Juez Civil de Partido en Turno
de la ciudad De
Moroleón, Guanajuato
Juan José Fernández Cabrera, mexicano, mayores de
edad, con capacidad de ejercicio, por mi propio derecho, y
otorgando mandato judicial al Licenciado en derecho Francisco
Javier Herrejon Zavala en términos de los artículos 2099 y 2100
del código civil vigente en el estado con facultades expresas para
articular y absolver posiciones así como para suscribir convenios, a
quien además autorizo para oír y recibir notificaciones, así como
recibir todos tipo de documentos y copias, señalando como
domicilio para oír y recibir notificaciones la cuenta electrónica del
sistema del Poder Judicial del Estado con número de suscriptor____,
comparemos a exponer lo siguiente.
Por medio de la presente en la Vía Ordinaria Civil vengo
por este medio a presentar demanda en contra de:
1.- Maricela Fernández Cabrera quien tiene su domicilio
en calle Villagrán número 76, colonia Sta. María de esta ciudad,
quien funge como albacea y única heredera de la sucesión de
Juana Cabrera Elizarraraz.
2.- Notario público Arreguin Farfán de la notaria publica
número 4 de salamanca, Guanajuato.
Suprema Corte de Justicia de la Nación, Registro digital:
913230, Instancia: Tercera Sala, Octava Época, Materias(s): Civil,
Tesis: 288, Fuente: Apéndice 2000. Tomo IV, Civil, Jurisprudencia
SCJN, página 243, Tipo: Jurisprudencia.
NOTARIO. TIENE LEGITIMACIÓN PASIVA EN EL JUICIO DE NULIDAD DE UNA
ESCRITURA OTORGADA ANTE EL.-
Cuando se demanda la nulidad de una escritura pública debe intervenir necesariamente
el notario ante el cual se otorgó, ya que de proceder la acción, tiene que hacer la anotación
respectiva a su protocolo y, además, porque en algunos casos, su actuación trae aparejada
responsabilidad, ya sea por una conducta dolosa o culposa.
Sobre las siguientes prestaciones:
Prestaciones.
1. Nulidad de testamento público abierto 1234 de fecha…
pasado ante la fe del notario público Arreguin Farfán de la
notaria publica número 4 de salamanca Guanajuato y su
debida cancelación en los asientos registrales
correspondientes.
Fundamos esta demanda en los hechos y consideraciones
legales siguientes:
Hechos:
1.- Es el caso que el suscrito Juan José Fernández Cabrera
y la ahora demandada Maricela Fernández Cabrera somos los
unicos hijos de Juana Cabrera Elizarraraz y de Jaime Fernández
González, quienes estuvieron casados hasta el momento de su
respectivo deceso, lo que ocurrió los días uno y dos de diciembre
del 2023, para afecto de acreditar lo anterior se acredita las
correspondientes actas del registro civil.
2.-Es el hecho que apenas cinco días posteriores al
fallecimiento de quien fue mi madre; mi hermana y ahora
demandada denuncio su sucesión testamentaria la cual se
encuentra en trámite dentro de este mismo juzgado radicada bajo
el expediente 5/2023, de dicho juicio me entere porque salió
publicado en el periódico A.M de esta ciudad y porque mi propia
hermana me comento que ella es la única heredera de nuestra
madre ya que le dejo testamento, el cual le solicite empero no me
lo proporciono.
3.-Derivado de lo anterior y ante la gran sorpresa que me
lleve a razón de que mi madre vivió conmigo desde el año 2010 en
el domicilio ubicado en … y en virtud de que siempre estuve
acompañándola y ella a mí y ante la gran relación que teníamos
me di a la tarea de investigar sobre el caso, por lo que ante tal
desconcierto y al ser hija legitima de mi madre inste medida
preparatoria a juicio civil la cual fue radicada en este mismo
juzgado bajo el número 6/2023 de la cual se exhiben copias
certificadas.
Debe de advertirse de las referidas copias certificadas que de
la mencionada denuncia testamentaria a bienes de mi madre se
acompañó el testamento 1234 de fecha… pasado ante la fe del
notario público Arreguin Farfán de la notaria publica número 4 de
salamanca, Guanajuato del cual solicito la nulidad absoluta, y
además se advierte que aún se encuentra en la primera sección
solo llevándose la lectura de testamento, reconocimiento de
herederos y aceptación de cargo de albacea y validez del
testamento empero pendiente de culminarse.
4.- En ese sentido y en virtud del interés legítimo del
suscrito, necesidad de la medida y apariencia del buen derecho es
que inste nueva medida de exhibición o inspección radicada bajo
el numero …-23 del protocolo del notario público Arreguin Farfán
de la notaria publica número 4 de Salamanca, Guanajuato, en su
tomo XXI donde se encuentra el instrumento o escritura pública
número 1234 de fecha…, así como de su correspondiente libro del
apéndice, lo que se llevó a cabo el día … del mes de … del año
2023.
De la referida inspección nos llevamos la gran sorpresa de
que la escritura pública de la que se pide su nulidad absoluta no se
encuentra firmada por un testigo a ruego ya que nuestra madre
Juana Cabrera Elizarraraz no sabía firmar tan es así que se
desprende que solo plasmo su huella digital.
El referido elemento a consideración del suscrito es de gran
relevancia ya afecta de nulidad absoluta la escritura en mención
ya que carece de una expresión de consentimiento de la de cujus y
aparte es una formalidad de trascendencia que recae en el notario
público, en ese caso de Arreguin Farfán y a quien le correspondia
segur dicha formalidad, y que incluso de causarme daños y
perjuicios seria responsable, además de la responsabilidad
administrativa correspondiente, en términos del artículo 2775 del
código civil.
5.- Por tal motivo y ante la magnitud de dicha omisión es que
solicitamos se declare la nulidad absoluta del testamento público
abierto otorgado mediante escritura pública número 1234 de
fecha… pasado ante la fe del notario público Arreguin Farfán de la
notaria publica número 4 de salamanca, Guanajuato.
PRUEBAS.
1.- Documental publica consistentes copias certificadas de las
actas de nacimiento y defunción q se acompañan.
2.- Documental publica consistente en copias certificadas de
las medidas de exhibición de documentos.
PETITORIOS.
En virtud de lo anterior le solicitamos a usted honorable Juez
lo siguiente:
1) Radique el juico de Ordinario civil sobre nulidad de
testamento.
2) Se admitan las pruebas ofertadas y se emplazase a la
demandada y en su momento se dicte la sentencia
definitiva y ejecución de la misma.
Derecho
Son aplicables al fondo los artículo 2767, 2770 y 2775del
código civil y demás relativos al código de procedimientos civiles
para el Estado.
Así como el siguiente criterio y precedente aplicado
analógicamente al caso concreto: Suprema Corte de Justicia de
la Nación,Registro digital: 2025270, Instancia: Pleno, Undécima
Época, Materias(s): Común, Tesis: P./J. 10/2022 (11a.), Fuente:
Gaceta del Semanario Judicial de la Federación. Libro 17,
Septiembre de 2022, Tomo I, página 5, Tipo: Jurisprudencia
HUELLA DACTILAR. SIEMPRE Y CUANDO ESTÉ ACOMPAÑADA DE UNA FIRMA A RUEGO
VÁLIDA, ES APTA COMO ELEMENTO PARA MANIFESTAR EL CONSENTIMIENTO EN LA
CELEBRACIÓN DE CONTRATOS ESCRITOS DE ENAJENACIÓN DE BIENES INMUEBLES.
Hechos: Los Tribunales Colegiados de Circuito contendientes sostuvieron criterios
distintos al analizar si la huella dactilar, por sí sola, es o no apta para demostrar la manifestación
de la voluntad del sujeto en la celebración de un contrato escrito de enajenación de bienes
inmuebles.
Criterio jurídico: No es posible considerar que la huella dactilar, por sí sola, sea apta para
demostrar la manifestación de la voluntad del sujeto en la celebración de un contrato escrito de
enajenación de bienes inmuebles. La huella dactilar únicamente es idónea para individualizar a
los sujetos contratantes, no así para probar la expresión de la voluntad de conformidad con el
contenido del contrato. Por lo anterior, siempre y cuando esté acompañada de una firma a ruego
válida, la huella dactilar es apta como elemento para manifestar el consentimiento.
Justificación: Al retomar los criterios de la Primera y de la Segunda Salas de esta
Suprema Corte de Justicia de la Nación, al resolver las contradicciones de tesis 79/2011 y
215/2008-SS, respectivamente, los que resultan aplicables a lo dispuesto en los artículos 1834 y
2318 del Código Civil Federal, así como 1514 y 1834 del Código Civil para el Distrito Federal,
aplicable para la Ciudad de México, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación sostiene que la firma autógrafa cumple dos funciones diferenciables: 1) individualización;
y, 2) expresión de voluntad. En cuanto a la primera función –individualización–, la firma es
idónea para identificar a la persona que suscribe un documento. Respecto a la segunda función –
expresión de voluntad–, con la firma se tiene por aceptado lo que se manifiesta en el
documento. En este orden de ideas, la huella digital, si bien cumple con la función de
individualización que se asigna a la firma, no cumple con la función de expresión de voluntad. De
ahí que la expresión de la voluntad de las partes, en caso de que el interesado no suscriba firma
autógrafa, es compuesta. En ese sentido, la huella digital individualiza al sujeto y, de forma
complementaria, la firma a ruego hace las veces de expresión de la voluntad de quien se obliga.
De modo que, ante la falta de alguno de estos elementos, la expresión de la voluntad no puede
estimarse plena. En consecuencia, por regla general, la huella digital desvinculada de una firma
a ruego válida, resulta insuficiente para manifestar el consentimiento en la celebración de
contratos de enajenación de bienes inmuebles que por disposición legal deban tener forma
escrita.
Protestamos lo necesario a la fecha de presentación.
Juan José Fernández Cabrera__________________
