Base de Dictámenes
personal de atención primaria, salud municipal, tipos de contratos,
carrera funcionaria
NÚMERO DICTAMEN FECHA DOCUMENTO
002074N19 21-01-2019
NUEVO: REACTIVADO:
NO SI
RECONSIDERADO
RECONSIDERADO: PARCIAL:
NO NO
ACLARADO: ALTERADO:
NO NO
APLICADO: CONFIRMADO:
SI NO
COMPLEMENTADO: CARÁCTER:
NO NNN
ORIGEN:
DIVISIÓN JURÍDICA
CRITERIO:
APLICA JURISPRUDENCIA
DICTAMENES RELACIONADOS
Aplica dictámenes 60694/2010, 60353/2013, 60706/2012, 6400/2018 Confirma
dictámenes 20079/2016, 6856/2017
Acción Dictamen Año
Aplica 060694N 2010
Aplica 060353N 2013
Aplica 060706N 2012
Aplica 006400N 2018
Confirma 020079N 2016
Confirma 006856N 2017
FUENTES LEGALES
ley 19378 art/14 ley 19378 art/32 ley 19378 art/37 ley 19378 art/40 ley 19378
art/23 lt/a
MATERIA
Rechaza solicitud de reconsideración de los dictámenes individualizados respecto
de la determinación del nivel de los funcionarios de atención primaria de salud
contratados a plazo fijo.
DOCUMENTO COMPLETO
N° 2.074 Fecha: 21-I-2019
Se ha dirigido a esta Contraloría General la Municipalidad de San Clemente,
solicitando la reconsideración de los dictámenes N°s. 20.079, de 2016 y, 6.856, de
2017, en atención a que la redacción de los mismos no permitiría al alcalde
determinar el nivel remuneratorio del personal contratado a plazo fijo en la
dotación de salud municipal, en cuanto a la importancia del cargo que se ejerce, y
agrega que en ambos pronunciamientos se aplicarían por analogía las normas de
carrera funcionaria a dicho personal, lo que vulneraría el principio de legalidad, la
igualdad ante la ley e implicaría contradicciones con la jurisprudencia relativa a la
aplicación de confianza legítima.
Al efecto, es dable recordar que el dictamen N° 20.079, de 2016, manifestó que el
reconocimiento de la experiencia de los contratados a plazo fijo de la ley N° 19.378
debe efectuarse al momento de renovar dicho vínculo, en caso que la
municipalidad no hubiera contado con los antecedentes para efectuarlo en la
primera contratación.
Por su parte, el dictamen N° 6.856, de 2017, señaló que, para determinar el nivel
dentro de la categoría correspondiente, respecto de los funcionarios contratados a
plazo fijo afectos a la referida ley N° 19.378, procede considerar su experiencia al
iniciarse dicho vínculo.
Sobre el particular, cabe señalar que conforme a lo establecido en los incisos
primero, segundo y tercero del artículo 14 de la ley N° 19.378, el personal regido
por dicho cuerpo legal puede ser contratado a plazo fijo o indefinido, siendo los
primeros, los designados para realizar tareas por periodos iguales o inferiores a un
año calendario; y, los segundos, quienes ingresan previo concurso público de
antecedentes, incorporándose de esta manera -según se agrega en el artículo 32
de la misma normativa-, a la carrera funcionaria contemplada en dicho estatuto.
Enseguida, el precitado artículo 32 del referido texto legal, dispone que el ingreso
a la carrera funcionaria se materializa a través de un contrato indefinido. Por su
parte, el artículo 37, define la carrera funcionaria, como el conjunto de
disposiciones y principios que regulan la promoción, mantención y desarrollo de
cada funcionario en sus respectivas categorías, especificando que todos ellos
estarán clasificados en un nivel determinado, conforme a su experiencia y
estarán clasificados en un nivel determinado, conforme a su experiencia y
capacitación, y que dichos elementos se ponderarán en puntajes cuya sumatoria
permitirá el acceso a los niveles superiores.
Al respecto, los dictámenes N°s. 60.694, de 2010, y 60.353, de 2013, entre otros,
han precisado que los cambios de nivel dentro de la categoría correspondiente -
cumpliendo con los puntajes establecidos-, favorecen únicamente a empleados
contratados indefinidamente, por lo que resulta improcedente extender tal
beneficio a los servidores que se desempeñan a plazo fijo, ya que estos se
encuentran al margen de la carrera funcionaria, por lo que solo se asimilan a una
categoría y nivel de aquella.
No obstante, acorde a lo dispuesto por el artículo 40 de la mentada ley N° 19.378,
la remuneración de los funcionarios con contrato a plazo fijo, de acuerdo con el
inciso tercero del antes referido artículo 14 de dicha normativa, se asimilará a los
niveles establecidos para el personal con contrato indefinido.
Luego, cabe señalar que conforme a la letra a) del artículo 23 de la citada ley N°
19.378 -aplicable tanto a los contratados indefinidamente como aquellos que lo son
a plazo fijo-, la remuneración que corresponde a los funcionarios regidos por dicho
texto estatuario, es aquella que tienen derecho a percibir conforme al nivel y
categoría funcionaria en que esté clasificado o asimilado de acuerdo al Título II de
dicha ley.
A su vez, la jurisprudencia de esta Entidad Fiscalizadora, contenida, entre otros, en
los dictámenes N°s. 60.706, de 2012, y 60.353, de 2013, ha precisado que el
personal contratado a plazo fijo no debe necesariamente ser asimilado al último
nivel de su respectiva categoría, sino que se incorporará al nivel en el cual -de
acuerdo con su experiencia y capacitación-, debió haberse ubicado si hubiese
ingresado a la respectiva dotación como contratado indefinidamente.
Lo anterior, es reforzado por la historia fidedigna de la ley N° 19.378, en la cual,
durante el segundo informe de la Comisión de Salud en la Cámara de Diputados,
se señaló que el sueldo base es la retribución pecuniaria que recibirá el servidor de
acuerdo al nivel de la carrera funcionaria en que esté clasificado o asimilado,
comprendiendo como elementos constitutivos de dicha carrera, la antigüedad, el
mérito y la capacitación. Por tanto, la suma de dichos tres elementos o factores
permitirá a los mentados funcionarios clasificarse o asimilarse a cada uno de los
15 niveles y obtener el sueldo base correspondiente a su nivel.
Ahora bien, es dable precisar que es facultad de la Administración activa
determinar, respecto de cada contratación, el nivel, lapso de desempeño y la
dependencia de trabajo, por lo que, en virtud de dicha atribución, puede alterar las
condiciones de un contrato anterior, clasificando al servidor de que se trate en un
nivel superior o inferior, teniendo en cuenta para tales efectos, entre otros
aspectos, los antecedentes de experiencia y capacitación, sin que ello, por cierto,
constituya una obligación para dicha autoridad o pueda entenderse que obedece a
la existencia de una carrera funcionaria para dichos empleados (aplica criterio
contenido en los dictámenes N°s. 60.706, de 2012, y 60.353. de 2013).
Respecto a las alegaciones del requirente, cabe señalar que conforme a la
jurisprudencia administrativa expuesta, no se aprecia discriminación arbitraria,
jurisprudencia administrativa expuesta, no se aprecia discriminación arbitraria,
dado que la regulación de la letra a) del artículo 23 de la citada ley N° 19.378, se
aplica tanto respecto de los servidores de atención primaria de salud contratados a
plazo fijo como indefinido, haciendo que respecto de la asimilación le sean
aplicables a los primeros las normas de aquellos a plazo indefinido, en la especie,
el criterio de ponderación de la experiencia y capacitación para ambos regímenes,
para determinar el nivel y categoría funcionaria en que se encuentren.
En lo referente a la confianza legítima, es dable señalar que, conforme con la
jurisprudencia administrativa recogida por el dictamen N° 6.400, de 2018, no se
aprecia la contradicción a que alude el municipio recurrente, toda vez que, la
renovación del vínculo laboral que esta confianza supone, no consiste en un
absoluto, sino que en una protección para el funcionario beneficiario de ella, que
en caso que su empleador determine una decisión diversa a renovar el vínculo en
los mismos términos a su última contratación, este debe hacerlo mediante un acto
administrativo debidamente fundado, acreditado y notificado con la anticipación
que corresponde.
En consecuencia, no habiéndose aportado alegaciones o antecedentes que
permitan variar el criterio, se desestima la reconsideración de los dictámenes N°s.
20.079, de 2016, y 6.856, de 2017.
Saluda atentamente a Ud.
Jorge Bermúdez Soto
Contralor General de la República
