Evaluación

02 prácticas – 20% (10 c/u)

Examen Parcial – 30%
Examen Final – 50%

LECCIÓN: CONTRATACIONES DEL ESTADO (continuación) 12.08.2024

Hay que recordar que la AP contrata con quien puede, mas no con quien quiere. Esto es
así por el procedimiento que debe seguir, del cual se entiende que la formulación de su
voluntad está limitada a la ley y al derecho (principio de legalidad).
Respecto del procedimiento de contratación se divide en dos partes:
1. Parte in fieri referida al acto de adjudicación (unilateral), y
2. Parte in facto esse referida la relación jurídica bilateral que queda como
producto de la primera.

I. Parte In Fieri
Es un contrato público por la intervención de la AP (quien no goza de plena libertad). Se
divide en una fase interna y externa.
La interna
Es todo lo que hace la AP hasta antes de hacer pública la necesidad de contratar por
medio de una convocatoria. Ello se conoce como expediente de contratación, o,
expediente administrativo.
En nuestro OJ la fase interna se reconoce como expediente de contratación, pero este
concepto, de hecho, engloba a ambas fases (interna y externa). Lo más relevante de esta
fase es que el expediente de contratación sea aprobado. Pasos:
(Título II Proceso de Contratación – capítulo I: PLANIFICACIÓN)
- Lo primero es advertir si hay suficiente dinero para contratar. Esto se hace
siguiendo el presupuesto fijado según el plan anual de contrataciones – art. 15
LCE.
“(…) cada Entidad debe programar en el Cuadro de Necesidades los
requerimientos de bienes, servicios y obras necesarios para el cumplimiento de sus
objetivos y actividades para dicho año, los que deben encontrarse vinculados al
Plan Operativo Institucional, con la finalidad de elaborar el Plan Anual de
Contrataciones.
(…)
15.3 El Plan Anual de Contrataciones se publica en el Sistema Electrónico de
Contrataciones del Estado (SEACE) y en el portal institucional de la respectiva
Entidad”.
 Este plan se prepara con antelación al nuevo año en el que va a regir. Por
ejemplo, para el 2025, el plan deberá elaborarse entre octubre, noviembre y
diciembre del [Link]: es independiente de cada AP. El principal encargado es
el titular de esa AP.
(Título II Proceso de Contratación – capítulo II: ACTUACIONES
PREPARATORIAS)
- Lo siguiente es el inicio del expediente de contratación, lo cual sucede con que
el envío del requerimiento del área usuaria (art. 16 LCE). El área usuaria es la
AP que requiere contratar para una determinada obra.
16.1 El área usuaria requiere los bienes, servicios u obras a contratar, siendo
responsable de formular las especificaciones técnicas, términos de referencia o
expediente técnico, respectivamente, así como los requisitos de calificación;
además de justificar la finalidad pública de la contratación. Los bienes, servicios u
obras que se requieran deben estar orientados al cumplimiento de las funciones de
la Entidad.

16.2 Las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico

deben formularse de forma objetiva y precisa por el área usuaria; alternativamente
pueden ser formulados por el órgano a cargo de las contrataciones y aprobados
por el área usuaria. (…)”

Iniciado el procedimiento de contratación:

- Lo más importante es la aprobación de las bases del procedimiento de
contratación. Lo aprueba el titular del pliego que convoca el concurso o un
funcionario que el primero designe. Art. 48 RLCE.

Artículo 48. Contenido mínimo de los documentos del procedimiento

48.1. Las bases de la Licitación Pública, el Concurso Público, la Adjudicación

Simplificada y la Subasta Inversa Electrónica contienen:
a) La denominación del objeto de la contratación;
b) Las especificaciones técnicas, los Términos de Referencia, la Ficha de
Homologación, la Ficha Técnica o el Expediente Técnico de Obra, según corresponda;
c) El valor referencial con los límites inferior y superior que señala en el numeral 28.2
del artículo 28 de la Ley, cuando corresponda. Estos límites se calculan considerando
dos (2) decimales. Para ello, si el límite inferior tiene más de dos (2) decimales, se
aumenta en un dígito el valor del segundo decimal; en el caso del límite superior, se
considera el valor del segundo decimal sin efectuar el redondeo;
d) La moneda en que se expresa la oferta económica;
e) El sistema de contratación;
f) La modalidad de ejecución contractual, cuando corresponda;
g) Las fórmulas de reajuste, cuando correspondan; h) El costo de reproducción;
i) Los requisitos de calificación;
j) Los factores de evaluación;
k) Las instrucciones para formular ofertas; l) Las garantías aplicables;
m) En el caso de ejecución de obras, cuando se hubiese previsto las entregas parciales
del terreno; n) Las demás condiciones de ejecución contractual; y,
o) La proforma del contrato, cuando corresponda.
48.2. Las solicitudes de expresión de interés del procedimiento de Selección de
Consultores Individuales contienen:
a) La denominación del objeto de la contratación; b) Los Términos de Referencia;
c) El valor estimado, que constituye el precio de la contratación;
d) El formato de hoja de vida;
e) Los requisitos de calificación;
f) Los factores de evaluación; y,
g) Las instrucciones para formular expresión de interés.
48.3. En caso se opte por elaborar una solicitud de cotización en el caso de la
Comparación de Precios, aquella contiene como mínimo lo dispuesto en el literal b) del
numeral 48.1.
48.4. Cuando no se elabore una solicitud de cotización y la información se obtenga de
manera telefónica, presencial o mediante portales electrónicos la Entidad elabora un
informe que contenga los detalles de dicha indagación.

*sobre los TDR (términos de referencia). Hay que identificar el área que refiere, el
objeto de contratación, actividad vinculada, finalidad pública, cláusulas anticorrupción,
forma de pago. No confundirlos con las bases, pues están contenidas en ella (art. 48.1 b
RLCE).
Volviendo a las bases como tal, estas albergan las reglas aplicables al proceso de
selección y las modalidades de ejecución del contrato. Rasgos:
o El postor puede consultar a la AP sobre las bases respecto aquello que no sea
claro.
o No puede interponérseles recursos administrativos. En su lugar, se utilizan
“observaciones” (que en el fondo sí son recursos, pero la ley no la has
reconocido como tales plenamente). Se utilizarían en el supuesto en el que
parte o todo el contenido de las bases fuere ilegal.
o Recogen también un precio base aproximado, obtenido de un sondeo hecho
por la AP.
La externa
Inicia con la publicación de la convocatoria (intención de adjudicar un contrato) y
termina con el otorgamiento de la buena pro, la cual da lugar a la ejecución del contrato
(parte in facto esse). Reúne una serie de requisitos (art. 54 RLCE).
Ya desde este punto podrá determinarse la cantidad de participantes y solamente ellos
podrán hacer consultas.
 Artículo 54. Convocatoria
54.1. La convocatoria de los procedimientos de selección, con excepción de la
Comparación de Precios, se realiza a través de la publicación en el SEACE, e
incluye la siguiente información:
a) La identificación, domicilio y RUC de la Entidad que convoca;
b) La identificación del procedimiento de selección;
c) La descripción básica del objeto del procedimiento;
d) El valor referencial en los casos previstos en el artículo 18 de la Ley, salvo en el
caso de que este sea reservado conforme a lo previsto en el artículo 34;
e) El costo de reproducción de los documentos del procedimiento de selección que
se registren con la convocatoria;
f) El calendario del procedimiento de selección;
g) El plazo para el cumplimiento de las prestaciones; y,
h) La indicación de los instrumentos internacionales bajo cuyos alcances se
encuentra cubierto el procedimiento de selección, información que es incluida por
el SEACE.
54.2. La convocatoria incluye la publicación en el SEACE de las bases o las
solicitudes de expresión de interés, según corresponda.
54.3. En aquellos procedimientos de selección que se encuentren bajo la cobertura
de uno o más instrumentos internacionales, el OSCE se encarga de elaborar y
publicar una versión en idioma inglés de la convocatoria.
54.4. Las Entidades pueden utilizar, adicionalmente, otros medios a fin de que los
proveedores puedan tener conocimiento de la convocatoria del procedimiento de
selección. – esto significa que la AP no se ve limitada por un solo sistema de
difusión, pues podrá valerse de otros. Razón: zonas que no tienen acceso a
internet y se necesita tanto para la convocatoria y demás, por lo que otros
mecanimos de difusión es lo ideal.
Pasos:

1. Registro de participantes: necesario para poder indentificarlos y poder

evaluar las propuestas que estos realicen.
Artículo 55. registro de participantes

55.1. Todo proveedor que desee participar en un procedimiento de selección se registra

como participante, debiendo contar para ello con inscripción vigente en el RNP,
conforme al objeto de la contratación. Deben ser habilitados por el registro nacional
de proveedores necesariamente.
55.2. El registro de participantes es gratuito y electrónico, a través del SEACE.
Tratándose de obras el registro otorga el derecho al participante a recabar el
expediente técnico de obra, previo pago de un derecho que no puede ser mayor al costo
de reproducción de dicho expediente. Excepción: aunque el registro sea gratuito, si
se requiriése una copia del expediente técnico deberá pagarse un derecho, el cual
no puede costar más que el expediente mismo, esto permite dar cuenta de que la
AP no busca lucrar con ese previo pago, de lo contrario costaría más y ello no se
permite. Praxis: es posible que no se pague nada haciendo todo virtual.
55.3. El proveedor que se registra como participante se adhiere al procedimiento de
selección en el estado en que se encuentre.
55.4. El registro de participantes se lleva a cabo desde el día siguiente de la
convocatoria hasta antes del inicio de la presentación de ofertas o recepción de
expresiones de interés, según corresponda. Durante este lapso, los participantes
tendrán acceso y seguramente presenten consultas u observaciones, solo los
participantes los que pueden solicitar aclaración de cualquier extremo de las bases
y plantear solicitudes sobre ellas. Las respuestas se comunican A TODOS los
participantes

- ¿Por qué se dice que las observaciones siguen un procedimiento “recursivo”?

Porque no se les ha reconocido la calidad de recursos adminsitrativos; sin embargo, sí lo

son. En el supuesto que no sean atendidas, o que, fueron desestimadas y aun exista
inconformidad, puede levárseles al OSCE.

-¿Quién resuelve la primera observación?

El comité especial del procedimiento de selección. En caso se impugne esa decisión,

resuelve el OSCE, pero si la inconformidad persiste, podría llevarse al contencioso
administrativo.

De nuevo, no es posible interponer como tal, recursos administrativos contra las bases;
no obstante, no se niega que sea un recurso, aunque especial, únicamente posible de
plantearse frente a las bases para cuestionar su legalidad y que, por ende, sean inválidas.

o Diferencia entre observaciones y consultas: las primeras son posibles de sacar a

las bases por cuestionar la legalidad de ellas.

o Similitud: ambas tienen el mismo plazo (observaciones y consultas), el plazo lo

fija el reglamento de la LCE.

Hay que recordar que las bases son AA, por lo que son ejecutivos y de allí que no
pierdan vigencia si es que fueran observados (mas aun cuando las observaciones no son
un “recurso administrativo”). Ello no quita que sea posible interponer una medida
cautelar para que no surtan efectos.
De hecho, tendría lógica interponer la medida cautelar, porque para aquel que es postor
y detecta ilegalidad en las bases y meramente presenta la observación sin más, pues el
procedimiento continuará por la calidad de AA que tiene (rasgo de la ejecutividad) y
puede que incluso dicha continuación llegue a adjudicar el contrato a otro postor,
habiendo perdido la oportunidad de contratar con la AP el postor que cuestinó la
legalidad.

2. Lo siguiente a ello es la integración de las bases

Habiéndose resuelto las observaciones o frente a su falta, las bases van a integrarse, ello
significa que ya han sido aclaradas y se ha resuelto cualquier observación o consulta,
inclusive si es que no se hubieran presentado.
Entonces: las bases se integrarán cuando:
 Se haya agotado el plazo para presentarlas y no se presentaron.
 Cuando habiéndose presentado dentro del plazo fueron resueltas.
 El conteo de días será hábil y la cantidad dependerá del caso en concreto. Es
necesario notificar esto a todos los participantes.
Artículo 56. Cómputo de plazos: Los plazos en los procedimientos de selección, desde
su convocatoria hasta el perfeccionamiento del contrato, se computan por días hábiles.

3. Propuestas de los postores

Supone que los participantes propongan según lo que el área usuaria quiera contratar.
VER EL CAP II DEL TÍTULO V del TUO RLCE – en específico para la LICITACIÓN:
Idea principal. - Las ofertas deberán presentarse teniendo en cuenta lo que se publicó en
la convocatoria, que es precisamente lo regulado en las bases. Esto es lo que
determinará la validez de las ofertas que se propongan.
Sobre la oferta temeraria:
El valor de las cosas es objetivo; sin embargo, las ofertas son distintas en tanto que los
postores también buscan un beneficio propio (que les paguen); por su parte, el Estado
pretenderá contratar a un buen precio y previendo una buena obra. Por lo que, una oferta
“temeraria” supone aquella que va muy por debajo de lo que realmente cuesta. La
excesiva accesibilidad económica a esa oferta hace que no deba tomarse en cuenta por
ser “temeraria”.
El art. 74 prescribe una fórmula para evaluar las ofertas que envíen los postores. Hay
que recordar que, definitivamente importa el precio, pero no es lo único, por ejemplo, la
técnica también es relevante; no obstante, ello no quita que en algunas ocasiones lo
único a prestar miras es el precio – por ejemplo: art. 74. 2 RLCE.
¿Y si hubiera más cuestiones relevantes que el dinero?
Es posible, de hecho, será lo normal. Deberá ser detallado en las bases – art. 74. 2 “a”
RLCE. El siguiente literal “b” de esta disposición regula el supuesto de hecho en el que
dos o más ofertas empatan y prescribe que de ser el caso, entonces se elegirá por sorteo.

4. Área encargada evaluará y calificará las propuestas.

Se evalúa y se otorga un puntaje por parte del comité de selección. Ver detalles en el art.
43 y 44 RLCE. Habrá que verificar los requisitos a cumplir necesariamente de parte de
los postores, son 03 mínimos indispensables:
a) Que tengan capacidad legal. El medio de prueba por excelencia es la habilitación
de los postores para llevar a cabo la actividad económica que pretende
contratarse.
b) Verificar la capacidad técnica y profesional: infraestructura, conocimientos
técnicos, experiencia profesional del personal requerido.
c) Probar que hay experiencia del postor en la especialidad. El medio de prueba:
haber participado anteriormente en procedimientos afines.
Posibilidad de subsanación y correcciones (art. 60 RLCE). El órgano solicitará la
subsanación de cualquier error material o formal siempre que no altere el contenido
esencial de la oferta.
También prescribe un listado de errores materiales y formales:

- Otorgamiento de la buena pro – culmen de este apartado y que da pie a la

ejecución del contrato. OJO: lo que sigue en adelante son detalles acerca de la
buena pro y demás cuestiones previas a la parte in facto esse. Así, veremos:
rasgos de la buena pro, procedimientos de selección, modalidades especiales de
contratación, sistemas de contratación, medios de impugnación.
Buena pro provisional | Buena pro definitiva (Art. 64 RLCE)
Ya hay contrato al otorgar la buena pro: porque el otorgamiento de la buena pro supone
la adjudicación de la AP al postor que hubiere elegido. Hay que recordar que ese acto de
adjudicación es unilateral (AP) y es el que da origen al contrato, que es un momento en
su celebración y que deja como producto una relación jurídica bilateral.
Sin embargo, el otorgamiento de la buena pro es susceptible de cuestionar. Es decir, hay
que entenderlo como provisional en cuanto a que aun será susceptible de impugnar la
decisión de a quién se le otorgó la buena pro. Se dice que es provisional en cuanto a
que, si se verifica la posible apelación que presente alguno de los otros postores, tendrá
que declararse la nulidad del otorgamiento de la buena pro.
Es provisional en ese periodo latente en el que se permite la posible existencia de una
apelación. PERO EN TODO MOMENTO ES OTORGAMIENTO DE LA BUENA
PRO, SI NO, NO TENDRÍA SENTIDO QUE SE ABRA LA POSIBILIDAD A
APELAR, ES DECIR, SINO HUBIERA OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO
COMO TAL, NO TENDRÍA SENTIDO QUE SE REFIERA A UNA APLEACIÓN.
“Art. 64. 64.1. Cuando se hayan presentado dos (2) o más ofertas, el consentimiento de
la buena pro se produce a los ocho (8) días hábiles siguientes a la notificación de su
otorgamiento, sin que los postores hayan ejercido el derecho de interponer el recurso
de apelación. En el caso de adjudicaciones simplificadas, Selección de Consultores
Individuales y Comparación de Precios, el plazo es de cinco (5) días hábiles”.
Supuesto - Al que se le otorgó la buena pro, renunció: se le abrirá un procedimiento por
ello, pues ya había contrato. Ahora, el siguiente al que le corresponderá la buena pro
será el siguiente en la lista publicado respetando el orden de prelación. Esto por la
obligación a contratar generada a partir del otorgamiento de la buena pro (art. 136
LCE).
La LCE y su reglamento también regulan la suscripción y perfeccionamiento del
contrato, pero en el apartado de EJECUCIÓN del contrato; no obstante, según lo que
hasta ahora hemos visto este tema va más bien en la fase de contratación (parte infieri,
como su último acto).
REGLA GENERAL: Entonces, pasados los 8 días del otorgamiento de la buena pro sin
impugnaciones, esta que consentida y se genera la obligación de contratar.
Artículo 136. Obligación de contratar
136.1. Una vez que la buena pro ha quedado consentida o administrativamente firme,
tanto la Entidad como el o los postores ganadores, están obligados a contratar.
136.2. La Entidad no puede negarse a contratar, salvo por razones de recorte
presupuestal correspondiente al objeto materia del procedimiento de selección, por
norma expresa o por desaparición de la necesidad, debidamente acreditada. La
negativa a hacerlo basada en otros motivos, genera responsabilidad funcional en el
Titular de la Entidad y el servidor al que se le hubieran delegado las facultades para
perfeccionar el contrato, según corresponda. Esta situación implica la imposibilidad de
convocar el mismo objeto contractual durante el ejercicio presupuestal, salvo que la
causal sea la falta de presupuesto.
136.3. En caso que el o los postores ganadores de la buena pro se nieguen a suscribir
el contrato, son pasibles de sanción, salvo imposibilidad física o jurídica sobrevenida
al otorgamiento de la buena pro que no le sea atribuible, declarada por el Tribunal.
Nace la obligación a contratar, por lo que, al contratista al que se le otorgó la buena
pro no quisiera aceptar, tendrá responsabilidad; ello aplica también para la AP en
caso no quiera por la razón que fuere contratar: “la entidad no puede negarse a
contratar”
EXCEPCIONES A LA REGLA:
- Para la Entidad – recorte presupuestal, norma expresa o desaparición de la
necesidad;
 - Para el postor o postores ganadores: imposibilidad física o sobrevenida posterior
al otorgamiento de la buena pro cuando no se le sea atribuible y sea declarada
por el tribunal.
19.08.2024
Artículo 137. Perfeccionamiento del contrato (Título VII Ejecución contractual)
“137.1. El contrato se perfecciona con la suscripción del documento que lo contiene,
salvo en los contratos derivados de procedimientos de Subasta Inversa Electrónica y
Adjudicación Simplificada para bienes y servicios en general, en los que el contrato se
puede perfeccionar con la recepción de la orden de compra o de servicios, conforme a
lo previsto en los documentos del procedimiento de selección, siempre que el monto del
valor estimado no supere los Doscientos mil con 00/100 Soles (S/ 200 000,00).”
El contrato se perfecciona con la suscripción, sin perjuicio de que haya otros modos de
perfeccionar el contrato. Es decir, la regla general es la suscripción del contrato y
excepcionalmente habrá otros métodos: orden de compra o servicios, etc. Nótese que lo
regula el reglamento en el apartado de ejecución contractual, aun cuando esto debería
formar parte de su formación (último acto).

 Terminación del procedimiento anormal

No obstante, habrá supuestos en los que el procedimiento de contratación no acabe con
la suscripción del contrato, método de terminación excepcional: declaración de desierto
(art. 29 LCE y 65 RLCE)
Artículo 29. Declaratoria de desierto
29.1 Los procedimientos de selección quedan desiertos cuando no quede válida
ninguna oferta. La declaración de desierto, en la comparación de precios y la subasta
inversa electrónica, se rigen por lo señalado en el reglamento.
29.2 El reglamento establece el procedimiento de selección a utilizar luego de una
declaratoria de desierto.
29.3 Cuando se declare desierto un procedimiento de selección cuyo objeto sea la
contratación de seguros patrimoniales, la Entidad puede utilizar el procedimiento que
determine el reglamento para los procedimientos declarados desiertos o lo previsto en
el literal f) del numeral 5.1 del artículo 5.
Artículo 65. Declaración de desierto
65.1. El procedimiento queda desierto cuando no se recibieron ofertas o cuando no
exista ninguna oferta válida, salvo en el caso de la Subasta Inversa Electrónica en que
se declara desierto cuando no se cuenta con dos (2) ofertas válidas. (…)
- Que no se haya presentado ofertas
- Habiéndose presentado ofertas ninguna es válida
 - En el caso de la subasta inversa electrónica es necesaria al menos dos ofertas
válidas, por lo que si no se contara con ese mínimo, también se declarará
desierto (es posible que parcialmente).
65.2. Cuando un procedimiento de selección es declarado desierto total o parcialmente,
el órgano encargado de las contrataciones o el comité de selección, según
corresponda, emite un informe al Titular de la Entidad o al funcionario a quien haya
delegado la facultad de aprobación del expediente de contratación en el que justifique
y evalúe las causas que no permitieron la conclusión del procedimiento, debiéndose
adoptar las medidas correctivas antes de convocar nuevamente. Dicho informe es
registrado en el SEACE. (…).

- La entidad (el comité encargado) está obligada a presentar un informe donde

haya identificado y evaluado las causas del porqué el procedimiento no llegó a
buen término y presentarlo al SEACE antes de iniciar una nueva convocatoria.

 Recapitulación de los sujetos (Título IV Capítulo II “Organos a cargo del

procedimiento de contratación) – VER en el RLCE.

1. Área usuaria: AP que requiere la obra, es decir, la AP que requiere contratar.

2. Comité de selección: órgano encargado del proceso de selección – arts. 43 y 44
RLCE. Según el reglamento se conforma por 3 miembros:
44.1. El comité de selección está integrado por tres (3) miembros, de los cuales uno (1)
pertenece al órgano encargado de las contrataciones de la Entidad y por lo menos uno
(1) tiene conocimiento técnico en el objeto de la contratación.
Es de suma relevancia el cargo de cada uno de los miembros de este comité, pues
finalmente estarán a cargo de la obra como tal.
El art. 44.2: Tratándose de los procedimientos de selección para la contratación de
ejecución de obras, consultoría en general y consultoría de obras, de los tres (3)
miembros que forman parte del comité de selección, por lo menos, dos (2) cuentan con
conocimiento técnico en el objeto de la contratación, salvo lo previsto en el artículo
217.
Según esta disposición ya no solo es uno el que debe tener conocimiento técnico, sino
02 por lo menos (siempre que se trate de una consultoría general o de obras).
Las fases pueden simplificarse según el tipo de contratación del que se trate (licitación,
concurso público, etc). Pero las que hasta ahora hemos estudiado son las generales.

 Procedimientos de selección (Art. 21 LCE y 53 RLCE)

Todos los procedimientos regulados deben respetar los principios que rigen en el
régimen de la contratación pública, así como los tratados internacionales. La ley
establece en qué supuestos se utilizan cada una (Art. 22 LCE).
Artículo 21. Procedimientos de selección
Una Entidad puede contratar por medio de licitación pública, concurso público,
adjudicación simplificada, selección de consultores individuales, comparación de
precios, subasta inversa electrónica, contratación directa y los demás procedimientos
de selección de alcance general que contemple el reglamento, los que deben respetar
los principios que rigen las contrataciones y los tratados o compromisos
internacionales que incluyan disposiciones sobre contratación pública.
Las disposiciones aplicables a los procedimientos de selección son previstas en el
reglamento.
Artículo 22. licitación pública y concurso público
22.1 La licitación pública se utiliza para la contratación de bienes y obras; y, el
concurso público para la contratación de servicios. En ambos casos, se aplican a las
contrataciones cuyo valor estimado o valor referencial, se encuentre dentro de los
márgenes que establece la ley de presupuesto del sector público.
22.2 El reglamento establece las modalidades de licitación pública y concurso público.
22.3 Los actos públicos deben contar con la presencia de notario público o juez de paz.
Su actuación es desarrollada en el reglamento.
Principales procedimientos:
- Licitación pública: contratación de bienes y obras
- Concurso público: contratación de servicios
En ambos procedimientos de selección está en juego más dinero que en los demás que
recoge la ley, de allí que los requisitos para estos dos sean más minuciosos y deberá
completarse las etapas estudiadas sin opción a simplificar, como otros procedimientos sí
pueden.
Hay más ejemplos y todos están mucho más detallados en el reglamento. Estos son
los “Secundarios”:
- Procedimiento de adjudicación simplificada – art. 23 LCE
Contratación de bienes y servicios a excepción de los prestados y también para
ejecución de obras. De primera mano parece que es lo mismo que los dos principales,
pero en este método de contratación existe un monto dentro de los márgenes que
establece la ley presupuestaria del sector público (8 UIT).
Artículo 23. Adjudicación simplificada
La adjudicación simplificada se utiliza para la contratación de bienes y servicios, con
excepción de los servicios a ser prestados por consultores individuales, así como para
la ejecución de obras, cuyo valor estimado o referencial, según corresponda, se
encuentre dentro de los márgenes
- Procedimiento de selección de consultores individuales – art. 24 LCE
Se utiliza para contratar servicios de consultoría, donde importa la experiencia y
calificaciones de la persona natural que presta el servicio. Es posible contratar siempre
que el valor referencial esté en la ley presupuestaria del sector público.
Artículo 24. selección de consultores individuales
La selección de consultores individuales se utiliza para la contratación de servicios de
consultoría en los que no se necesita equipos de personal ni apoyo profesional
adicional, y en tanto la experiencia y las calificaciones de la persona natural que preste
el servicio son los requisitos primordiales para atender la necesidad, conforme a lo que
establece el reglamento, siempre que su valor estimado se encuentre dentro de los
márgenes que establece la ley de presupuesto del sector público.
- Subasta inversa electrónica – art. 26 LCE

Artículo 26. subasta inversa electrónica

26.1 La subasta inversa electrónica se utiliza para la contratación de bienes y servicios
comunes que cuenten con ficha técnica y se encuentren incluidos en el Listado de
Bienes y Servicios Comunes.
26.2 La ficha técnica debe ser utilizada, incluso en aquellas contrataciones que no se
encuentran bajo su ámbito o que se sujeten a otro régimen legal de contratación.

- Contratación directa – art. 27 LCE

27.1: Es una exoneración de las fases del procedimiento de contratación.
27.2: Manera de aprobarla: se aprueban mediante resolución del titular de la entidad,
resolución ejecutiva regional en el caso de los gobiernos regionales, resolución de
alcaldía en el caso de gobiernos locales, o mediante acuerdo del directorio, según
corresponda.
Las contrataciones directas aprobadas por el gobernador regional o el alcalde se
encuentran sujetas a rendición de cuentas ante el respectivo consejo regional o
concejo municipal.
Este es el “procedimiento” que la ley le exige, es decir, directo “directo” no es.
Aunque sí se suprimen ciertos plazos y partes, por ejemplo: la indagación de
mercado se excluye por cuestiones de tiempo, que es el principal fundamento de la
contratación directa.
27.3: se puede llevar a cabo por compras corporativas.
OJO: mediante estas exoneraciones solo se invita a UN SOLO PROVEEDOR, que de
igual manera deberá cumplir con las bases establecidas, la exneración que se estudia
versa sobre la omisión del procedimiento de selección, mas no sobre los requisitos
asentados en las bases (por ejemplo, la inscripción en el RNP).
El art. 27 regula cuáles son los supuestos bajo los que puede utilizarse la contratación
directa. El reglamento específica esto detallando las CONDICIONES bajo las que deben
presentarse estos supuestos. En clase solo vimos los supuestos, porque esas condiciones
son más extensas.
Supuestos. Las entidades podrán contratar directamente cuando:
i) contraten con otra entidad (contratación entre entidades, es decir entre AP). Siempre
que sea un caso de costo de oportunidad resulten eficientes y técnicamente viables para
satisfacer la necesidad SIN CONTRAVENIR el art. 60 Const. (principio de
subsidiariedad).
ii) se trate de situaciones de emergencia derivadas de eventos catastróficos, emergencia
sanitaria, situaciones que afecten la defensa o seguridad nacional. Fundamento:
actuación inmediata de la AP, las convocatorias y demás harían que el procedimiento de
contratación sea muy extenso aun frente a la emergencia, asimismo, contratar lo
estrictamente necesario para hacerle frente a la situación, posteriormente podrá llevarse
a cabo el procedimiento de selección que corresponda.
iii) se trate de situación de desabastecimiento debidamente comprobada que impida
ejercer correctamente sus funciones, es decir, afecta de manera directa la continuidad de
las funciones de esa entidad. Es un supuesto muy amplio que ha tenido muchas
modificaciones.
iv) Cuando las Fuerzas Armadas, la Policía Nacional del Perú y los organismos
conformantes del Sistema Nacional de Inteligencia requieran efectuar contrataciones
con carácter secreto, secreto militar o por razones de orden interno, que deban
mantenerse en reserva conforme a ley, previa opinión favorable de la Contraloría
General de la República.
Fundamento: evidentemente es de carácter secreto, no tiene sentido que si se contrata
armamento se lo de a conocer al público.
v) Cuando los bienes y servicios solo puedan obtenerse de un determinado proveedor o
un determinado proveedor posea derechos exclusivos respecto de ellos.
Por ejemplo: cuando exista una patente y lógicamente sólo hay un proveedor. Por tal, se
necesita que los bienes sean insustituibles y que solo exista un único proveedor.
vi) Para los servicios personalísimos prestados por personas naturales, que cuenten con
la debida sustentación.
vii) Para los servicios de publicidad que prestan al Estado los medios de comunicación
televisiva, radial, escrita o cualquier otro medio de comunicación, según la ley de la
materia.
viii) Para los servicios de consultoría, distintos a las consultorías de obra, que son la
continuación y/o actualización de un trabajo previo ejecutado por un consultor
individual a conformidad de la Entidad, siempre que este haya sido seleccionado
conforme al procedimiento de selección individual de consultores.
ANAM: se necesita la continuidad de un consultor que en su momento ganó y continúe
su labor. Es decir, de primera mano no fue contratación directa, pero ahora lo será.
ix) Para los bienes y servicios con fines de investigación, experimentación o desarrollo
de carácter científico o tecnológico, cuyo resultado pertenezca exclusivamente a la
Entidad para su utilización en el ejercicio de sus funciones.
ANAM: parecido a los servicios personalísimos, pero la condición es que el resultado
pertenzca exclusivamente a la entidad para usarlo en ejercicio de sus funciones.
x) Para la adquisición de bienes inmuebles existentes y para el arrendamiento de bienes
inmuebles, pudiendo incluir en este último supuesto el primer acondicionamiento
realizado por el arrendador para asegurar el uso del predio, conforme lo que disponga el
reglamento.

ANAM: Requieren un inmueble específico, la AP buscará contratar con el titular de

este y que se acomode a las necesidades de la entidad.

xi) Para los servicios especializados de asesoría legal, contable, económica o afín para
la defensa de funcionarios, ex funcionarios, servidores, ex servidores, y miembros o ex
miembros de las fuerzas armadas y Policía Nacional del Perú, por actos funcionales, a
los que se refieren las normas de la materia. Esta causal también es aplicable para la
asesoría legal en la defensa de las Entidades en procesos arbitrales o judiciales.

xii) Cuando exista la necesidad urgente de la Entidad de continuar con la ejecución de

las prestaciones no ejecutadas derivadas de un contrato resuelto o de un contrato
declarado nulo, siempre que se haya invitado a los demás postores que participaron en
el procedimiento de selección y no se hubiese obtenido aceptación a dicha invitación.
Esta causal procede aun cuando haya existido un solo postor en el procedimiento de
selección de donde proviene el contrato resuelto o declarado nulo.

Caso: Se le otorgó la buena pro a un contratista y, sin embargo, el contrato se declaró

nulo o se extinguió, bajo ese caso, la AP podrá contratar directamnete con otro por la
situación de urgencia de poder atender esas prestaciones que quedaron a medias o
menos que ello por la resolución del contrato.

xiii) Para contratar servicios de capacitación de interés institucional con entidades

autorizadas u organismos internacionales especializados.

 Sistemas de contratación (art. 35 RCLE)

- Suma alzada: “las cantidades, magnitudes y calidades están completamente

definidas en las especificaciones técnicas, términos de referencia, y si se trata de
obras en los planos u otras especificaciones”. El postor fórmula un monto fijo y
un plazo determinado para cumplir con el requerimiento de la entidad.

o Obras: Tratándose de obras, el postor formula dicha oferta considerando

los trabajos que resulten necesarios para el cumplimiento de la prestación
requerida según los planos, especificaciones técnicas, memoria descriptiva,
 presupuesto de obra que forman parte del expediente técnico de obra, en ese
orden de prelación; debiendo presentar en su oferta el desagregado de
partidas que la sustenta. El mismo orden de prelación se aplica durante la
ejecución de la obra.
o Consultoría de obras: Tratándose de consultoría de obras, el postor formula
su oferta considerando los trabajos necesarios para el cumplimiento de la
prestación requerida, según los términos de referencia y el valor referencial,
en ese orden de prelación.

- Precios/tarifas unitarios: Precios unitarios, aplicable en las contrataciones de

bienes, servicios en general, consultorías y obras, cuando no puede conocerse
con exactitud o precisión las cantidades o magnitudes requeridas.
En el caso de bienes, servicios en general y consultorías, el postor formula su
oferta proponiendo precios unitarios en función de las cantidades referenciales
contenidas en los documentos del procedimiento de selección y que se valorizan
en relación a su ejecución real, durante un determinado plazo de ejecución.
En el caso de obras, el postor formula su oferta proponiendo precios unitarios
considerando las partidas contenidas en los documentos del procedimiento, las
condiciones previstas en los planos y especificaciones técnicas y las cantidades
referenciales, que se valorizan en relación a su ejecución real y por un
determinado plazo de ejecución.
Quiere decir que se fija un precio unitario en razón de las cantidades que aun
debe determinarse.

- La norma también regula tarifas y procentajes: Tarifas, aplicable para las

contrataciones de consultoría en general y consultoría de obra, cuando no
puede conocerse con precisión el tiempo de prestación de servicio. En este caso,
el postor formula su oferta proponiendo tarifas en base al tiempo estimado o
referencial para la ejecución de la prestación contenido en los documentos del
procedimiento y que se valoriza en relación a su ejecución real. Los pagos se
basan en tarifas. Las tarifas incluyen costos directos, cargas sociales, tributos,
gastos generales y utilidades.

En base a porcentajes, aplicable en la contratación de servicios de cobranzas,

recuperaciones o prestaciones de naturaleza similar. Dicho porcentaje incluye
todos los conceptos que comprende la contraprestación que le corresponde al
contratista.

- Esquema mixto: combinación de suma alzado y precios unitarios. Pasa que hay
magnitudes y cantidades que no han podido ser definidas y se utilizará ambos
sistemas: i) cuando puedan conocerse, entonces la suma alzada; ii) cuando no
puedan conocerse, precio unitario.
 Y para las obras: “(…) cuando en el expediente técnico de obra uno o varios
componentes técnicos corresponden a magnitudes y cantidades no definidas con
precisión, se contratan bajo el sistema de precios unitarios, en tanto los
componentes, cuyas cantidades y magnitudes estén definidas en el expediente
técnico de obra, se contratan bajo el sistema de suma alzada (…)”.

- f) En base a un honorario fijo y una comisión de éxito, aplicable en las

contrataciones de servicios. En ese caso el postor formula su oferta
contemplando un monto fijo y un monto adicional como incentivo que es pagado
al alcanzarse el resultado esperado. El honorario fijo y la comisión de éxito
pueden calcularse en base a porcentajes. Este también podría catalogarse como
un sistema mixto.

 Modalidades especiales de contratación

a) Subasta inversa electrónica (art. 110 RLCE). Gana el que ofrece menos.

Se realiza para bienes y servicios comunes que PERÚ COMPRAS genere en un listado.
Hay supuestos donde no se utilizará la subasta inversa, pero necesitará la autorización
de PERÚ COMPRAS. Las etapas las recoge el art. 112 RLCE (convocatoria, registro de
participantes y presentación de ofertas, apertura de las ofertas y otorgamiento de buena
pro).
Art. 111 RCLE: sino se trata de un catálogos electrónicos de acuerdos marco y son
bienes comunes entonces la realización de la subasta electrónica será obligatorio desde
el día siguiente calendario de su publicación en el SEACE.

Art. 110 RLCE: “(…) El postor ganador es aquel que oferte el menor precio por los
bienes y/o servicios objeto de dicha Subasta. El acceso al procedimiento de Subasta
Inversa Electrónica se realiza a través del SEACE (…)”

Art. 111.1 RLCE: “(…) En caso el bien o servicio a contratar también se encuentre
incluido en los Catálogos Electrónicos de los Acuerdos Marco, la Entidad evalúa y
determina la alternativa que resulte más eficiente para el cumplimiento de sus objetivos
(…)

(…) 111.3 Las Entidades pueden emplear un procedimiento de selección distinto a la

Subasta Inversa Electrónica, para lo cual obtienen previamente la autorización de
PERÚ COMPRAS, antes de efectuar la contratación, debiendo adjuntar un informe
técnico que justifique su necesidad, conforme a las disposiciones que determine dicha
Entidad. (…)”.
b) Catalogos electrónicos de acuerdos marco (arts. 113 y 115 RCLE; art. 31 LCE)

El responable de los bienes que se encuentran en los catálogos es PERÚ COMPRAS

(“implementación, extensión de la vigencia y gestión”), este es quien establece la
implementación de los catálogos. El proveedor necesita estar inscrito en el registro
nacional de proveedores y no encontrarse impedido, inhabilitado, etc. para contratar con
el Estado.

“(…) 115.1 b): Asimismo, las reglas especiales del procedimiento requieren al
proveedor el cumplimiento de las exigencias previstas en normas especiales, tales como
las normas tributarias y laborales, entre otras que resulten aplicables(…)

d) Atendiendo a la naturaleza de cada Catálogo Electrónico de Acuerdos Marco, según

corresponda, se puede exigir al proveedor la acreditación de experiencia, capacidad
financiera, el compromiso de constituir una garantía de fiel cumplimiento durante la
vigencia del Catálogo Electrónico, el compromiso de mantener determinado stock
mínimo, entre otras condiciones que se detallen en los documentos del procedimiento.

e) (…) El incumplimiento de lo establecido en la cláusula anticorrupción constituye

causal de exclusión del total de los Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco.

k) Las entidades pueden exceptuarse de la obligación de contratar los bienes y/o

servicios de los Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco, en caso verifiquen en el
mercado la existencia de condiciones más ventajosas, las cuales son objetivas y
demostrables, para lo cual obtienen previamente la autorización de PERÚ COMPRAS,
bajo sanción de nulidad

i) Toda contratación que las entidades realicen a través de los Catálogos Electrónicos
de Acuerdos Marco lleva un expediente de contratación aprobado.

115.3 Las controversias que surjan de las actuaciones de la gestión de operatividad

tales como la inclusión y exclusión de fichas-producto, inclusión y exclusión de ofertas,
e inclusión y exclusión de proveedores de un Catálogo Electrónico de Acuerdo Marco,
son resueltas por PERÚ COMPRAS.”.

c) Compras corporativas (art. 103 RCLE)

Pueden ser facultativas (convenio interinstituiconal) u obligatorias (si se establecen por

decreto supremo del MEF).

“(…)103.5. Las Compras Corporativas no requieren de la modificación del Plan Anual

de Contrataciones de las Entidades participantes, aunque corresponde indicar que se
procede a contratar mediante Compra Corporativa, con expresa mención de la Entidad
encargada de la Compra Corporativa (…)
103.6. Son entidades participantes aquellas que contratan bienes y servicios en general
a través de Compras Corporativas.

103.7. Es posible adjudicar parcialmente la buena pro cuando la oferta ganadora

supere el valor estimado y alguna de las Entidades participantes no haya obtenido la
certificación presupuestal suficiente. Para tal efecto, el postor mantiene las mismas
condiciones ofertadas para las demás Entidades participantes.

103.8. Las Entidades participantes se encuentran obligadas a contratar directa y

exclusivamente con los proveedoresseleccionadoslosbienesy/oservicios en general cuyo
requerimiento haya sido materia de la Compra Corporativa. Asimismo, se encuentran
obligadas a perfeccionar los contratos, pagar al contratista o contratistas, previa
conformidad de la prestación ejecutada, así como a los demás actos relacionados con
la ejecución del contrato.

103.9. Los contratos derivados de la Compra Corporativa, así como la información

referida a su ejecución es registrada en el SEACE, por cada una de las Entidades
participantes, en un plazo no mayor de diez (10) días hábiles siguientes a su
perfeccionamiento, ocurrencia o aprobación, según corresponda.

103.10. El proceso de contratación se realiza conforme a las reglas establecidas en la

Ley, el presente Reglamento y demás disposiciones complementarias”.

Sobre las facultativas (convenio interinstitucional):

108.5. Suscrito el convenio de cooperación interinstitucional, la Entidad no puede

desistirse de participar en la compra corporativa, bajo responsabilidad, salvo que se
configure alguno de los siguientes supuestos:

a) Recorte presupuestal correspondiente al objeto materia de

contratación;
b) Desaparezca la necesidad, debidamente acreditada;
c) Cuando persistiendo la necesidad, el presupuesto inicialmente
asignado tenga que destinarse a otros propósitos de emergencia
declarados expresamente;
d) Caso fortuito o fuerza mayor.

Cuarta clase. 20.08.2024

 Impugnación del procedimiento de selección de contratistas (TÍTULO VI

RLCE, regula las controversias que puedan surgir en la parte infieri; la
infacto esse señala que la solución de controversias se lleva a arbitraje)

Bajo el OJ peruano, el único régimen regulado realmente es el de nulidad de pleno

derecho (art. 10 LPAG). Ello también lo sigue la LCE y su reglamento, pues va en la
misma línea en la que la LPAG. Además, porque no puede impugnarse todo, por
ejemplo, sí puede impugnarse el otorgamiento de la buena pro “provisional”.

Del art. 117 en adelante del RLCE se regula los recursos de impugnación del
procedimiento de selección

Tiene sus particularidades:

- Recursos: lo común es que no sean suspensivos por la ejecutividad del AA. No

obstante, en este régimen un recurso de impugnación sí suspende la ejecución
del AA (otorgamiento de la buena pro provisional). Es decir, que sí prevé
efectos suspensivos, esto porque se busca que el procedimiento de contratación
no continúe, es decir, que no proceda la suscripción y perfeccionamiento que
posteriormente conlleve a la la ejecución de la contratación pública.

Entonces, el recurso de apelación sí tiene efectos suspensivos y deberá

resolverse en el plazo más breve posible.

- Materia de impugnación: lo normal es que se pueda impugnar vía recursos

adminsitrativos los actos finales y los de trámite cualificado. Pero en este
régimen, se puede impugnar tanto la buena pro y hasta todos los actos previos a
ello, de hehco, lo señala el art. 42, pues la regla general es que no tenga ese
efecto. Entonces, hasta que no se resuelva el recurso, el procedimiento de
selección queda en suspenso.
- Sujetos que pueden interponerlo: se dice que incluso los participantes (los que
participaron pero no enviaron oferta) y los postores. En suma, quien tenga
interés legítimo (criterio máximo). Art. 123 RCLE: recoge la improcedencia del
recurso – “h” que no puede interponer este recurso el postor ganador de la buena
pro, es decir, este no tiene légitimo interés para imgunar; sin embargo, en el caso
en que sea la entidad la que declare de oficio nulo el proceso o el otorgamiento
de la buena pro, en ese supuesto sí se vería legitimado.
- Momento: una vez que se ha otorgado la buena pro puede impugnarse ella u
otros actos anteriores; pero antes del otorgamiento no puede tan si quiera
impugnarse.
- “Recursos serios”: el otorgamiento de una garantía (art. 124 RLCE). ANAM: es
una limitación para ejercer el derecho de defensa y por lo tanto puede
catalogarse como inconstitucional (aun cuando suele devolver el monto). La
garantía no puede ser mayor a 300 UITS.

El plazo de vigencia es distitno según a quien se presente el recurso: i) si es a la

entidad la garantía es de 30 días; y si fuera el OSCE sería de 60 días desde la
emisión de la garantía.

¿Por qué lo devuelve? Porque no es posible cobrar derechos por impugnación,

pues iría en contra del derecho al acceso a la jurisdicción (TC 2004 PV).
Entonces, no se está cobrando realmente una tasa, pues al fin y al cabo la
 devuelve (efectos disuasorios). ¿Y si el recurso es improcedente o infundado? no
se devuelve, sino que opera como una sanción económica – recordar que se
trataba de una forma de darle seriedad al recurso administrativo.

Artículo 132. ejecución y devolución de la garantía

132.1. Cuando el recurso de apelación sea declarado infundado o improcedente

o el impugnante se desista, se procede a ejecutar el íntegro de la garantía.

132.2. Procede la devolución de la garantía cuando:

a) El recurso sea declarado fundado en todo o en parte.
b) Se declare la nulidad y/o que carece de objeto pronunciarse sobre el fondo
del asunto.
c) Con posterioridad a la interposición del recurso de apelación sobrevenga
un impedimento para contratar con el Estado.
d) Opere la denegatoria ficta por no resolver y notificar la resolución dentro
del plazo legal. Se entiende denegada, pero no ha habido argumentos y
ello no es culpa del administrado.

132.3. El plazo para la devolución de la garantía es de cinco (5) días hábiles de

solicitada. No devuelve de oficio.

- “Denegatoria ficta” – art. 133 RCLE y 43 LCE:

Artículo 133. Denegatoria ficta

133.1. Vencido el plazo para que el Tribunal o la Entidad resuelva y notifique la

resolución que se pronuncia sobre el recurso de apelación, el impugnante
asume que el mismo fue desestimado, operando la denegatoria ficta, a efectos
de la interposición de la demanda contencioso administrativa.

133.2. La omisión de resolver y notificar el recurso de apelación dentro del

plazo establecido genera responsabilidad funcional, debiendo procederse al
deslinde respectivo al interior del Tribunal o de la Entidad, según corresponda.

Si hubiera denegatoria ficta, entonces los efectos suspensivos que se han

previsto para el recurso dejan de tomar lugar, de lo que se entiende que los
efectos que el AA desplegaba continúan. Límite máximo para que la AP
resuelva el recurso: hasta el otorgamiento de la buena pro.

Recordar que: en el silencio negativo la AP podía pronunciarse hasta la

notificación de la demanda del contencioso.

o Consecuencia más importante de la denegatoria: que se levanta el

procedimiento y la entidad puede suscribir el contrato.
 o Finalidad: que la falta de rpta pueda suponer una demora en la
suscripción del contrato, pues se suscribe en pro del interés general.

- Contenido de la resolución

Artículo 127. Contenido de la resolución

La resolución expedida por el Tribunal o por la Entidad, consigna como mínimo
lo siguiente:
a) Los antecedentes del procedimiento en que se desarrolla la impugnación.
b) La determinación de los puntos controvertidos definidos según los hechos
alegados por el impugnante en su recurso y por los demás intervinientes en el
procedimiento de impugnación al absolver oportunamente el traslado del
recurso de apelación.
c) El análisis de cada uno de los puntos controvertidos.
d) El pronunciamiento respecto de los extremos del petitorio del recurso de
apelación y de la absolución de los demás intervinientes en el procedimiento,
conforme a los puntos controvertidos.

¿Revoca o anula el acto que se impugna? (Art. 128 RLCE). Aunque la norma
señale que revoca, lo que en verdad hace es el declarar la invalidez del acto

II. Ejecución del Contrato (in facto esse) – TÍTULO VII RLCE

 Principios

1. P. de colaboración. Vinculado con las prerrogativas de la AP. Una de ellas es el

ejercicio del ius variandi (hacer variar alguna situación), en este caso la AP
tendrá la facultad de modificar la ejecución contractual, con el fin de que tire
más para el interés general. Entonces, se complementa con el de colaboración
por los sujetos que contratan (contratista y Estado). También justifica el de
riesgo y ventura que se da en estos contratos públicos.
2. P. de riesgo y ventura. AP puede cubrir al contratista ante la concreción ciertos
riesgos.
3. P. de equilibrio económico del contrato. Por el cual, cuando sucedan algunas
circunstancias no imputables al contratista que puedan afectar el equilibrio entre
las prestaciones a cargo del contratista este debe recomponerse de modo que no
se vea perjudicado la ejecución del contrato. Debe tratar de evitar perjudicar la
ejecución del contrato.
4. P. inalterabilidad. Todos los cambios que se puedan producir al contrato
necesariamente deben ser justificados. Esto porque, podría afectar a la
competencia.
5. P. de equilibrio económico. Se tendrá que utilizar determinados mecanismos
para recuperar el equilibrio perdido. Supuestos:
27.08.2024

- Hechos imputables al poder público

1. Ius Variandi. Si la AP lo ejerce y varía el objeto del contrato (siempre por escrito y
justificando), las mayores prestaciones deberán ser compensadas proporcionalmente con
el mismo sistema que se hubiere establecido en el contrato inicial. Habrá hechos
dirigidos a modificar el contrato, es decir, sí hay intención de variar el objeto del
contrato. Tiene sentido que se busque el equilibrio en virtud del enriquecimiento injusto.

La variación del objeto del contrato debe constar necesariamente por escrito debe
compensarse con el mismo sistema que se utilizó para el contrato principal. Con el
ejericico del ius variandi intencionalmente se pretende variar el contrato, modificando
las prestaciones del contratista, esta modificación exige una actualización del equilibirio
contractual.

o Prerrogativa: poder de modificación

o Contrapartida: siempre dirigida al equilibrio contractual

Parte de la doctrina señala que la compensación económica se fundamenta en la

doctrina del enriquecimiento injusto. La justificación se deriva del mismo ejercicio del
ius variandi (manifestación de la potestad expropiatoria general). Esta segunda tiene
más peso que la primera.

Víctor Baca: la potestad de ius variandi termina siendo expropiatoria y se tiene todos
sus elementos, entre ellos la compensación.

2. Factus Principis (hechos del príncipe) – no lo recoge la LCE, pero se deriva de la

resp. patrimonial de la LPAG.

El contratista tiene derecho a ser indemnizado por causas que se originan en el

comportamiento del Estado (aquí se refiere a todas las disposiciones generales que
puedan emitir los poderes públicos). No van a modificar directamente el objeto del
contrato, sino que repercutirán sobre él indirectamente haciéndolo más oneroso.

Entonces, hay que entender que las cosas, contexto y demás bajo el que se contrató,
ahora cambió (ejercicio del ius variandi), por lo que, puede que el contratista ya no
cuente con los medios que SON AHORA (modificación incluída) necesarios, por lo que
la AP deberá indemnizar y además el deber de buscar un nuevo contratista. Sin
embargo, en el caso en el que el contratista aun cuente con los medios, TAMBIÉN
DEBERÁ INDEMNIZÁRSELE, pues hubieron factores alterados y de todas maneras es
necesaria la indemnización.

¿Un riesgo previsible por la AP encaja en los imputables al Estado – factum principis?

- Hechos no imputables al poder público

Doctrina del riesgo imprevisible: el desequilibrio económico del contrato
administrativo puede surgir por varios motivos, por ejemplo, factores con respecto a la
situación económica y social general en el Estado, por ejemplo, una cotización puede
variar de aquí a 2 o 3 meses porque el precio del combustible subió y ello
necesariamente incide en la contratación.

¿Es posible identificar el hecho? A veces será un hecho concreto, otras será un cúmulo
de hechos. La doctrina del riesgo imprevisible se plantea como una lógica de servicio
público en donde, frente a las alteraciones que pudieran tomar lugar, lo que se pretende
es que la AP comparta los riesgos con el contratista y así llevar a cabo el contrato ¿por
qué? ¿lo normal no sería solamente resolver el contrato? Sí, pero en la contratación
pública subyace el interés general que se busca, por lo que debe intentar hacerse
prevalecer el contrato aun cuando se haya presentado un escenario no previsible. Aquí
no entendemos enfrentados al contratista y a la AP, sino que el contratista es un
colaborador y la AP no se cierra a la idea de solamente resolver.

Se permite a la AP que contrata intervenir económicamente en contrato por

circunstancias imprevisibles. Por ejemplo, por medio de la revisión de precios,
intentando devolver el equilibrio. ¿Y si contrato con otro (nuevo)? Tendría que hacerlo
según el los precios actuales, es decir, mas bien perdería tiempo pues con otros
contratista le saldría caro igual.

Fuerza mayor: es una cobertura a los contratistas de obras públicas frente a riesgos
derivados de hechos catastróficos. Se permite la identificaciín de un hecho en concreto
(aquí se distingue con el riesgo imprevisible), el cual conlleva a una situación que
propicia el incumplimiento contractual por generar un desquilibrio contractual.

Es un “seguro” para el contratista, por lo que, se cálcula un monto para indemnizar.

Nulidad de oficio del contrato. Art. 44 LCE son las mismas que el art. 10 LPAG
(lista cerrada)

Sometimiento a arbitraje: lo regula el reglamento y no la ley (controversial por afectar el

debido procedimiento o la tutela judicial efectiva).
LECCIÓN 02: ACTIVIDAD DE LA AP

Jordana de Pozas: Es innegable que actúa, pero ¿de qué forma? La doctrina regula una
clasificación de sus actos de manera tripartita:

1) Actividad de limitación. Esto es la actividad de policía

2) Actividad estimulante. Esto es la actividad de fomento
3) Actividad prestacional. Esto es el servicio público

Martínez López Múñiz distingue 2 grandes tipos de actividades:

1) Técnicas de ordenación y garantía de la libertad y la propiedad

Por medio del respeto y afirmación de la libertad, se concretan en:

- Técnica constrictiva de la AP

Lleva consigo la capacidad de coacción que tiene la AP, por ende, es una actividad
coercible. Por ejemplo, en ordenación de transporte. Esta actividad no es exclusiva
de la AP, pues la comparte con poderes como el legislativo, pues solo por ley se
puede limitar la propiedad y libertad. También con el judicial, pues será este poder
el que determine la normativa en casos de conflicto. Se divide en:

o Actividad de policia/regulatoria

Es la que realiza solamente los agentes de polícia. Pero no se llama así por la
PNP, sino referida al orden de la ciudad (“polis”). Son verdaderas
manifestaciones de imperio, por tanto, se someterá a los administrados a
limitaciones o sujeciones bajo amenaza de sanción. Por ejemplo, el
procedimiento adminitrativo sancionador.

Rasgo: son límites generales positivos y negativos de la libertad y los derechos

de las personas, pero siempre generales, de allí que se impongan de manera
abstracta para todos. Idea que subyace: que los derechos de los administrados
NO SON ABSOLUTOS.

o Actividad Ablatoria

Por excelencia es la expropiación forzosa. Importa cuestiones singulares (el

sacrificio singular del bien inmueble, de la persona afectada, del pago del
justiprecio). Suponen una indemnización.

o Imposición y exigencias de prestaciones públicas obligatorias

 Hay una limitación positiva. Lo que se busca es obtener determinados servicios
por parte del administrado para que el estado pueda cumplir con sus fines, por
ejemplo: el ser miembro de mesa en un proceso electoral o el pago de tributos.
El estado se vale de los particulares y si no lo cumplen, serán multados.

Doctrina: es una limitación positiva en donde importa tener ciertos servicios o

bienes de los ciudadanos (carácter general) para el cumplimiento de los fines de
la AP. Por ende, la actividad que va a realizar el ciudadano se califica como
instrumental, es una ayuda para que el Estado pueda cumplir con sus fines.

(02.09.2024)

- Actividad dispersadora de ayudas y recompensas (actividad de fomento,

estimulación o favorecimiento)

Pretende ordenar la libertad del ciudadano al bien común ofreciendo beneficios a los
adminsitrados, por medio de becas, subvenciones, premios, recompensas, etc.
Pueden tener carácter económico, jurídico u honorífico. Son de libre aceptación, es
decir, el administrado puede finalmente elegir si los toma o los deja, si eligiera la
segunda entonces la recompensa/premio o lo que fuera no surtirá efectos.

En suma, se trata de promover la libertad del administrado hacia una determinada

actividad que le convenga.

2) Técnicas de directa satisfacción de las necesidades de los administrados

- Servicio público – prestacional reservada: son los servicios públicos en sentido

estricto en régimen de monopolio (el estado se reserva su titularidad). En nuestro
ordenamiento no existe como tal, porque no podemos advertir alguna actividad
profesional reservada al Estado que de manera exclusiva se hubiera reservado
esa actividad. Está excluida de la iniciativa privada.

Si bajo algún supuesto el privado la ejerciera sería bajo la concesión y, de hecho,

esto es lo que opera en Perú – porque no identificamos que haya alguna
actividad profesional estrictamente reservada al Estado

- Empresa pública – prestacional concurrencial: la ofrece la AP por medio de

establecimientos públicos o empresas públicas.

Distinción: i) la empresa pública pretenderá al menos pagar los gastos que tiene
y es una actividad económica, su finalidad a grandes rasgos, es puramente
económica de colocar y producir bienes y servicios en el mercado; ii) en los
establecimientos puede que se lleve a cabo una actividad económica, pero lo
fundamental son otro tipo de actividades, por ejemplo: establecimientos públicos
de enseñanza, salud, cultura.
(02.09.2024)

- Actividad de policía – Sobre la actividad de polícia: el término polícia no refiere

a la PNP, sino a la “polis”, por lo que se trata de la ordenación de la ciudad. Es
una parte de la actividad estatal que refiere a la intervención mínima y necesaria
del estado en la libertad de los ciudadanos. Se busca que la intervención del
estado sea mínima y así lograr una ordenación y reserva del orden público.

La polícia adminsitrativa ha venido evolucionando. Anteriormente: tenía i) un sentido

general y, ii) especial.

i) General. Tiene que ver el orden público donde asegura temas de seguridad,
salubridad y la moralidad pública.
ii) Especial. Actividad de ordenación constrictiva o de limitación referida a
sectores determinados.

El objeto de la actividad de polícia supone establecer límites a la actividad del

ciudadano, también se le conoce como actividad delimitadora o de limitación. Con
respecto a ello, habrá ejemplos más limitativos que otros, por ello, la doctrina propone
cambiarle el nombre.

- Correctivas. Así es que se emiten autorizaciones o prohibiciones, son las más

restrictivas porque al privado se le da una serie de lineamientos que deberá
seguir. Por ejemplo, en el caso de minería, las empresas mineras tienen una serie
de restricciones (autorizaciones) de modo que se asegura que el privado antes de
actuar, cumpla con los lineamientos.
- Represivas. En los estados liberales se utilizan políticas represivas, de modo que,
el estado permite la acción libre del privado y cuando se equivoca, se le impone
sanciones (actividad sancionadora). Por ejemplo, en temas de consumidor, el
empresario es libre de ofrecer bienes y servicios al mercado, pero si lo hace mal
es pasible de ser sancionado. Es la más “respetuosa” con lo que atañe a la
libertad del ciudadano.

*Nuestro OJ recoge ambas. Y sobre la potestad sancionadora, solo podrá hacerla la

AP que cuente con ella.
¿Por qué se ha previsto la potestad de polícia?
1. Fundamento teleológico. La potestad de polícia se fundamenta en la naturaleza
limitada de los derechos y libertades de los ciudadanos. Es decir, los derechos de
los ciudadanos no son absolutos.
2. Fundamento lógico.
3. Fundamento remoto. Se encuentra en la supremacía general que es propia de los
poderes públicos territoriales.
4. Fundamento próximo. Es una actividad puramente administrativa y por tanto,
desvinculada del poder legislativo y el judicial. Es posible entender que esta
potestad surge de potestades netamente administrativas y toma como
 fundamento inmediato a la ley, de forma que si falta ley habilitante no cabe
poderes de polícia, el fundamento es que es una actividad restrictiva sobre los
administrados.

Respecto a las técnicas de polícia (LÍMITES DE MANERA GENERAL QUE NO

TRAEN CONSIGO INDEMNIZACIÓN)
En principio, recalcar que los límites a los administrados han se versar en normas con
rango de ley (SIEMPRE), porque los administrados sólo no podrán hacer aquello que la
ley les prohiba, en tanto que su ejercicio es libre hasta que se topa con un límite y la
legitimidad del límite tendrá que constatarse en una ley por la vinculación negativa del
adminsitrado a la ley.
Por tanto, a la AP le corresponde concretar los límites que vienen establecidos por
normas con rango de ley valíendose de reglamentos o AA. La concreción puede ser por
medio de:
- Actividades materiales: supervisión o fiscalización – necesita previamente de un
AA que le habilite a realizar esa actividad material.
- Por medio de actividad jurídica normativa: por medio de los reglamentos,
siempre ejecutivos de una norma con rango de ley. Hay que excluir por completo
a los independientes, también por medio de Actividad de planificación: planes
urbanísticos (que en el fondo son reglamentos).
- Por medio de actividad jurídica no normativa: la que lleva a cabo por los AA no
normativos. Son un instrumento para el respeto de la actividad del polícia,
pretende que las actuaciones se ordenen a lo establecido en el OJ. Ejemplo: las
órdenes, que son AA que tienen como labor de concreción que obedece a
circunstnacias sociales y temporales.
La AP no puede dictar órdenes cuando quiera, sino que es necesario de una
norma con rango de ley, entonces las órdnes de polícia son diferentes de las
llamadas órdenes que puede darse en la AP en un ámbito de supremacía especial.
Distinto de los AA que concretan una previsión legal donde determinados ciudadanos
tienen una obligación de dar o hacer de la AP. Entonces, no concretan una obligación de
dar o hacer porque son propias de la actividad prestacional.
Por tanto, con las órdenes de polícia se busca lograr la ordenación del comportamiento
del particular para que se desenvuleva conforme al OJ. Asimismo, estas órdenes no son
en ningún caso actividad expropiatoria, pues por medio de ella se pretende el sacrificio
de un derecho y las órdenes TIENEN CARÁCTER GENERAL Y NO SACRIFICAN
DERECHOS, SOLO LOS LIMITAN.
Clases de órdenes
Criterio: el contenido
 - Mandatos. Contenido positivo que habilitan hacer algo.
- Prohibiciones. Contenido negativo (prohiben conductas).
Criterio: por el momento que incide en la conducta
- Directivas. Orientar la conducta.
- Represivas. Corregir una conducta (aquí reside la potestad sancionadora).
- Preventivas. Evitar una conducta, por ejemplo, la prohibición de levantar
edificaciones en determinadas zonas.
Criterio: según los destinatarios
- Individuales. Para un sujeto en específico
- Generales. Pueden concretarse, de hecho, la concreción es la idea, pero de ello
no se despliega el rasgo de singularidad. Por ejemplo, la orden de evacuación en
el caso de alerta de tsunami.
*Las clasificaciones no son excluyentes entre sí.

Efectos de las órdenes

Son los mismos que los efectos de los AA ejecutivos (porque el medio de la órdenes son
los AA), de los cuales puede llevarse a cabo por medio de la ejecución forzosa e incluso
castigar por incumplimiento (postestad sancionadora cuando así lo esté previsto).
Sobre las licencias y permisos
Además de las órdenes, también están las autorizaciones (licencia o permiso). Son actos
declarativos de derechos y lo que se hace es levantar la prohibición inicial para el
ejericico de una actividad. Debe comprobar que se cumple con los requisitos
establecidos para su desarrollo. Cabe distinguirla de la concesión; sin embargo, muchas
de nuestras normas las tratan indistintamente, pero nótese que la concesión es una
técnica utilizada en servicios públicos donde el estado concede la gestión de un servicio
público, aun reservándose la titularidad exclusivamente.
La técnica de la concesión pretende ceder la gestión; en la autorización no hablamos de
servicios públicos, sino de derechos que, necesitan de una habilitación de la AP, para
darla la AP comprobará que el ejercicio de ese derecho no colisiona con el interés
general. Pese a la remarcable distinción, en nuestro OJ suelen tratarse indistintamente,
pero la manera de diferenciarlo:
- Cuando el estado quiere ceder la gestión de un servicio público, la concede.
- Cuando el estado quiere que algo sea de libre apertura, entonces pide una
autorización.
Autorización vs. Aprobación
Según el momento en el que se da:
La autorización es previa, por lo que se dice que es una condición de validez (sin
perjuicio de que sea posible subsanar), sin ella la actuación no será válida; mientras que
la aprobación es posterior a la realización de una actividad.
Clasificación de las autorizaciones
- Por su contenido:
o Demaniales: permiso para un bien de dominio público. Por ejemplo, si
quiero colocar una terraza para mi negocio en la vía pública. Entonces,
pido autorización a la AP, pero bajo ningún concepto deberá entenderse
en mi solicitud de manera excluyente
o Polícia: para alguna actividad en régimen de autonomía privada.
- Por el margen de libertad de apreciación:
o Regladas. Comprobar que se cumplen con los requisitos.
o Discrecionales. Valorar si es oportuno o no otorgar la autorización.
- IR entre AP autorizante y sujeto autorizado
o Autorizaciones por operación: habilitación al adminsitrado para una
actuación puntual.
o Autorizaciones de funcionamiento: la AP habilita a que el administrador
realice una actividad que se mantenga en el tiempo. De allí que habrá una
relación de tracto sucesivo entre la AP autorizante y el autorizado.
*si hubiera un incumplimiento, la AP puede revocar la autorización
otorgada.
- Razón de ser de la autorización:
o Reales – miran las condiciones o características de las cosas (in tuito rei),
así es que es posible su transmisibilidad. Por ejemplo, en otros OJ es
necesario que los taxistas tengan una autorización para ello, pero puede
que dejen de dedicarse a ello, por lo que podrán transmitir su taxi (y con
él su licencia). Lo mismo podría ocurrir con locales.
o Mixtas. Miran ambos factores (reales y personales). Por ejemplo, para
realizar una manifestación se mira a los sujetos que participarán de ella y
dónde esta se realice.
o Personales – miran condiciones de la persona autorizada (in tuito
personae). Por ejemplo, la licencia de conducir.
- Alcance de la actividad de la AP autorizante (¿hasta dónde interviene?)
o A. de mero control.
o A. operativas.
TODAS las autorizaciones se otorgan sin perjuicio de terceros. Ello supone que, el
sujeto autorizado no puede ampararse en el hecho de tener una autorización para no
respoder en caso se genere algún daño. Están sujetas a silencio adminsitrativo positivo,
por lo que, para supuestos en los que se tendrá que poner en marcha la nulidad de oficio.
También es cierto que si fueran autorizaciones que versaran sobre materias previstas en
el art. 48 TUO LPAG, en cuyo caso. Otra forma de actuación de polícia:
Constataciones regladas
Similares a las autorizaciones, se trata de verificar un programa de actuación sobre si se
ajusta o no a las exigencias legales. Las autorizaciones regladas son actuaciones de
voluntad y estas son de conocimiento, por ejemplo: una certificación de calidad. Su
actuación se adecúa al OJ. Por ejemplo, productos infantiles que deben ser
homologados, la homologación es la constatación reglada.
Por ejemplo, las certifiaciones de calidad. Quien tendría que darla es una institución
pública, otro ejemplo es el de las revisiones técnicas
Certificaciones
Por ejemplo, las certifiaciones de calidad. Se necesitan para llevar a cabo una conducta,
como la de conducir un carro, se necesita de la revisión técnica. Quien tendría que darla
es una institución pública.
Inscripciones registrales
Anotaciones que se realizan en los RR. PP, sobre bienes, servicios o actuaciones, etc.
Son AA de conocimiento y en algunas ocasiones será necesario como condición para el
ejercicio de determinados derechos.
Dentro de la actividad no normativa de la AP están las inspecciones, estas no son AA,
pero es parte de su actuación no normativa de la AP como actividad de polícia.
Entonces, las inspecciones son actividad meterial de la AP (porque no son AA), por
medio de la cual un agente habilitado para ello irrumpirá en la esfera privada del
adminsitrado con el fin de comprobar que su actuación se adecúa a lo previsto en el OJ.
Esas inspecciones siempre tendrán un fin especial y concreto, pero lo normal es que
desemboque en un AA (por medio de un acta o informe). El acta sí es un AA de
conocimiento y en los informes se hace una valoración de los hechos acontecidos
(acto de juicio).
El último, pero no es actividad de polícia, son las comunicación es obligatorias: no son
AA, pero parte de la actividad de polícia en tanto que constituyen una forma en la que la
AP ejercita la potestad de polícia en cuanto que está habilitada a exigir por parte del
administrado una comunicación como requisito previo de la legalidad de su
comportamiento (del adminitrado)
Al ser una comunicación obligatoria: se le da la chance a la AP de oponerse o proceder a
la realización de esa actividad.
ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
[Link]ón
La facultad de la AP deriva de uno de los principios fundamentales del Estado – ius
puniendi (ejercer el poder de resguardar las conductas que sean ilícitas y que acarreen la
lesión de bienes jurídico protegidos). De aquí, se divide en dos vertientes:
- D. Penal.
- D. administrativo sancionador – de parte de la AP para que pueda exigir una
conducta debida correpondiente a los parámetros puestos.
Transformación del rol del estado – deja de ser una actividad pasiva, pues ahora hay
más control sobre los ciudadanos y empresas.
Fundamento constitucional – la potestad de la AP no es ilimitada, también está sujeto
a los principios ordenadores del OJ. Por ejemplo, el de legalidad (asegura que las
sanciones impuestas deben preverse en una norma legal con el fin de evitar el uso
arbitrario del poder y una actuación desmedida de la AP).
Otro principio fundamental es el del debido proceso – que, garantiza que los
adminsitrados puedan defenderse correctamente en contra de la AP.
2. Contexto Histórico
 - Consolidación del estado de derecho – permitió que la AP no ejerciera su
potestad sancionadora de manera arbitraria
- Vinculación con el derecho penal – idea de la sanción estatal.
- La potestad sancionadora de la AP es una evolución del ius puniendi.
- El Estado comienza a delegar a la AP la facultad de sancionar conductas que
afecten el orden público pero que no alcanzan el nivel de los tipos penales
regulados por el CP.
- Facultad de la entidad a sancionar personas y empresas (según el tipo de
actividad que se ejerza en ella).
- América Latina y Perú: la evolución del adminsitrativo sancionador tiene que
ver con el crecimiento del aparato estatal (sectores: regulación económica,
control de los recursos públicos, fiscalización tributaria.
Recursos públicos: escasos y deben controlarse.
Fiscalización tributaria: aportación.
- S. XX: creación de entidades que ejercían el poder adminsitrativo sancionador
(SUNAFIL, Contraloría, etc). Por ejemplo, al contraloría se encargaba de la
regulación y uso eficiente de los bienes del estado; sin embargo, por diversos
factores político sociales es que sus funciones de ampliaron, al punto de
estimarse desnaturalizadas.
- Principio de legalitad va ligado al de tipicidad en cuanto a que las personas o
sujetos infractores conocieran cuáles son las conductas que ameriten sanción.
- Contexto peruano: la creación de entidades administrativas van de la mano con
la lucha contra la corrupción y la protección de los bienes estatales. Entonces, en
contraposición aparecen estos principios mencionados, pues se estaba
extralimitando la creación de entidades con el fin de eliminar los factores
político sociales que afectaban al Perú. De allí que, se tuviera que respetar estos
principios: legalidad, tipicidad, debido proceso.
- Con respecto a la evolución de la potestad sancionadora: protección de DD. HH
– son el principal fundamento de que se somete a mayor escrutinio la potestad
sancionadora de la AP.
3. Rasgos
Derecho administrativo: carácter preventivo y punitivo
- Pretende sancionar con sanciones menos gravosas que los delitos.
- Principios ordenadores que funcionan como límites a la actuación sancionadora:
debido proceso, legalidad, tipicidad.
o Sobre el de legalidad: “no hay crimen sin pena ni ley” | "nullum crimen,
nulla poena sine lege".
Se incorpora en la constitución del 93 reconocido como una garantía
fundamental. Siendo necesario estar tipificado el delito o la infracción, de
modo que, quienes ostenten potestad sancionadora solo puedan actuar dentro
de los linderos que las leyes vigentes impongan. ¿Chance de desligarse del p.
de legalidad? No, es nula.
 o Sobre el de tipicidad: es una evolución del primero. Desarrollo en el S.
XIX con el fin de evitar que la arbitrariedad primara sobre…
La conducta sancionable debe estar claramente descrita en la norma, tanto la
infracción como la sanción pasible de imponerse. En América Latina: surge
como respuesta frente a los ordenamientos autoritarios. Es fundamental para
la lucha contra el uso arbitrario del poder. Por ejemplo, en derecho penal es
crucial para la imposición de una pena. Traslado al ámbito administrativo:
conductas y sanciones deben ser claras. Ver TC SOBRE LOS LÍMITES
o P. de proporcionalidad: fundamentos en derecho natural y romano
La aplicación de este principio surge como respuesta de la tendencia de
algunos ordenamientos de imponer sanciones desmedidas con el propósito
de “aumentar” la seguridad que pretendían manifestar. Pretende que no se
impongan sanciones más gravosas que las necesarias para corregir la
infracción que se hubiere cometido. TC: garantía contra la imposición de
sanciones desproporcionadas.
Por ejemplo: muchas de las sanciones impuestas por la contraloría no
justificaban la severidad de las que se habían previsto según normativa.
o Debido procedimiento
Ninguna persona podrá ser privada de su libertad sin la existencia de un
proceso legal que sea justo. Origen: constitucionalismo moderno y se
extiende a todos los procesos en los que el estado tenga la potestad de
sancionar.
Se extiende a los procesos administrativos con el fin de sancionar en el
marco de un procedimiento que resguarde las garantías mínimas para
garantizar los derechos fundamentales:
 Ser escuchado
 Presentar descargos
 Luchar contra una decisión inmotivada de la AP.
Su incumplimiento supondría la violación de los derechos fundamentales
de los administrados.
Es un proceso que manda a la AP cumplir amplia y expresamente las
garantías que le corresponden a los administrados. ¿Es un mero principio
figurativo?
La LPAG abarca más principios, como el de razonabilidad o el de non bis in idem.
Sobre la teoría del d. penal que postula que las PJ no tienen resp. penal, solo
administrativa en virtud de la ley 30424, entonces se impone una sanción administrativa
y la pena se individualiza al que actuó en representación de la PJ, pero ¿ello afecta al
non bis in idem?
TC: los fines son distintos, entonces sí se puede en ambas vías siempre que los bienes
jurídicos sean distintos. Y sí se puede sancionar si es que existe triple identidad en los
elementos. En opinión de la prof. Es muy díficil que pueda existir la triple identidad.
4. Fases del administrativo sancionador
La ordenación en fases está orientada a lo mencionado arriba y es que debe ser un
procedimiento ordenado con el fin de garantizar la protección de derechos
fundamentales de los administrados.
- Inicio (de oficio o terceros presentados por denuncias)
El acto que da inicio debe estar motivado, es decir, un AA formal. Aquí debe
contenerse los cargos precisos contra el administrado a fin de que este se pueda
defender. Por ejemplo, cuando inicia un proc. Administrativo sancionador por la
denuncia de un trabajador frente al incumplimiento de las normas sociolaborales de
su empleador.
- Instrucción
Pretende garantizar que las sanciones que fueran a imponerse no sean arbitrarias. La
AP tendrá que recabar todas las pruebas contra el administrado y DARLE
OPORTUNIDAD de presentar sus descargos, medios de prueba, participación en
audiencias (en suma, ejercer su DF de defensa). Se trata de garantizar la
imparcialidad para el administrado y que la AP no se guíe por el sesgo de
directamente imponerle la sanción.
*Anteriormente: el órgano que instruía era el que también sancionadaba. ¿Por qué
violaba el DF de defensa? Porque en la etapa sancionadora el órgano instructor no
iba a desestimar lo que inicialmente instruyó, de otro modo se estuviera
desautorizando a sí mismo.
El órgano instructor es distinto del que finalmente impone la infracción. Entonces,
hay dos etapas dentro del adminsitrativo sancionador: i) instructiva y ii)
sancionadora. Así es que, el órgano sancionador tendrá como una de sus funciones,
el verificar si es que se ha seguido correctamente la etapa de instrucción (plazos de
descargos, citación a audiencias, uso de la palabra, correrle el traslado, etc).
El procedimiento termina con la segunda etapa (sancionadora). En concreto, con la
resolución que emita el órgano sancionador, la cual deberá estar debidamente
motivada, ser proporcional, etc. Al ser una resolución, es susceptible de imponerle
un recurso administrativo con el cual podrá verificarse si se ha seguido el debido
procedimiento o no. Por ejemplo, si la decisión no es motivada, el recurso estará
inclinado por ese lado.
5. Tipos de infracciones
Dependerá del régimen normativo en el que nos encontremos. Por lo general:
- Multas
 Los montos pueden variar mucho. Por ejemplo: no contar con licencia de
funcionamiento no es lo mismo que incumplir normas con seguridad y salud en el
trabajo.
- Suspensión o cierre de actividades
Temporal o definitiva. Suelen aplicarse a actividades empresariales que ponen en
riesgo la salud pública o el medio ambiente.
- Inhabilitación. Es la más gravosa.
Puede ser temporal o permanente para participar en determinados procesos públicos
o realizar labor pública. Afecta directamente la economía del infractor. Por ejemplo:
hay tipos penales vinculados con la AP los que permiten que quienes sufren la pena
puedan realizar actividades de servicio, en virtud pues, de la infracción/delito que
hubieran cometido. La infracción debe ser tal magnitud que se considere imponer
esta medida.
- Decomiso de bienes.
Por ejemplo, en materia tributaria cuando no se consideren lícitos ciertos bienes
podrá privársele de ellos hasta que esclarecer la situación (normas aduaneras).
Caso 1: empresa soluciones técnicas es inspeccionada por la SUNAFIL. Se constató
que varios trabajadores no tenían la equipación necesaria violando la LSST.
Principios: i) ver si es que la infracción está tipificada, ii) el plazo y, iii) ver los
descargos del sujeto infractor. Finalmente iv) imponer infracción.
Caso 2: Controlaría – OEFA – denuncia – Sanción.
CLASE ANAM:
El proc. Administrativo sancionador toma como fundamento el ejercicio del ius
puniendi del Estado. Anteriormente, ello solo le correspondía al juez penal, sin
embargo, a la AP le corresponde también una potestad sancionadora. A nivel doctrinario
ha habido una serie de críticas acerca de si en realidad le corresponde o no.
Plano constitucional: no hay una norma que señale expresamente que a la AP le
corresponda la potestad sancionadora. Pero la const. sí se refiere a “infracción punible”,
y si solo se hubiera restringido a un nivel de judicial penal, entonces hubiera utilizado
otro término: delitos.
No obstante de ello, la potestad sancionadora debe fundamentarse previamente en una
norma con rango de ley. Así lo reconoce la LPAG en uno de sus capítulos referidos al
procedimiento administrativo sancionador. (Art. 247 LPAG – también recoge los
principios que rigen en el administrativo sancionador).
Sobre el non bis in idem: por este principio se pretende solventar la controversia
respecto a si se puede sancionar en ambas ramas (penal y adminisitrativo). Sin embargo,
el problema también está en la denominación de sanciones disciplinarias y
administrativas – de modo que advirtamos que hay sanciones que impone la AP y la
aplicación de sanciones entorno a procesos displinarios (de parte de la Contraloría – esta
también tiene potestad sanacionadora). La forma más típica de aplicar el non bis in idem
es encontrar qué sanción prevalece (penal o administrativa).
El non bis in idem implica una triple identidad: i) sujeto, ii) hecho y iii) fundamento. El
postulado es que nadie pueda sancionado/condenado dos veces por el mismo hecho.
Pero no es solo un alcance sustantivo, sino también procedimental. Entonces, dividimos
dos vertientes:
i) Sustantiva.
ii) Procedimental. En nuestro OJ no está regulado del todo. El TC se
pronunció para la aplicación del no bis in idem – que, entre el
procedimiento sancionador y el proceso penal no hay identidad de
fundamento, porque ambos son distintos. En penal se protegen bienes
jurídicos.
Respecto de los principios (ley):
- Principio de Causalidad. Numeral 8 del art. 248 TUO LPAG. Que, la
responsabilidad se individualiza en quien realiza la conducta también se recoge
el principio de imputación por el hecho e imputación de las penas.
- Principio de Legalidad. (art. 248.1 TUO LPAG). Que, es por ley que se define
la potestad sancionadora que le corresponde a una AP.
*problema: configurar una conducta que no suponga la creación de infracciones
nuevas, sino sólo desarrollar lo ya previsto.
La infracción deberá ser calificada como tal en la ley. Aunque necesariamente deba estar
prevista en la ley, no obstante de ello, la AP puede definir en qué consiste la conducta
que la ley estima como infracción, es decir, esos detalles los regulará en el reglamento.
Bajo es línea de ideas, no hay una reserva de ley absoluta, sino que puede ser
complementada por medio de los reglamentos.
Con ello alude a la legalidad material – principio de tipicidad de manera
complementaria por medio de los reglamentos. Sólo describirá la conducta establecida
en la ley, mas no crear una nueva infracción. Esto es la vertiente material de la
legalidad, que, en el fondo es tipicidad. Entonces, este apartado tiene por objetivo
definir la conducta que la ley ha estipulado como infracción, y ello no está sometido a
una reserva de ley absoluta. Por ende, es posible se puede complementar por medio del
reglamento. *El OJ español no permite ello.
Art. 248.4 TUO LPAG. Pretende que el OJP complemente lo que señale la ley, para ello,
evidentemente, la ley tendrá que contar con un contenido mínimo. De allí que, solo se
COMPLEMENTE.
- Principio de taxatividad
Se prohibe tipificaciones excesivamente amplias o genéricas. Así lo ha fijado el TC
también.
- Principio de culpabilidad
Art. 248.10 TUO LPAG. La resp. administrativa es subjetiva; sin embargo, señala
que: salvo que por ley se disponga la responsabilidad administrativa objetiva, pero
necesariamente tendrá que fijarse expresamente por ley. Por ejemplo, el DL 1349
dispone el carácter objetivo de las infracciones que pueden ser sancionadas por la
SBS. En este cuerpo normativo fija la responsabilidad objetiva.
Por ejemplo: la ley 30424 prescribe una serie de delitos bajo los que se
responsabilizará a sujeto que haya actuado en representación de la PJ. De modo que,
la responsabilidad penal recaiga sobre el sujeto (subjetividad), y, de allí sea posible
imputar responsabilidad administrativa a la PJ (según el código penal). Ahora, el art.
VII TP CP señala que la responsabilidad penal es subjetiva, pero en virtud de la ley
30424 se podrá imputar responsabilidad administrativa a la PJ, y claro la regla
general es que sea subjetivo; no obstante, la misma norma señala que si una ley dice
lo contrario, entonces podrá ser objetiva (para la PJ), es justamente lo que prevé la
ley 30424.
Crítica: señalan que se trata de un ejercicio excesivo de parte de la potestad
sancionadora de la AP. Sin embargo, el TC ha señalado respecto del art. 248.10
TUO LAPG que, el que haya resp. objetiva no constituye per se un ejercicio
irrazonable de la potestad sancionadora de la AP.
Entonces, con independencia a si se elige más una teoría que otra hay que tener en
cuenta el pronunciamiento del TC. No debe dejar de verse que es necesario que sea
EXPRESO, no cabe deducciones de intepretaciones de la ley. Dicho de otro modo,
la ley a las que nos refiramos deberá señalar EXPRESAMENTE que la
respjnsabilidad administrativa es objetiva.
- Principio de Non Bis in Idem
No cabe imponer 02 sanciones administrativas, o 1 administrativa y una penal
cuando haya triple identidad en el sujeto, hecho y fundamento. El fundamento es no
caer en la excesividad de sanción.
Elementos que lo conforman: i) bis (doble sanción) y ii) idem (igualdad de sujeto,
hehco y fundamento). Si alguno de ellos falta, entonces no sería aplicable el
postulado de este principio, es decir, que si falta uno de estos elementos, sí podrá
sancionarse por vía penal y adminsitrativa.
TC: por sujeto y hecho está claro, pero respecto del fundamento, el tribunal postula
que…
No se equiparan las sanciones administrativas y las penales, porque obedecen a
fundamentos jurídicos distintos, entonces no hay afectación.
El procedimiento sancionador siempre inicia de oficio, puede haber denuncia, pero
ello no marca el inicio del procedimiento adminsitrativo sancionador. Inicia en
concreto con la notificación del acta de imputación de cargos. Art. 255 TUO
LPAG.
 Debe observarse si la denuncia contiene razones suficientes para iniciar un
procedimiento administrativo sancionador. Para ello, tendrá que recabar
información. Respecto del contenido del acta de imputación de cargos: la conducta
infractora que se le imputa, la infracción imputada y la posible sanción a imponer.
Respecto del denunciante: deberá argumenar y sustentar el interés legítimo para
denunciar. Por ejemplo, el cómo es que la ausencia de sanción pejudica al que
denuncia.
Denunciante con interés en el procedimiento: puede ser que el denunciante desista
del procedimiento; sin embargo, en cuanto a que el interés suponga una afectación al
interés público, la AP tendría que continuarlo. Asimismo, en el caso donde
realmente no se sepa la cantidad de afectados por la comisión de una infracción, la
AP tendrá que continuar con el procedimiento, aun cuando el denunciante desista o
cuando se le haya solucionado el problema estrictamente a él. Ello en virtud de
tutelar el interés público.
Habrá denunciantes con mayor o menor magnitud de participación de parte de los
denunciantes. La doctrina suele llamar a estos procedimientos “trilaterales”. AnaM y
VB: no son trilaterales, pasa que la AP es la que actúa como garante y la carga de la
prueba recae sobre ella (es ella la que alega el cometimiento de una infracción que
debe probar de qué manera se ha cometido).

Contenido del Acta de imputación de cargos – enfoque en la prescripción de las

infracciones
Art. 254. 2 LPAG
254.1. Para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente
haber seguido el procedimiento legal o reglamentariamente establecido
caracterizado por: (…)
3. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a título de cargo,
la calificación de las infracciones que tales hechos pueden constituir y la
expresión de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, así como la
autoridad competente para imponer la sanción y la norma que atribuya tal
competencia.
No solo se da inicia al PAS, sino que también se suspende el plazo de prescipción
de persecusión de la infracción (sancionar).
Prescripción y Caducidad de la Infracción
Artículo 252.- Prescripción
252.1. La facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones
administrativas, prescribe en el plazo que establezcan las leyes especiales, sin
perjuicio del cómputo de los plazos de prescripción respecto de las demás obligaciones
que se deriven de los efectos de la comisión de la infracción. En caso ello no hubiera
sido determinado, dicha facultad de la autoridad prescribirá a los cuatro (4) años.
El administrado podrá presentar sus descargos sobre el acta de imputación de cargos
hasta antes de la emisión de la resolución. También se acepta la existencia de la prueba
dinámica (que le corresponde al sujeto infractor).

Respecto de la terminación del PAS

Acaba con una resolución expresa con contenido positivo o negativo (resolución
condenatoria o absolutoria). El pronunciamiento versa sobre la existencia o inexistencia
de una infracción, así como la imposición de una sanción. La resolución es un AA, por
lo que puede impugnarse. Sin embargo, hay que observar el art. 258. 3 TUO LPAG,
sobre la prohibición de reforma en peor:
258.3. Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolución adoptada, la
resolución de los recursos que interponga no podrá determinar la imposición de
sanciones más graves para el sancionado.

Hasta el 2015 se reguló la caducidad del procedimiento (para los procedimientos de

OFICIO). El principal fundamento para regularlo versaba en que no podía pretenderse
un procedimiento infinito.
En caso se impugnara y la AP no responde dicha impugnación, si el PA fuera a instancia
de parte entonces opera el silencio positivo o negativo.
Artículo 259.- Caducidad administrativa del procedimiento sancionador
1. El plazo para resolver los procedimientos sancionadores iniciados de oficio es
de nueve (9) meses contado desde la fecha de notificación de la imputación de
cargos. Este plazo puede ser ampliado de manera excepcional, como máximo
por tres (3) meses, debiendo el órgano competente emitir una resolución
debidamente sustentada, justificando la ampliación del plazo, previo a su
vencimiento. La caducidad administrativa no aplica al procedimiento recursivo.
Cuando conforme a ley las entidades cuenten con un plazo mayor para resolver la
caducidad operará al vencimiento de este.
2. Transcurrido el plazo máximo para resolver, sin que se notifique la resolución
respectiva, se entiende automáticamente caducado administrativamente el
procedimiento y se procederá a su archivo.
3. La caducidad administrativa es declarada de oficio por el órgano competente.
El administrado se encuentra facultado para solicitar la caducidad
administrativa del procedimiento en caso el órgano competente no la haya
declarado de oficio.
A este punto es necesario advertir que la caducidad realmente opera
automáticamente y la autoridad adminsitrativa únicamente la declara de oficio,
 pero al caducidad ya tomó lugar. Entonces, el efecto que se generaría en el
supuesto en el que la AP aun así continue, estará actuando sin procedimiento,
siendo nula su actuación.
4. En el supuesto que la infracción no hubiera prescrito, el órgano competente
evaluará el inicio de un nuevo procedimiento sancionador. El procedimiento
caducado administrativamente no interrumpe la prescripción.

5. La declaración de la caducidad administrativa no deja sin efecto las

actuaciones de fiscalización, así como los medios probatorios que no puedan o
no resulte necesario ser actuados nuevamente. Asimismo, las medidas
preventivas, correctivas y cautelares dictadas se mantienen vigentes durante el
plazo de tres (3) meses adicionales en tanto se disponga el inicio del nuevo
procedimiento sancionador, luego de lo cual caducan, pudiéndose disponer
nuevas medidas de la misma naturaleza en caso se inicie el procedimiento
sancionador.

OJO: que el plazo de prescripción se suspenda técnicamente significa que queda en

stand by, al menos hasta los 4 años. Aquí hay que tener en cuenta que el plazo de
prescripción para que prescriba la infracción es de 4 años (durante 4 años la AP puede
perseguirla). Entonces, con el inicio del PAS se suspende el plazo de la AP para
perseguir la infracción.
El plazo caducidad por su parte, supone que, iniciado el PAS, este caducará en un plazo
determinado – 9 meses (desde el 2015 es así). Con el fin de envitar un procedimiento
eterno. 9 meses y 3 más adicionales posibles siempre que se sustente por qué. Caducado
el procedimiento, se entiende como si este nunca hubiera existido; asimismo, la LAPG
señala que es posible que la AP inicie otro nuevo procedimiento aun pese a que el 1ero
hubiera caducado, siempre que la ifnracción no hubiera prescrito aun, es decir, que se
encuentre dentro de los 4 años.
Ahora, la LPAG ha señalado que puede iniciarse un nuevo PAS (siempre que aun pueda
perseguir la infracción, es decir, siempre que esta no hubiera prescrito) y ello no afecta
el non bis in idem en su vertiente procedimental. Porque hay que dar cuenta que el
procedimiento anterior CADUCÓ. Por lo que sí sería posible iniciar uno nuevo PAS
siempre que la infracción no haya prescrito.
¿Este nuevo PAS inicia desde cero? Al menos, bajo el inc. 5 del art. 259 TUO LPAG no
inicia desde cero. AnaM dice que es cuesionable.
Art. 259. 5. TUO LPAG: La declaración de la caducidad administrativa no deja sin
efecto las actuaciones de fiscalización, así como los medios probatorios que no puedan
o no resulte necesario ser actuados nuevamente. Asimismo, las medidas preventivas,
correctivas y cautelares dictadas se mantienen vigentes durante el plazo de tres (3)
meses adicionales en tanto se disponga el inicio del nuevo procedimiento sancionador,
luego de lo cual caducan, pudiéndose disponer nuevas medidas de la misma naturaleza
en caso se inicie el procedimiento sancionador.
Actividad Ablatoria
Implica un sacrificio singular, lo cual trae consigo una indemnización. Esto es lo que
permite singularizar sus efectos, distinguiéndola de la actividad de polícia de la AP.
Este tipo de actividad hace nacer derechos indemnizatorios, la inobservancia de dicha
indemnización supondría una actividad ilegítima. La ablación puede ser temporal o
permanente, asimismo, la indemnización puede ser instántanea, por medio de un pago
periódico o en especie. La más conocida es la expropiación forzosa, pero hay más
ejemplos como las servidumbres administrativas.
Y sobre las servidumbre administrativas: gravamen impuesto a un inmueble en
beneficio de otro inmueble (CC sobre la servidumbre). Este gravamen puede ser legal o
voluntario, las servidumbres administrativas se sitúan en las legales. La más conocida es
la servidumbre legal de paso – está pensada para proteger bienes de dominio público y
su uso. Por lo que, que haya una servidumbre trae consigo una disminución del valor del
bien gravado.
Expropiación forzosa
Es la manifestación por excelencia de la actividad ablatoria del estado. Por medio de
ella se priva de su propiedad al titular de la misma. Necesita si o sí de la participación
del poder legislativo, pues debe recogerse por medio de una ley dónde se recoja la causa
expropiandi; la iniciativa como la ejecución es lo que le corresponde a la AP.
Constitución: DF de propiedad es inalienable, salvo por expropiación debidamente
justipreciada. Es un DF al que caben limitaciones; no obstante, si la expropiación se
aleja de los linderos legítimos de esta figura entonces puede defenderse por medio de un
proceso de amparo.
La AP unilateralmente modifica una situación jurídica patrimonial por medio de la
transferencia coactiva del bien. Por su parte, el particular tiene una serie de garantías, la
más importante es la del justiprecio. El objeto de la expropiación forzosa recae sobre
todo derecho susceptible de formar parte del ámbito patrimonial de la persona, más en
concreto concreto, el de propiedad de bienes inmuebles.
Sobre los de dominio público: NO sería posible; sin embargo, si fuera un bien estatal de
dominio privado sí. Ese bien de dominio privado se expropia en razón de un fin de
afectación. Por ejemplo, la expropiación. Puede afectar a obras de envergadura.
Intervinientes
- Expropiante: El estado.
- Sujeto activo: Autorizada la expropiación por medio de ley, ahora la concreta la
AP, por medio de resolución suprema o acuerdo de concejo. El AA debe ser no
normativo, porque su misión es ejectuar la expropiación (carácter ejectivo por
 detallar una ley, pero también solicitan el efecto), por tanto se hace por medio de
acuerdos.
DS 015-2020 que aprueba el TUO del DL que aprobaba la ley marco de adquisición y
expropiación de inmuebeles (DL 1192) – este es el régimen actual de expropiaciones en
Perú. Regula los sujetos y algunos conceptos, a saber:
(…)
4.5. Expropiación: Es la transferencia forzosa del derecho de propiedad privada sus
tentada en causa de seguridad nacional o necesidad pública, autorizada únicamente
por leyexpresa del Congreso de la República a favor del Estado, a iniciativa del Go
bierno Nacional, Gobiernos Regionales o Gobiernos Locales y previo pago en efecti
vo de laindemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjui
cio, conforme al artículo 70 de la Constitución Política del Perú y las reglas estable
cidas en el presenteDecreto Legislativo.
4.11. Sujeto Activo: Es el Ministerio competente del sector, el Gobierno Regional y e
l Gobierno Local responsable de la tramitación de los procesos de Adquisición o Ex
propiación. Es la AP que ejecuta.
4.12. Sujeto Pasivo: Es el propietario o poseedor del inmueble sujeto a Adquisición
o Expropiación conforme a las reglas contenidas en el presente Decreto Legislativo.
Propietario o poseedor con resolución judicial.

- Sobre el beneficiario: en principio es el estado, pero pueden haber excepciones

en las que directamente no sea el estado, pero se tienda de igual manera al
interés general.
- Sobre la causa expropiandi: necesariamente debe consignarse la causa que
justifica la expropiación. Es una casusa precisa que deberá adecuarase
necesariamente al fin público al que la AP está llamado generalmente.
Innovación en los términos de parte de la CP: antes utilizaba los términos “interés social
y utilidad pública”, la const. del 73 cambia a “seguridad pública” y…
Entonces, la AP asume la terminología que usa la declaración de derechos del hombre y
del ciudadano con el término “interés general”. ¿Por qué no usar interés social? Porque
mas bien se refiere a un grupo de particulares abandonando el plano general al que
debería apuntar (Gónzales Pérez – “la utilidad público y el interés social en la nueva ley
de expropiación forzosa”).
La causa expropiandi tendrá que motivar y señalar la afectación del bien, es decir, como
es que la expropiación justifica la consecución del interés general. Así es que, el TC
señala ciertos elementos:
- Causas establecidas en la const. o en las leyes.
- Expropiación necesaria, es decir, no hay otra chance. Por ejemplo, el aeropuerto
internacional Jorge Chávez que, para su ampliación tuvo que expropiar terrenos
aledaños a él.
 - Proporcionalidad de la medida con relación al fin.
Todos los AA necesariamente recogen motivación y aunque una ley ya señale ciertas
cosas, ello no quita el hecho de que el AA que ejecuta lo que la ley manda, también
deberá recoger justificación.
Motivos: deben ser de carácter público indispensable que supongan que el bien
inmueble pase a formar parte del patrimonio del estado. El bien inmueble que
expropia necesariamente queda afectado a la causa expropiandi, por lo que, si la
afectación desaparece, es decir, no se destina para lo cual fue expropiado,
desaparecería la causa expropiandi. Con ello nace el derecho de reversión de la
expropiación, que en concreto lo regula el CC.
Efectos de la expropiación
- Transferencia de la propiedad del bien inmueble a cambio del pago del
justiprecio.
- Identificar el bien inmueble que va a expropiarse (linderos, medidas
perimétricas, área total, coordenadas registrales si está inscrito, y las UTM de
válidez universal).
- El sujeto activo en orden al justiprecio que deberá pagar deberá tener los
recursos necesarios para el pago del justiprecio, es decir, que, en su presupuesto
deberá figurar la previsión a la expropiación.
Sobre el justiprecio
La expropiación supone un sacrificio singular que es indemnizable, supone una
indemnización sustitutoria en tanto que ahora, el sujeto pasivo será propietario del
monto que se haya fijado como justiprecio.
- Naturaleza jurídica: garantía constitucional, es un concepto indeterminado, por
lo que, la AP tiene un espacio de libre apreciación para determinar el justiprecio.
Este es una compensación económica que pretende equilibrar el patrimonio del
afectado.
- Se quita un bien inmueble pero el contenido patrimonial no disminuye, sino que
se sustiuye por un valor económico. Las mejoras que hace el propietario después
de la resolución de expropiación no son incluidas en el justiprecio (por la mala
fe del propietario).
Lo que SÍ INCLUYE: valor comercial del bien, la compensación que el sujeto
activo tendrá que abonar al expropiado siempre que se acredite fehacientemente
daños y perjuicios por la trasnferencia forzosa.
- Controverias sobre el justiprecio: vía arbitral o judicial.
Daño emergente y lucro cesante: ambos deben probarse. El pago es en efectivo, es
probable que en las servidumbres haya pago en especie.
Fases:
1. Legislativa. Supone la determinación de la causa expropiandi.
 2. Administrativa. Uan resolución suprema o acuerdo de concejo para los gobiernos
regionales o locales.
3. Pago del justiprecio, posterior al pago de la resolución.
*Trato directo: solo procede cuando no haya duplicidad registral, o si es que no se
dicute judicialmente acerca de la propiedad del inmueble. Sino se llega a buen término
puede darse inicio a las instancias judiciales o arbitraje según sea el caso.
Derecho de reversión: si el bien expropiado no es destinado al fin para el que se
expropopió (el recogido en la causa expropiandi) o no se hubiera iniciado la obra).
¿Recuperación de la mitad del bien? La norma no prevé ello.

Actividad de Fomento
De todas las actividades hechas por la AP, esta es la más inofensiva para la libertad del
administrado. Fundamento: las características de esta actividad.
- En principio, sí que se trata de actos favorables para los beneficiarios de ese
acto, por ejemplo, becas, premios. Pese a ello es desfavorable para el que
finlamente no alcanza dicho beneficio, por ejemplo: dos empresa que compite
para obtener la subvención del estado, sólo una de ellas ganará y se verá
beneficiada; la otra no. Así es que, no se trata SOLAMENTE de actos
favorables.
ANAM: el criterio para identificar un acto favorable depende mucho de la óptica de
quien lo obtiene. Por tanto, esa clasficiación no es la más adecuada.
Marco normativo: no hay reconocimiento en el OJ peruano sobre la actividad de
fomento. No hay una ley general de subvenciones, u otras manifestaciones de esta
actividad. Sin embargo, no debe entenderse que no hay actividad de fomento, pues
disposiciones constitucionales y otras normas que pretenden incentividar la actividad
del estado en algunos sectores. Entonces, hay actividad de fomento pero se encuentra
dispersa en el OJ peruano.
Hay que recordar que de la clasificación de Martínez López Múñiz se reconoce bajo
otro nombre (dispensadora de ayudas y recompensas), pero en suma, puede decirse que
es de fomento en tanto que está promoviendo la actuación del particular respecto de
algo. Y precisamente el reconocimiento de ese título o nombre de la clasificación sí que
es cierto, porque la actividad de fomento no es otra cosa distinta a que el estado
dispense ayudas con el fin de promover la actuación del particular sobre algo.
Actividad de fomento – no nos dice en qué consiste.
Actividad dispensaodra de ayudas y recompensas – permite dilucidar de qué se trata.
Definición de la actividad: “dispensadora de ayudas y recompensas” – es una actividad
administrativa que consiste en el otrgamiento directo o indirecto de bienes o derechos a
determinados adminsitrados (diferenciar con la actividad de polícia porque no afecta a
todos) con carácter NO DEVOLUTIVO y en razón de ciertas actividades que le son
propias, las cuales pueden estar ya realizadas y por tanto, el Estado mas bien otorga una
recompensa, o actividades que estén por realizarse o realizándose y allí el Estado otorga
una ayuda.
Sobre esta definición:
- Es un otorgamiento. Por tanto, tiene un contenido prestacional.
¿Cómo distingirla de la actividad prestacional concurrencial y la de servicio
público? Que, aquí es prestacional porque el Estado pretenderá dirigir la actividad
del particular hacia el bien común, pero es necesaria la aceptación del administrado.
- Objeto. Recae sobre bienes o derechos.
Todas las ayudas son jurídicas, pues todas siguen una forma jurídica. A este punto
hay que recordar que son NO DEVOLUTIVAS, es decir, son dadas a fondo perdido,
ello implica que a la ayuda que se otorgue, el administrado no deberá de otorgar
algo devuelta. Pero, a partir de la aceptación de la ayuda, se obtendrá una carga: la
de realizar la actividad a la cual está afectada la ayuda otorgada.
- Gratuidad.
Está modulada por la afectación del objeto de la ayuda a la realización de
determinadas actividades por parte de los beneficiarios. Es decir, sí hay gratuidad,
pero está afectada.
- Selectivo.
En tanto que no están destinados para todos los administrados, sino sólo a
determinados sujetos. Por ello, el adminsitrado ha de ser concreto, determinado o
determinable.
Al respecto, uno de los principios que justifican la actividad de fomento es el de
igualdad. Ahora, este último rasgo NO AFECTA EL P. DE IGUALDAD.

Clasificación DE AYUDAS(Jordana de Pozas)

Criterio: por la naturaleza
a) Honoríficas. Son reconocimientos que también vienen con una compensación
económica. Por ejemplo: el premio de investigador jóven de la UDEP. ¿Las becas? No
son honríficas, porque el principal rasgo de estas es un carácter de reconocimiento,
además, no siempre vienen con compensacipon económica sin perjuicio de que la regla
general es que sí.
b) Económicas. Pueden ser ayudas de carácter real o financiero.
a. real: casos donde el Estado no da dinero en efectivo.
 b. financiero: subvenciones a fondo perdido. Por ejemplo, las becas de
estudio los créditos privilegiados como “crédito MIVIVIENDA”.
c) Jurídicas (todas). Tradicionalmente se distingue a las patentes, signos distintivos y
denominaciones de origen.
Que un particular tenga una patente supone que sólo él puede explotarla, lo mismo con
los signos distintivos.

Criterio: por la actividad que pretende fomentarse

a) De actividad. Ayudas para posibilitar al adminsitrado para realizar alguna actividad
considerada como de interés público. Por ejemplo, si el estado considera que debe
realizarse una actividad de investigación en cierto sector, únicamente l aotorgará sin
realizarla por él. Así es que, el adminsitrado podrá realizar la investigación cómo mejor
considere.
b) De resultado. Supone la consecución de metas concretas, las cuales las pone la AP.
Por ejemplo, que el estado intente que una empresa alcance cierto nivel de innovación y
para ello ofrece ciertas salidas. Este tipo de ayudas SÓLO PUEDE DARSE EN
ACTIVIDADES ECONÓMICAS.

Criterio: por el instrumento jurídico utilizado

a) Unilaterales. Se dan en AA en estricto; no obstante, pese a que sean AA en estricto,
de todas maneras se necesita de aceptación del amdinsitrado para desplegar sus efectos.
Entonces, si acepta, bien; y sino, igual el AA es válido. El rechazo puede ser expreso o
tácito.
En cuyo caso, se la dan al segundo lugar.
b) Contractuales. Aquellas ayudas otorgadas normalmente por medio de convenios. El
OJ peruano sí regula este tipo de ayudas, por ejemplo, en los convenios de estabilidad
jurídica por ejemplo, para inversionistas.

Criterio: por el momento en el que se otorgan las ayudas

a) Previas. Por ejemplo, para justificar una actividad futura. Por ejemplo, las
subvenciones para la ampliación de un negocio.
b) Posteriores. por ejemplo, los premios o recompensan que se otorgan como una
compensación para el beneficiario, pero también es un estímulo para 3eros.

Principios
Materiales
1. Legalidad
Para asegurar que el otorgamiento de la ayuda no sea discriminatorio, es decir, asegurar
que la concesión de la ayuda pública no se base en razones personales o geográficas que
no justifiquen diferencias de trato. Habrá subvenciones que sí que tengan que ver con
razones geográficas siempre que se encuentren debidamente justificadas.
Desarrolla el principio de proporcionalidad (ayudas justificadas y sus efectos se
limiten a lo imprescindibles para la consecución del interés general), eficacia (persigue
la racionalización de la dispensa de ayudas) y subsidiariedad (cuando el espotaneo
desenvolvimiento del particular sea insuficiente).
Formales
1 Reserva legal: la AP sí puede establecer cuestiones por medio del reglamento; no
obstante, es imprescindible una ley previa.
2. Participación de los administrados.
3. Colegialidad. No está en la norma; sin embargo, sí se aplica y postula que las ayudas
sean otorgadas por órganos coelgiados que reunan a personas con formación técnica y
jurídica.
Fundamento: disminuir el riesgo de una ayuda arbitraria.
4. Publicidad y concurrencia. Para el otorgamiento público y bajo el principio de
igualdad y de libre configuración. El fundamento de la exigencia reside en el carácter
limitado de esos bienes (presupuesto del otorgamiento de becas y subvenciones en
virtud de la justicia distributiva – pues son bienes a los que todos tendrían derecho).
5. Principio de Integración. Exige que las ayudas estén motivadas conforme al OJ.
Recordar: no hay reconocimiento expreso sobre la actividad de fomento, pero sí se
entiende de disposiciones consitucionales (art. 17, 58, 69, 88 Const).
Actividad de empresa pública y servicio público – Actividad concurrencial del
Estado
Concurre con la libertad del particular, o la sustituye. Puede llevarse a cabo por medio
de establecimientos y empresas públicas. Entre ellos, la principal diferencia es la
actividad económica.
Empresa Púbica (Jose Carlos Laguna de Paz): es un instrumento de intervención y de
dirección pública que orienta la realización de una actividad económica para lo que
normalmente se aplica el derecho privado. Es posible entender a la empresa pública no
sólo a la que tiene forma jurídica pública, sino también las empresas mercantiles en las
que el poder público tiene, o la mayoría del capital, de los votos, o puede nombrar a la
mayoría de los miembros de la administración (S.A).
Fundamento de su existencia: depende las necesidades de cada lugar, sobre todo sobre
los fallos de mercados (fallos en el sector), mecanismo de redistribución, por ejemplo,
cuando quiere mantenerse el empleo de una empresa que ha quebrado. Otras causas:
temas de seguridad nacional, sectores estratégicos. En suma, razones de interés general
y utilidad pública.
Const sobre la empresa pública: Art. 60 Const: alto interés público, manifiesta
conveniencia nacional Son conceptos indeterminados. Es subsidiaria, por lo que,
también deberá demostrarse cómo es que los particulares no pueden llevar a cabo
adecuadamente la actividad.
La empresa pública no puede pretender ganar dinero, pues iría contra los fines del
Estado; asimismo, hay que tener en cuenta que compite de manera distinta, pues utiliza
fondos públicos. La desiguladad reside en el trato.