jurídicos que determinan la aparición de una obligación nueva, debiendo separarse
claramente las causas de nacimiento originario o absoluto de las de transformación subjetiva u objetiva
de las obligaciones.

- En las Instituciones de Gayo se afirma que toba obligación nace de contrato o de delito.
- En un texto del Digesto, se añade a la anterior división un nuevo elemento.
- En las Instituciones de Justiniano se encuentra formulada una división cuatripartita. De las diversas
figuras de causas, que no son contratos y otras a los delitos.

La jurisprudencia posterior a Justiniano sustituyó la delimitación por semejanzas por las figuras
autónomas de cuasicontrato y cuasidelito.

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DERECHO ROMANO

EL CONTRATO

En el Derecho romano clásico, el término contractus servía para indicar, no una convención o acuerdo de
voluntades, capaz de engendrar una obligación jurídica, sino, en general, un negocio por efecto del cual
surge un vinculum juris entre dos partes.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En el Derecho justinianeo se equiparó conventio a contractus, pero el verbo contrahere conservó su
antigua significación de quedar obligado.

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS

Los contratos pueden clasificarse, en primer lugar, en contratos formales, reales, innominados y
consensuales, según que exijan para su perfección, además del consentimiento de las partes, una
solemnidad formal, la entrega de una cosa, la realización de una prestación, o sean de aquellos a los que
el Derecho reconoce eficacia sin otro requisito que el acuerdo de las partes.

También se clasifican en unilaterales y bilaterales, según que surjan obligaciones para una parte o para
ambas. Contratos a título oneroso y a título gratuito, según que la ventaja obtenida por una parte
corresponda o no una contraprestación a su cargo. Contratos de Derecho escrito y de buena. Contratos
de Derecho civil y de Derecho de gentes.

LOS CONTRATOS A FAVOR DE UN TERCERO

En el Corpus Juris se encuentran textos en los que se prohíben expresamente los contratos a favor de
terceros. Pero sería erróneo creer que no se introdujeron atenuaciones al rigor de tales prohibiciones.
Hay textos de juristas clásicos en los que se admite que un contrato hecho a favor de terceros es eficaz
entre las partes contratantes porque el acreedor tiene interés personal en el cumplimiento de la
prestación prometida, lo que es una consecuencia lógica de la motivación en que descansaba el principio
de nulidad, que, según las fuentes, no era otra sino la falta de interés para el acreedor en los contratos a
favor de terceros. Hay fundadas dudas acerca de si los clásicos admitieron esta doctrina con carácter
general, o bien se limitaron a aceptar determinados casos concretos.

Con posterioridad a la época clásica se concedió acción a favor de tercero para obtener la prestación, en
determinados casos:

1. Cuando el acreedor pignoraticio al vender la prenda conviene con el comprador que mediante el
cobro de su precio devolverá la cosa al primitivo dueño.

2. Si el depositante o el comodante de una cosa ajena, conviene con el depositario o comodatario que
la cosa será devuelta a su dueño, el cual, en cuanto, al contrario, es un extraño.

3. Cuando el constituyente de la dote pacta la restitución a favor de la hija y de los nietos.

LOS CONTRATOS A CARGO DE TERCERO

Prescindiendo del estudio de las estipulaciones a cargo de los herederos del deudor, es preciso destacar
la nulidad de una promesa así concebidas.

Lo que, si podía ser hacer un contratante, era comprometerse a procurar que un tercero realice
determinadas prestaciones.

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DERECHO ROMANO

También podía ocurrir que un contratante se comprometiese a pagar una indemnización si el tercero no
realizaba determinada prestación, con lo cual la acción de un tercero se considera como condición
negativa de la obligación de pagar el que contrató.

ACTOS UNILATERALES, FUENTES DE OBLIGACIONES

Prescindiendo del jusjurandum liberti y de la dotis dictio, que se estudian en las lecciones
correspondientes a las instituciones jurídicas con las que íntimamente se relacionan, nos limitaremos a
estudiar la policitatio: promesa hecha a favor del Estado o de la Ciudad, bien por un honor recibido o que
se va a recibir, bien por razón de utilidad pública, como cuando se trata de mitigar los efectos de una
calamidad acaecida en una civitas comprometiéndose a alguna aportación.

En el caso de que la promesa se hiciera sin causa determinada, solo se obliga al promitente en el caso de
que hubiese dado comienzo a la obra prometida, entendiéndose esto en un sentido muy amplio, ya que
se consideraba comenzada una vez que, a petición propia, se designaba lugar para realizarla.

OBLIGATIO EX LEGE

La Ley no parece haber sido incluida entre las fuentes de la obligación hasta la época postclásica.

Se ha distinguido entre obligaciones regulares, ajenas a ciertos derechos, por ejemplo, la obligación legal
de prestar alimentos, y obligaciones irregulares o contrarias a determinados derechos, como la obligación
de prestar caución por el daño que amenaza al edificio vecino.

LECCIÓN XXXV

LOS CONTRATOS FORMALES

Bajo la denominación de contratos formales se comprenden:

- El Nexum.

- Los contratos verbales.

- Los literales

NEXUM

ACERCA DE ESTE NEGOCIO JURÍDICO PUEDE DECIRSE DOS COSAS:

- Que pertenece a la época más remota del derecho romano.

- Que implicaba la observancia del rito per aes et libram para su perfeccionamiento.

ES CONVENIENTE PRECISAR:

- El nexum es más antiguo que la mancipatio.

- Originariamente no pudo ser un préstamo de dinero, porque no se utilizaba el dinero en el mercado.

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DERECHO ROMANO

- Al lado del nexum, nos hablan los historiadores del liber nexus, persona sometida en condiciones
durísimas a otra desde que el nexum tuvo lugar.

- Originariamente debió de ser un préstamo, o mejor, una institución sui generis, por la que el
propietario permitía a otra persona, que quedaba en cierta forma sometida a él, el
aprovechamiento de las res mancipi, entonces inalienables.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
ESTIPULACIÓN

Este contrato verba parece haber tenido un carácter religioso.

El contenido de la stipulatio o sponsio fue la promesa de pagar a una persona determinada una suma de
dinero, importe de la composición pecuniaria a ella debida razón de un delito. El culpable sería
interrogado por la víctima o por la persona que ostentaba la jefatura del grupo social a que pertenecía. A
finales de la República, probablemente, se inició su nuevo papel de contracto abstracto, vacío de
contenido, capaz de seguir las más variadas causas. Ya solo importa la efectividad del diálogo y no la razón
de ser promesa. A principios del Derecho clásico se admitió que el promisor, cuya obligación no estuviese
justificada por una causa, pordía oponer la actio ex stipulatu, la exceptio doli generalis. A fines del periodo
clásico se negó la validez de la estipulación cuando se hubiere prometido una cantidad que se esperaba
recibir un préstamo, pero no se recibió.

También en el aspecto formal se opera una transformación. En tiempo de Gayo, se conocieron al lado de
la forma primitiva, otras modalidades de diálogo. En el siglo III se permite el empleo de cualquier lengua.

Inicialmente se exigía que a la pregunta del estipulante siguiese inmediatamente la contestación del
promitente. En la época clásica se permite un pequeño intervalo y hasta una breve ausencia, siempre que
no se intercale con el acto jurídico. Después se introdujo la práctica, tratándose de un contrato
complicado, de redactarlo por escrito, confirmando luego el texto de la estipulación. Por último, en el
periodo Justiniano podría redactarse por escrito la estipulación y no se admitía contra su validez más que
la demostración de la falta de presencia de una de las partes en la ciudad, el día del contrato.

Las acciones que nacían de la estipulación eran: la condictio certi si versaba sobre una suma de dinero, la
condictio triticaria, si lo prometido era otra clase de cosas, y la actio ex stipulatu, si el objeto era incertum,
una prestación de hacer o no hacer.

CONTRATO LITERAL

Fue ya conocido en las guerras púnicas.

Todo paterfamilias romano guardaba en el tablinu un libro de caja, acerca de cuyo valor es fundamental
un pasaje de Cicerón. En dicho libro, se inscribían los nomina transcripticia, préstamos ficticios que
generaban la obligación litteris. Los nomina transcripticia admitían dos modalidades: transcriptio a re in
personam y transcriptio a persona in personam

EL 1º CASO:

Se apunta como entregado (expensum) a una persona el dinero que ella nos debe en virtud de un
determinado contrato. Pero no se concibe esta inscripción ficticia sin otra que la preceda: una anotación
en que se dé por recibido lo que efectivamente se adeudaba. Una vez efectuadas las dos inscripciones, el

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DERECHO ROMANO

efecto que se producía era el de convertir la primera obligación, procedente de cualquier negocio, en una
obligación abstracta, que se funda en el trámite realizado.

EL 2º CASO:

Se procedía de forma análoga, la única diferencia estaba en que la segunda inscripción ficticia no se hacía

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a nombre del anterior deudor, sino de otro, con lo cual, había que cambiar además la naturaleza de la
obligación y el sujeto pasivo.

En la época de Justiniano se consideraba la obligatio ex scriptura la procedente de un escrito de

reconocimiento de deuda, transcurrido el plazo en que el deudor podía oponer la obligación que se
hallaba protegida por una conditio y que resultaba de la escritura, aunque no hubiese habido entrega
efectiva del dinero, el deudor quedaba, transcurrido el plazo aludido, ligado por virtud del documento
que suscribió.

LECCIÓN XXXVI

MUTUO

Es un contrato real, unilateral y de derecho estricto, en el cual una parte (mutuante) transfiere la
propiedad de una cantidad de dinero o de cosas fungibles en general, a otra (mutuario), que se
compromete a su devolución en cantidad y calidad equivalente.

El mutuo solo genera obligación para el mutuario, y sus efectos jurídicos están determinados con toda
precisión desde el momento en que se perfecciona.

No hay mutuo cuando el mutuante no transfiere la propiedad del objeto o cuando mutuante y mutuario
no aprecian el verdadero sentido jurídico o razón de la entrega.

- Puede darse el caso de que, a pesar de no ser propietario el mutuante, el mutuario obtenga la
propiedad de la cosa recibida.

- No siempre se exigió la entrega de la cosa mutuante al mutuario, sino que se admitió que también
había mutuo cuando se ordenaba por el mutuante a un deudor suyo que entregarse el dinero al
mutuario o se entregaba a una persona designada por el que iba a ser deudor en el mutuo.

Acciones que nacen del mutuo: Condictio certae pecuniae: si el préstamo es de dinero

Condictio certae rei: en caso de haber entregado otras cosas fungibles.

EL INTERÉS EN EL MUTUO

Por ser el mutuo un contrato de Derecho estricto, en que el prestatario está obligado a devolver
exactamente la misma cantidad recibida del prestamista, no era posible que se conviniese el pago de
intereses en el mismo negocio jurídico. Esta regla general sufrió algunas excepciones:

1. En el caso de dinero prestado por una Ciudad o por un banquero, reforma esta última justinianea.

2. Si el préstamo es de comestibles, ya que se podía obligar al prestatario a devolver, en concepto de

intereses, una cantidad superior a la que se había entregado.

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DERECHO ROMANO

3. Tratándose del préstamo marítimo, introducido en las Instituciones jurídicas romanas por Servicio
Sulpicio y su escuela, y en el cual la cantidad prestada se dedicaba a ser transportada por mar, bien
en metálico, bien invertida en mercaderías.

Con las XII Tablas se fija por vez primera la tasa máxima del interés en el 8.33% anual. En elPrincipado, el
límite máximo se establece en el 12%, y en los tiempos de Justiniano se fijó como interés legal el 6%, el
8% para los comerciantes y el 4% para las personas de elevada condición.

El préstamo marítimo, que anteriormente no tenía tasa de interés, en atención a que el riesgo económico
de la navegación marítima se hacía recaer sobre el mutuante, es afectadopor la tasa del 12% en la época
de Justiniano.

EL MUTUO DEL FILIUSFAMILIAS

Un Senadoconsulto Macedoniano, probablemente de la época de Vespasiano, prohibió los préstamos de

dinero en que figurasen como mutuarios los sometidos a la patria potestad. El mutuario podía rechazar
la acción de los acreedores, aun cuando hubiese ya salido de la patria potestad y también podía ser
rechazada la acción, si se intentó contra el ascendiente, conservase o no la patria potestad.

Como excepciones a la prohibición pueden citarse las siguientes:

1. El del prestamista impúber o menor de 25 años, siendo el prestatario púber o mayor de 25.

2. El del hijo con peculio castrense o cuasicastrense, excepción que se extendió al peculio adventicio.

3. El del hijo que hizo creer al prestamista que era sui juris.

4. El caso de que el ascendente autorizase o ratificase el préstamo.

5. Si el hijo era tenido por sui juris en la pública opinión.

6. Si el préstamo fue ventajoso para el patrimonio paterno.

La invalidez del préstamo se invocaba por via de exceptio que protegía, por regla general, no sólo al
prestatario y al ascendiente, sino también a los fiadores y a los herederos de todos ellos.

El senadoconsulto Macedoniano sólo se aplicaba, en un principio, cuando el prestamista era un particular,

pero una constitución de severo y Antonino lo hizo aplicable al préstamo hecho por una ciudad.

COMODATO

Es un contrato real, bilateral imperfecto, gratuito y de buena fe, en el cual una persona (comodante)
entrega a otra (comodatario) una cosa para un uso determinado, concluido el cual ha de devolverla. Del
comodato nacen obligaciones para el comodatario y eventualmente para el comodante.

El comodatario está obligado:

a) A devolver la cosa con sus frutos y acciones en el tiempo y lugar convenidos.

b) A no darles un uso distinto del pactado.

c) A responde por custodia, al menos en la época clásica, pero si se tratase de un comodato en el

que ambas partes experimentan un beneficio, es dudoso si se utilizaba como medida de la

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DERECHO ROMANO

responsabilidad del comodatario la culpa in concreto o solamente el dolo, y si el beneficio es

exclusivo para el comodante la responsabilidad del comodatario solo se limita a los casos de dolo.

El comodatario no puede asumir ninguna contraprestación por el beneficio resultante del uso convenido.

El comodante estaba obligado frente al comodatario en los siguientes casos:

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1. Reembolsar al comodatario los gastos necesarios y extraordinarios que hizo en la cosa.

2. Responder por perjuicios que ocasionó al comodatario si le entregó una cosa defectuosa.

3. Responder por la reclamación inoportuna de la cosa.

Las obligaciones del comodatario eran exigibles por la actio commodati directa; las del comandante, por
la actio commodati contraria.

COMODATO ¨AD POMPAM VEL OSTENTATIONEM¨

Por la naturaleza del comodato, las cosas prestadas no pueden ser consumibles, su uso impediría la
obligada restitución de la cosa misma. Hay una excepción a esta regla, que tiene lugar cuando el uso
convenido consiste únicamente en mostrar y hacer ostentación de la cosa recibida.

DEPÓSITO

Es un contrato real, bilateral imperfecto y de buena fe, en el cual una parte (depositante) entrega a otra
(depositario) una cosa mueble para que la custodie gratuitamente y se la devuelva cuando él se la pida.

El depositario no obtiene más que la mera detención, por lo que no se requiere en el depositante la
condición de dueño de la cosa.

El depositario queda obligado:

a) A custodiar la cosa, por sí o por otro.

b) A no usarla.

c) A devolverla con todos sus frutos y accesiones. Careciendo en Derecho justinianeo del derecho a
retener la cosa en el supuesto de posibles obligaciones del depositante

d) A responder normalmente por dolo y, cuando el deposito fuese en beneficio de ambas partes o en
el exclusivo del depositario, por culpa también

El depositante está obligado, en el caso de que el depositario haya hecho en la cosa gastos necesarios e,
incluso, útiles y también ha de indemnizar al depositario si este sufrió algún perjuicio por efecto de la cosa
depositada.

También se distinguió en este caso entre:

- Actio depositi directa: a favor del depositante.

- Actio depositi contraria: para proteger los eventuales derechos del depositario.

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DERECHO ROMANO

DEPOSITO MISERABLE O NECESARIO

Es aquel depósito en que el depositante no elige a su arbitrio la persona del depositario, sino que procede
forado por un inminente riesgo, que le obliga a entregar la cosa para su conservación.

En este tipo de depósito el depositario responde por el doble del valor de la cosa, lo que, en realidad, no

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supone una innovación, en el sentido de agravar la responsabilidad del depositario, con respecto al
Derecho antiguo, sino más bien una restricción, a este caso especial de depósito, de la sanción establecida,
con carácter general en las XII Tablas.

DEPÓSITO IRREGULAR

Tenía lugar este contrato cuando se entregaba una cosa fungible, pactándose que no se devolvería la
misma species, sino otro tanto del mismo género y calidad.

Esta clase de depósito ya fue conocida por un jurista clásico como Papiniano, aunque se ha creído que fue
una creación postclásica.

Se diferencian del mutuo en algunos aspectos como los siguientes:

- El depósito irregular es un negocio de buena fe, no de derecho estricto.

- En el depósito irregular la iniciativa es del depositante; en el mutuo, del mutuario.
- Al depósito irregular no se aplicó el senadoconsulto Macedoniano

SECUESTRO

Es una modalidad de depósito en que varias personas depositan en poder de un tercero una cosa (porque
están pendiente de una controversia sobre ella) debiendo devolverse a uno de los depositantes bajo
determinadas condiciones.

En tres aspectos difiere el secuestro del depósito ordinario:

1. Porque los depositantes son varios.

2. Porque puede tener por objeto lo mismo una cosa inmueble que mueble, e incluso, una persona,
siendo discutible si puede ser objeto de secuestro una suma de dinero.

3. Porque el secuestrario tiene la possessio ad interdicta de la cosa recibida.

PRENDA

Es el contrato en virtud del cual el deudor entrega al acreedor un objeto en garantía, comprometiéndose
éste a devolverlo, una vez satisfecha la deuda o a entregar el exceso del precio sobre el importe de la
deuda si por incumplir la obligación el deudor, hubo que vender el objeto dado en garantía, es preciso
observar lo siguiente:

1. Que el que entrega la prenda puede ser el deudor de la obligación a garantizar o una tercera
persona, y puede ser el propietario civil o el propietario pretorio.

2. El acreedor pignoraticio (deudor en la relación contractual) tiene la posesión ad interdicta, pero

el deudor conserva la posesión que puede conducirle a usucapir la cosa dada en garantía.

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DERECHO ROMANO

3. El que recibe el objeto en garantía tiene que conservarlo, absteniéndose de usarlo, salvo pacto
en contrario y, si la cosa es fructífera, está obligado a percibir los frutos imputándolos al pago de
los intereses y una vez satisfechos estos al del capital, pudiendo también convenirse que la
percepción de los frutos compense los intereses de la deuda, convención que recibió el nombre
de anticresis.

Las acciones que nacen de este contrato son:

→Actio pigneraticia directa: para exigir la entrega de la cosa y la responsabilidad en que pueda haber
incurrido, por dolo o culpa el que la poseyó en garantía.

→Actio pigneraticia contraria: por la que puede exigir el pignorante que le indemnice de los gastos
necesarios y, generalmente, de los útiles, así como de los perjuicios sufridos por vicios de la cosa recibida.
Además, disponía también de la jus retentionis para hacer efectivos estos derechos.

LECCIÓN XXXVII

COMPRAVENTA

De los contratos consensuales (compraventa, arrendamiento, sociedad y mandato) el primero merece la

atención predominante por su relevancia jurídica y por su función económica.

La compraventa es un contrato consensual bilateral perfecto y de buena fe, por el cual una parte
(vendedor) se compromete a entregar una cosa a otro (comprador) y a garantizarle la pacífica tenencia, a
cambio de una suma de dinero.

OBJETO DE LA COMPRAVENTA

El objeto es la cosa a vender, por una parte, y el precio, por otra parte. Pueden venderse todas las cosas
que estén en el comercio de los hombres, siempre que una disposición legal no haya prohibido su
enajenación. Pueden venderse cosas y frutos futuros. Hay que distinguir la compra de esperanza (emptio
spei) y la de cosa esperada (emptio rei speratae).

- En el primer caso, se compra el resultado eventual de una cosa o de una acción.

- En el segundo caso, si la cosa que se espera no llega, no habrá venta.

Según la intención de las partes, una misma cosa puede ser objeto de emptio spei o de emptio rei speratae.
Si se conviene la venta de lo que saque un pescador en sus redes habrá emptio spei, pero si se acuerda
que el comprador pagará los peces que se obtengan en una redada, será emptio rei speratae.

Si no queda suficientemente claro, ante que compraventa nos encontramos hay que estimar que ha
habido emptio rei speratae, como más favorable al comprador.

En cuanto al precio, los sabinianos suscribieron la tesis de que no era necesario que fuese siempre en
dinero, prevaleció la doctrina de los proculeyanos, según la cual contraprestación del comprador ha de
consistir en una suma a metálico. El precio ha de ser, además, certum, requisito que ha de entenderse
como susceptible de ser determinado de una manera precisa. Si la fijación del precio se deja a la ulterior
determinación de una de las partes, no hay contrato.

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DERECHO ROMANO

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y COMPRADOR

EL COMPRADOR ESTÁ OBLIGADO:

- Al pagar el precio en forma que el dominio de la suma entregada pase al vendedor.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Cuando el vendedor haya entregado la cosa, no la adquiere el comprador, si a su vez no
ha entregado el precio. Esta regla hace remontar Justiniano a las XII Tablas.
- Al pagar intereses del precio convenido y no entregado, normalmente desde que recibió
la cosa o empezó a percibir los frutos de la misma.
- A indemnizar al vendedor de los gastos hechos para la conservación de la cosa si el
retraso en la recepción de la cosa era imputable al comprador.

EL VENDEDOR CONTRAE LAS SIGUIENTES OBLIGACIONES:

- Entregar la cosa vendida, salvo acuerdo de las partes, la entrega de la cosa y el pago del precio
deben ser simultáneos, por lo que el vendedor no está obligado a entregar la cosa si no recibió el
precio y a la inversa.

Ya se hizo notar en la definición de la compraventa romana que el vendedor no tiene obligación de

transmitir la propiedad, sino de asegurar la pacífica tenencia de la merx. Si la cosa vendida no era
propiedad del vendedor, lo que adquiere el comprador es sólo la posesión y, si es de buena fe,
adquiere los frutos por separación, e incluso, puede adquirir la propiedad de usucapión. Hasta
entonces puede ejercitar la acción publiciana y oponer la exceptio rei venditae et traditae, según los
casos.

- El vendedor tiene que responder frente al comprador de la pérdida de la merx, cuando es

reivindicada por un tercero que prueba ser su legítimo propietario. Esta responsabilidad era
exigida en la mancipatio por medio de la actio auctoritatis. En caso de no entregarse la cosa por
mancipatio, tenía lugar, una promesa llamada repromissio, que concedía al comprador una
protección análoga a la de la actio auctoritatis, introduciéndose más tarde por la jurisprudencia la
stipulatio habere licere y la stipulatio duplae.

El comprador disponía de una actio ex stipulatu, que presentaba el inconveniente de que, por ser
una actio stricti juris, solo se podía utilizar cuando a evicción fuese total, a menos que se hubiese
previsto expresamente el caso de una evicción parcial.

A fines de la época clásica se admitio que la actio emptu podía utilizarse, sin necesidad de un
compromiso especial, para exigir una indemnización que variaba según las circunstancias de cada
caso de evicción.

- Responder de los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida que afecten al uso a que se la destina
o que disminuyan su valor. En un principio podía acudirse a la actio auctoritatis, siempre que la
entrega se hubiese efectuado por mancipatio y que el vendedor hubiese afirmado, la presencia de
la cosa de cualidades realmente inexistentes. Crearon en virtud del jus edicendi de que estaban
investidos, dos acciones: la actio redhibitoria y la actio quanti minoris.
1. La actio redhibitoria podría ejercitarse durante seis meses útiles y su finalidad era
deshacer la venta, debiendo entregar el comprador la cosa con todas las accesiones y
el vendedor el precio con los intereses. Además, el vendedor debía indemnizar al
comprador de los gastos que le había ocasionado la cosa durante el tiempo que la
poseyó y el comprador tenía que responder frente al vendedor de los deterioros
causados por su culpa o por la de sus familiares o mandatarios.

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DERECHO ROMANO

2. La actio quanti minoris podía ejercitarse durante un año útil y tendía a exigir una rebaja
del precio, proporcional a los defectos hallados en la cosa.

Ambas acciones eran aplicables en un principio, a las ventas de esclavos y animales, pero
posteriormente, a las demás cosas, incluso las inmuebles.

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Finalmente destacamos que la actio empti, era ejercitable para pedir la entrega, y se utilizó
también para reclamar contra el vendedor por los perjuicios que hubiesen causado los defectos
ocultos de la cosa vendida, cuando eran conocidos por el vendedor.

EL PRINCIPIO “RES PERIT EMPTORI”

Los riesgos de la cosa vendida corresponden al comprador, aun antes de recibirla, los mismo que las
mejoras o ventajas que pueda experimentar. Tratándose de un cuerpo cierto que perece por caso fortuito
antes de haberse hecho la tradición, no se extingue el contrato de compraventa, sino que el comprador
ha de pagar íntegramente el precio, a pesar de no recibir la cosa.

PACTOS AÑADIDOS AL CONTRATO DE COMPRAVENTA

Pueden citarse como los más frecuentes:

PACTUM DE RETROVENDENDO Y DE RETROEMENDO

Por el primer pacto se conviene que el vendedor podrá de nuevo adquirir la cosa, dentro de un plazo de
tiempo determinado, abonando al comprador el precio que pagó. Este pacto no produce efectos frente a
terceros y, el comprador puede constituir derechos reales e incluso enajenar válidamente la cosa.

Una vez que el vendedor manifiesta su voluntad de recuperar la merx, el comprador no está solamente
obligado a entregarla, sino que responde por dolo y culpa de su conservación, mientras que el vendedor
tiene que indemnizarle de los gastos necesarios y útiles hechos en la cosa.

Por el de retroemendo, el comprador se reserva también durante un período de tiempo, la facultad de

devolver la cosa comprada al vendedor a cambio del precio que le pagó.

LEX COMMISSORIA

El vendedor se reserva por este pacto el derecho a disolver el contrato si el comprador, antes de finalizar
un cierto plazo, no ha efectuado íntegramente el pago del precio.

IN DIEM ADDICTIO

Un pacto donde el vendedor se reserva el derecho de rescindir el contrato si, dentro de un tiempo
determinado, se le hace una oferta mas ventajosa, por ser el mayor precio o por cualquier otra
circunstancia, teniendo el comprador derecho preferente si iguala la nueva oferta.

Este pacto tuvo, en un principio, efecto suspensivo, pero a mediados de la época clásica se enfocó como
compraventa con pacto resolutorio condicionado a una mejor oferta.

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PACTUM DISPLICENTIAE

Acuerdo por el cual si la cosa no agrada al comprador se anula el contrato. Este pacto solía utilizarse en la
venta de cosas cuyas cualidades no pueden apreciarse a simple vista.

Era distinto del pactum degustationis, frecuente en las ventas de vino y por el cual la cosa vendida se
sometía a la comprobación de un tercero.

LECCIÓN XXXVIII

ARRENDAMIENTOS

Son contratos consensuales, bilaterales perfectos y de buena fe, por los cuales una parte se compromete
según los diferentes tipos, a garantizar a otra el uso temporal de una cosa (locatio conductio rerum) o la
ejecución de determinados servicios (locatio conductio operarum) o la realización de cierta obra (locatio
conductio operaris) y la otra a pagarle una renta o remuneración

En el primer tipo de arrendamiento se llama locator al dueño de la cosa y conductor al que la usa. En el
segundo, locator al que ejecuta el servicio y conductor al que percibe la utilidad del servicio prestado. En
el tercero, el que realiza la obra es el conductor, y el locator, el que la recibe.

LOCATIO CONDUCTIO RERUM

Pueden ser objeto de este contrato todas las cosas intra commercium, siempre que no sean consumibles.

- El locator queda obligado:

1. A entregar la cosa con sus accesorios.

2. A procurar que el conductor perciba la utilidad procedente del uso, así como los frutos de la
cosa arrendada.

3. A sufragar los gastos de entretenimiento y conservación, pero no aquellos de poca importancia

que se refieran directamente al uso de la cosa.

4. A satisfacer todos los gravámenes que pesen sobre la cosa arrendada.

5. A responder por evicción y a indemnizar al conductor de los vicios que tenga la cosa.

6. A permitir que el conductor saque de la finca las cosas que introdujo, una vez cumplidas sus
obligaciones y terminando el arrendamiento.

- Las obligaciones del conductor son:

1. Pagar la renta, que consistía en una suma de dinero y que debía hacerse efectiva en los
periodos establecidos, a menos que se hubiese fijado un precio único y total, a satisfacer al
fin del arrendamiento. De la obligación de pagar la renta quedaba exento al arrendatario si
la casa pasó a ser inhabitable o no pudo percibir los frutos del campo por caso fortuito o
fuerza mayor, si bien en este caso la remisión del pago sólo tendría carácter definitivo si
otras cosechas no compensaron las pérdidas sufridas.

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DERECHO ROMANO

2. Observar en el uso y aprovechamiento de la cosa arrendada la diligencia de un buenpadre de

familia.
3. Restituir la cosa con sus accesorios una vez terminado el arrendamiento.

El término normal de este contrato es la expiración del plazo fijado, pudiendo rescindir el contrato el
locator por abuso en la utilización de la cosa, y el conductor por imposibilidad de usarla.

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LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM

Objeto de este contrato pueden ser todos los servicios posibles, lícitos y honestos, y que, además
pertenezcan a la categoría de los llamados mercenarios. No se consideran incluidos en esta categoría, por
distintas razones, los prestados por abogados, médicos, profesores, agrimensores, nodrizas, etc.

Las obligaciones procedentes de este contrato se reducen, por parte del locator, a ejecutar los servicios
en tiempo y forma expresamente convenidos, y con la diligencia de un buen padre de familia, y por parte
del conductor, a entregar la merces.

El modo normal de extinción de este contrato era la ejecución de los servicios convenidos, pero también
podía cesar, por haber transcurrido el tiempo pactado; por haberse hecho imposible la prestación por
caso fortuito o fuerza mayor; por mora en el pago de la merces; por negligencia en la prestación de los
servicios, y por muerte del locator.

LOCATIO CONDUCTIO OPERIS

La materia para la realización de la obra debe ser entregada por el locator; de no ser así, se plantea el
problema de la verdadera naturaleza del contrato.

El conductor se obliga a realizar la obra, respondiendo por los defectos que la misma tenga, y el locator a
abonar la merced una vez terminada y admitida por él la obra, lo que debe realizarse con la diligencia de
un buen padre de familia, y también resarcir al conductor de los perjuicios que le pueda haber ocasionado
la cosa.

El contrato cesa por no haber realizado la obra en el tiempo convenido; por haber aumentado
extraordinariamente los gastos previstos por el conductor; por muerte del mismo, cuando se contrató
atendiendo a sus circunstancias personales, y normalmente por la terminación de la obra.

Las acciones que nacen de la locatio conductio, en general, son la actio conducti, a favor del conductor, y
la actio locati, a favor del locator.

LEX RODHIA DE JACTU

La Legislación Marítima de Rodas disponía que en caso de tener que arrojar mercancías para salvar la nave
o sacrificar alguna parte de la misma con idéntico fin, el perjuicio causado debía ser proporcionalmente
repartido entre todos aquellos que tenían interés en el feliz arribo de la embarcación.

Este régimen jurídico pasó al Derecho Romano a través del Jus Gentium, a fines de la República. Las
relaciones jurídicas que surgían como consecuencia de su aplicación estaban protegidas por las actiones
locati y conducti; las primeras, a favor de los propietarios de la mercancía sacrificadas, para conseguir el
capitán de la nave una indemnización, y la segunda, a favor de este último y contra los propietarios de las
mercancías salvadas, para obligarles a contribuir en el pago de la indemnización. Es el caso de una locatio
conductio operis.

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DERECHO ROMANO

SOCIEDAD

Es un contrato consensual, bilateral perfecto y de buena fe, por el que varias personas ponen algo en
común para conseguir un fin lícito y que interese a todos los socios.

Pueden distinguirse varias clases de sociedad:

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a) Societas ómnium bonorum, en la que los socios ponen en común todo lo que tuviesen al
perfeccionarse el contrato.

b) Societas quaestus, cuando ponían en común las ganancias obtenidas por ventas, arrendamientos,
etc., no los aumentos de fortuna, por ejemplo, por recibir una herencia.

c) Societas alicuius negotiationis, si se perseguía como fin el desenvolvimiento de una actividad

concreta.

d) Societas unius rei, cuando se ponía en común la propiedad o el uso de una cosa determinada, para
explotarla y repartirse los beneficios.

e) Politio, asociación de un propietario agrícola con un técnico, que aporta sus conocimientos para el
mejor aprovechamiento del fundo, a cambio de percibir una parte de los frutos.

Los socios están obligados a:

1. A la aportación de lo convenido. Tratándose de cosas, responden por evicción y por los vicios y
defectos del objeto entregado.

2. A hacer partícipe de los beneficios sociales obtenidos a los demás socios.

3. A asumir los gastos y las pérdidas que les correspondan.

4. A responder de su gestión en la administración de la sociedad.

Los derechos de los socios son:

1. Percibir la parte que les corresponda en las ganancias de la sociedad. En caso de no haberse fijado
la medida en que un socio le corresponde participar en las ganancias, se considera que será la misma
establecida para su contribución a las cargas, y si no se señaló medida ni para las ganancias ni para
las pérdidas, se hace el reparto por igual.

2. Administrar la sociedad cuando no se designaron en el contrato los administradores.

3. Ser indemnizados de los gastos hechos y de los perjuicios sufridos en la gestión de los asuntos
comunes y liberados de las obligaciones contraídas en esta función, en la medida perteneciente.

Del contrato de sociedad nace la actio pro socio, de carácter infamante, y la responsabilidad exigible a
los socios llega hasta la culpa, apreciada in contreto en Derecho justinianeo.

- Cesa la Sociedad:
1. Por renuncia de un socio, aun cuando se hubiese insertado en el contrato una cláusula prohibiendo
la renuncia; pero si la renuncia se hace en fraude de los otros socios, en tiempo inoportuno o antes
de la llegada de un término en el que habían de verificarse ciertas operaciones sociales, se aplica la
regla: “el socio libera a los otros socios de él, pero él no se libera de ellos”.

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DERECHO ROMANO

2. Por muerte de un socio, si bien en el contrato pudo incluirse la cláusula de que continuaría entre
los supervivientes.

3. Por capitis deminutio. En el Derecho justinianeo, sólo por la máxima y la media.

4. Por la venta del patrimonio de uno de los socios.

5. Por faltar el fin o los medios materiales de la sociedad.

6. Por el consentimiento de los asociados.

7. Por la llegada del diez ad quem o cumplimiento de la condición resolutoria añadida al contrato.

ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

En febrero de 1933 del pergamino de El Cairo, que contiene fragmentos de las Instituciones de Gayo, no
sólo facilitó el conocimiento de la primitiva comunidad familiar, formada a la muerte del padre por los
descendientes que hasta ese momento estuvieron sometidos de modo inmediato a su potestas, sino que
ha servido para informarnos acerca de un consortium artificial formado por personas distintas de las
indicadas y creado voluntariamente, institución que parece ser el enlace entre el primitivo consurtium
familiare o societas ercto non cito y la societas, lo que explicaría muchos rasgos de carácter familiar
observados en el régimen jurídico del contrato de sociedad, como el carácter infamante de la actio pro
socio, la disolución por muerte o capitis deminutio de un miembro, la aplicación del beneficium
competentiae, etc.

MANDATO

Es un contrato consensual, bilateral imperfecto, de buena fe y gratuito, por el cual una parte (mandante)
encarga a otra (mandatario) la realización de una gestión.

Se requiere que la gestión a realizar no sea en interés exclusivo del mandatario, que no se trate de algo
contra las normas del Derecho o contra las buenas costumbres y que no se mande cumplir el encargo
después de la muerte del mandatario, por el principio jurídico, admitiendo en Derecho clásico, de que
semejante obligación no puede nacer en la persona del heredero.

El mandatario está obligado:

1. A la exacta ejecución del mandato.

2. A resarcir al mandante de cualquier perjuicio que le hubiera podido causar. El mandatario responde
por dolo en el Derecho clásico y también por culpa en el justinianeo.

3. A entregar al mandante los beneficios obtenidos como consecuencia de su gestión.

El mandante debe indemnizar al mandatario de los gastos que haya hecho y de las pérdidas que haya
sufrido, no solo al atenerse a lo expresamente indicado en el mandato, sino al sentido y fin del mismo y
debe asumir las obligaciones por éste contraídas en el cumplimiento del encargo recibido.

De este contrato nacen dos acciones: actio mandati directa, a favor del mandante, y la actio mandati
contraria, a favor del mandatario.

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DERECHO ROMANO

El mandato cesa por cumplimiento del encargo, por acuerdo de las partes, por voluntad o muerte de uno
de los contratantes y por llegar el dies ad quem o cumplirse la condición resolutoria añadida al contrato.

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