UNIDAD 1

LA PSICOLOGIA FORENSE- LA PSICOLOGÍA JURÍDICA.

LA PSICOLOGÍA EN EL CAMPO JURÍDICO FORENSE. PENSAR LAS PRÁCTICAS DESDE UN

ENFOQUE DE DERECHOS- Ficha de Cátedra

¿Qué incorpora la constitución nacional en Argentina en 1994?

La disciplina jurídico-forense debe ser trazada conforme a una perspectiva de derechos
humanos como fundamento del quehacer del psicólogo, por tanto se propone la vigencia
plena de los derechos humanos como guía del trabajo del psicólogo ubicando como garante de
los mismos entendiendo que el bienestar psíquico es un derecho fundamental se debe plantear
intervenciones para su efectiva realización.
Los derechos humanos se establecieron en 1945 luego de la segunda guerra mundial y
finalmente en Argentina incorporados los tratados internacionales de derechos humanos en la
reforma constitucional de 1994 con carácter de prioridad PARA TODOS Y NO SOLO PARA LOS
HOMBRES. Se han reconocido derechos a sujetos que anteriormente se les había negado tal
condición o había sido menoscabada: NIÑOS, NIÑAS, ADOLESCENTES, PERSONAS CON
PADECIMIENTO MENTAL, COLECTIVOS GLTB, PERSONAS DETENIDAS, MUJERES, ETC.

DETERMINACION DEL CAMPO JURIDICO FORENSE EN EL MARCO NORMATIVO: ¿Cuáles son los
ámbitos de actuación de la psicología definidos por la ley N° 9538 y cuales las actividades
especificas del campo jurídico-forense reservadas al Psicólogo?
Los alcances de la profesión están delimitados por la ley N°9538 de Ejercicio Profesional de
los Psicólogos que establece 5 ámbitos de actuación de la psicología: clínica, laboral,
educacional, social y jurídica.
Entiende por ámbito jurídico: “la esfera de acción que se halla en los Tribunales de Justicia,
Institutos penales, Institutos de internación de menores, Organismos policiales y demás
dependencias a fines”. Es incluido como un área dentro de la Psicología Social que comprende
“el estudio y prevención de conductas delictuosas, la asistencia psicológica en la
rehabilitación del penado; la orientación psicológica del liberado y sus familiares y la
realización de peritajes judiciales conforme a la preceptiva vigente”.
El grupo al que se destina la intervención está constituido por personas que han transgredido
la ley penal y sus familiares por ende las tareas explicitadas se enmarcan en tareas de control
y disciplinamiento de los sujetos apoyadas en la idea de que las instituciones carcelarias
complementan o rectifican una supuesta socialización deficitaria que ha llevado al sujeto a
delinquir. Nos queda decir que define el campo de manera MUY LIMITADA, pero no nos
quedamos allí gracias a las DEMANDAS SOCIALES amplias y complejas que abonan a ampliar
el campo jurídico forense reconociendo otras actividades.
Las actividades reservadas al título para el campo de la psicología jurídico –Forense son:
“N°7- Diagnosticar, realizar peritajes, asesorar y asistir psicológicamente, en el campo
jurídico-forense, a personas en conflicto con la ley y víctimas de delitos, a sus respectivos
familiares, e intervenir en los aspectos psicológicos de las problemáticas de la minoridad”
(hoy en día el concepto de minoridad gracias a ley de 2005 que influyo en el cambio de
paradigma incorporando la diferencia de género y la edad psicológica, hablamos de niñas,
niños y adolescentes).
Aun con esta ampliación, no se han abarcado la totalidad de las tareas que un psicólogo
puede desempeñar en el ámbito jurídico-forense: se han soslayado las intervenciones en
el fuero de familia, tales como la participación en la guarda y la adopción; en lo laboral, con
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la detección y evaluación del maltrato; en el penal, la participación protagónica del psicólogo
en la figura de la probation o acompañando a las partes como integrantes de los equipos del
Ministerio Publico de la defensa y la acusación. Tampoco se menciona la autopsia psicológica,
la participación en la toma de testimonios y realización de entrevistas.

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“N°12- Participar desde la perspectiva psicológica en el diseño, la dirección, la coordinación, y
la evaluación de políticas, instituciones y programas de salud, educación, trabajo, justicia ,
derechos humanos, desarrollo social, comunicación social y de áreas de emergentes de la
Psicología
”N°14- Asesorar en la elaboración de la legislación que involucren conocimientos y prácticas
de las distintas áreas de la psicología”
Estos puntos constituyen un avance de gran interés para la práctica profesional ya que el
nombramiento en el texto normativo es fundamental en términos de reconocimiento de la
competencia profesional como también para suscitar la participación del psicólogo en la
elaboración de legislación que nos atañe en cuanto a las problemáticas que abordan, así por
ejemplo La ley de Salud Mental

¿Cuáles son las distintas acepciones que definen el campo Jurídico Forense?

La discusión acerca de la nominación o jurídica o forense, se plago de dos autores principales

1- Del Pópolo entiende por psicología jurídica “el estudio desde la perspectiva psicológica de
conductas complejas y significativas en forma actual o potencial para lo jurídico, a los efectos
de su descripción, análisis, comprensión, critica y eventual actuación sobre ellos”. Esto es en
tanto entendiendo como lo jurídico proveniente de ius que significa derecho, la tarea del
psicólogo en el ámbito del derecho es mucho más amplia de la que se puede desarrollar en
relación a los tribunales de justicia por lo tanto el termino Juridico nos da una perspectiva más
amplia por ende descarta el termino forense debido a que circunscribe el ámbito de actuación a los
tribunales de justicia.
2- Degano opta por psicología forense y justifica esto en la etimología: foro- lugar donde
transitaba la palabra tratando de cuestiones de orden público que requieran tratamiento por
su implicancia en el desarrollo funcional de la comunidad. Este concepto de foro queda ligado
así a los conceptos de Tribunales o Juzgados en referencia a los espacios de resolución de
situaciones conflictivas de interés público y por lo tanto ajustado a las pautas del Derecho.
Hablar de psicología forense, indica las instancias donde se desarrollan practicas psicológicas
vinculadas con las prácticas de valoraciones de conductas y actividades consecuentes que se
relacionan con la justicia dirigidas a sujetos sometidos a la disposición judicial y a cruzamientos
con las practicas jurídicas. Por ende descarta el término judicial porque acotaría su intervención
solo a interrogar las posiciones del sujeto en relación a los sistemas normativos cuyo objeto es el
ordenamiento y determinación de derechos y obligaciones.

¿Qué recomienda la comisión interministerial en políticas de Salud Mental y Adicciones?

La comisión interministerial elabora una serie de lineamientos en relación a la formación, que
se expresan en las Recomendaciones a las Universidades Publicas y Privadas sugiriendo que
la formación de los profesionales debe responder a las necesidades de una población y a la
adopción de un enfoque de derechos, la inclusión social y la interdisciplina como ejes
transversales para la formación, extensión e investigación.
¿Qué postura plantea la cátedra?
La cátedra plantea sus bases en los principios de los derechos humanos definiendo una
perspectiva que intenta promover prácticas en el campo jurídico forense acorde a los
lineamientos establecidos tanto por la normativa legal como las recomendaciones de los
órganos interministeriales y las asociaciones profesionales que constituyen nuestro marco de
referencia.

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 EL COMIENZO DE LA ALIANZA ENTRE EL CAMPO “PSI” Y LA JUSTICIA PENAL

LA EVOLUCIÓN DE LA NOCIÓN DE INDIVIDUO PELIGROSO- Foucault

En 1810 no era punible aquel que poseía demencia, furor, imbecibilidad. Estas eran evidentes
a los ojos de todos por tanto no se necesitaba ningún experto.
Pero luego en 1820 aparecen una serie de crímenes con ciertas características que rompen
con tendencias de la jurisprudencia
1- No eran precedidos o acompañados de ninguno de los síntomas reconocibles y
visibles de la locura, es decir NO HABIA SINTOMA PREVIO, por lo cual el crimen surgía
de un grado cero de locura.
≠ se planteaba la locura con signos reconocibles bajo la demencia o la imbecilidad.

2- Estaban acompañados de crueldades extrañas- canibalismo, decapitación etc.

planteados como locuras≠ cuando antes solo se planteaba la locura en delitos menores
de forma que se adoptaba contra los causantes de esos actos, la internación.

3- Se desarrollan en la esfera doméstica: crímenes de familia, vecindad y del hogar en

los que se ven implicadas personas de generaciones diferentes por tanto son crímenes
contra natura del hombre mismo no ya contra la naturaleza exterior, sociedad- y es asi
que se los consideraba el crimen del GRAN MOUNSTRO

4- Cometidos sin razón, sin motivo e incluso sin estar fundados en una idea delirante

Constituyen la forma singular bajo la cual se presenta el CRIMEN PATOLÓGICO O LOCURA

CRIMINAL: que posee como síntoma exclusivo el crimen mismo y la razón del crimen mismo
es algo que en el sujeto esta fuera de su responsabilidad, la locura. Por ende como
consecuencia se unen locura y crimen y se la designa como LA PATOLOGÍA DE LO
MONSTRUOSO
A esta forma singular, la psiquiatría en 1835 le dio una entidad ficticia MONOMANÍA
HOMICIDA, en pos de justificar y reivindicar su derecho de intervención pretendiendo que
HABIA LOCURAS QUE SE MANIFESTABAN ÚNICAMENTE EN CRÍMENES ESPANTOSOS por ende
la locura era SIEMPRE
peligrosa.
De esta forma la psiquiatría crecía en poder:

1- LA PSIQUIATRÍA YA FUNCIONABA COMO UNA FORMA HIGINIESMO: la etiología de la locura

se encontraba en lo social por ende el cuerpo social era un terreno de intervención médica ya
que la locura era asociada a las condiciones de existencia. Por ende la psiquiatría SE
LEVANTABA COMO REACCION ANTE LOS PELIGROS INHERENTES AL CUERPO SOCIAL.
2- LA PSIQUIATRIA PENETRÓ EN LA PENALIDAD EN ESTE LUGAR, DEMOSTRANDO LA
IMPOTENCIA JUDICIAL en tanto los jueces se preguntaban ¿qué pasa con el castigo en estos
casos de monomanía homicida, donde hay crimen y criminal pero NO hay motivos?. Debido a 2
cuestiones:
a- La postulación de que el estado de alienación es incompatible con la responsabilidad por
tanto excluye el castigo
b- Para castigar se necesita saber cuál es la naturaleza del culpable, sus intereses, sus
inclinaciones para darle un sentido

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Los juristas vieron la necesidad de llamar al campo de psiquiatría penal, al médico en tanto
“especialista del móvil” como EL DISCURSO que la maquinaria penal necesitaba para
completarse, que le aporta un

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suplemento sin el cual NO se puede juzgar, un examen de conciencia-el cual brinda información
sobre el sujeto en cuestión, el acusado.
El hecho de castigar para los psiquiatras tomaba el sentido de una TECNICA DE CONTROL
RAZONADA basada en un mecanismo de poder con el objetivo de corregir, compelir a normal
al criminal- de allí, la prisión, el trabajo obligatorio, la vigilancia constante etc. Esto implica
que el castigo RECAIA MAS EN EL CRIMINAL QUE EN EL CRIMEN, es decir, sobre lo que lo
convierte en criminal: sus motivos, sus tendencias y sus instintos.
Luego de un tiempo la noción de monomanía entra en una paradoja- debido a que ahora la
responsabilidad además de pertenecer al derecho civil es ligada a la determinación
psicológica del sujeto por ende mientras más indeterminado habrá una tendencia a eximir de
responsabilidad al sujeto
En 1870 –hubo una serie de transformaciones:
1- Un desarrollo intensivo de las redes policiales que implicó + vigilancia del espacio urbano
como también la persecución mucho más sistemática y eficaz de la pequeña delincuencia.
2- Las fuertes revoluciones de la clase obrera, las huelgas violentas y la lucha de clases

3- El fracaso de la maquinaria penitenciaria: la prisión NO cumplía la función terapéutica

penal sino que era una escuela de la delincuencia, reforzando a los criminales.
Que POSIBILITARON ante la situación de intensa demanda social y política de reacción contra el
crimen:
a- CAMBIOS EN LAS NOCIONES PSIQUIATRICAS
ES ABANDONADA por completo la noción de monomanía homicida

1- Las ideas de LOCURA PARCIAL ligada a la característica de que afecta solo un área, LOS
AFECTOS SIN afectar las facultades intelectuales pudiendo provocar una exageración, o
desviación de los estados normales

2- La visión de la DEGENERACION 1857 según la cual las enfermedades mentales evolucionan de

forma compleja y puede presentar en determinados estadios de su desarrollo síntomas específicos
a nivel individual y generacional. De manera que se justificaba asi la expulsión y la eliminación
debido a que “ni siquiera es hombre”
Con esto ya no hay por qué oponer crímenes monstruosos que remitían a la violencia
incomprensible de la locura a la pequeña criminalidad frecuente para que se necesitara
concurrir a lo patológico, es decir, DE TODOS MODOS SE PUEDE SOSPECHAR QUE EXISTE UNA
PERTURBACION DE LOS INSTINTOS O DE LOS ESTADIOS DE LA EVOLUCIÓN. LA CUESTION
PSIQUIATRICA SE GENERALIZA A TODO EL TERRITORIO DE LAS INFRACCIONES.

CAMBIO EN LA NOCION DE RESPONSABILIDAD

La responsabilidad era ya inadecuada para pensar este amplio ámbito de la criminalidad, por lo
que en
1890 la escuela italiana de antropología criminal propone:
- Abandonar la noción jurídica de responsabilidad y plantear como cuestión fundamental
EL NIVEL DE PELIGRO que éste constituía para la sociedad

- Los procesados que el derecho reconocía como irresponsables en la medida de que

eran considerados locos o enfermos, anormales, constituían el mayor peligro.

- Esgrimir que la “pena” era un mecanismo de defensa de la sociedad una MEDIDA en

función de la peligrosidad por tanto ahora la diferencia no estriba en infractores o libres
sino en:

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1- sujetos peligrosos permanentes: eliminación definitiva por medio de la muerte o el
encierro en una institución

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2- sujetos peligrosos transitorios: eliminación provisional hasta que cese su peligrosidad, ya
que se accedía a un tratamiento, esterilización (impedir su reproducción) o castración.
En tanto estas propuestas TODO EL ESPACIO DE LAS INFRACCIONES PODIA CONCEBIRSE EN
TERMINOS DE PELIGRO Y POR TANTO DE PROTECCION QUE TENIA QUE SER ASEGURADA EN
FUNCION DE DISMINUIR EN LA MEDIDA DE LO POSIBLE EL RIESGO DE CRIMINALIDAD
REPRESENTADO POR EL INDIVIDUO EN CUESTIÓN

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 TRATAMIENTO DE LA LOCURA Y EL CRIMEN EN LA ARGENTINA DE LOS 90

LOCURA Y CRIMEN- VEZETTI

Características que hacen que la psiquiatría salga del asilo
La locura moral, en su expresión, MONOMANÍA era concebida como una desviación de la
conducta respecto de la norma y era por tanto la de los criminales los cuales se encontraban
afectados por la ausencia de sentido moral que permite decidir el bien y el mal y la
perturbación de lo afectivo mas no mostraban muestras de arrepentimiento. De esta manera
el discurso psiquiátrico se socializa y sale del asilo encontrando una sociedad a intervenir que
lo llevan desde el ejercicio pericial a la indagación de la marginalidad
Este concepto:

- Comienza a dominar la relación de la medicina psiquiátrica con el derecho, poniendo en

jaque al dispositivo judicial e imponiendo una atención creciente al criminal.

- Instituye algo que ya se anticipaba en el espacio manicomial: el psiquiatra debe atender

más al buen comportamiento y a la interiorización normativa mediante el dispositivo
terapéutico con el objetivo de restablecer el entendimiento. Es decir SE ANCLA EN UN
DOBLE MOVIMIENTO INSCRIPTO EN UNA MIRADA DE CONTROL ABSOLUTO
1- Se insiste en el carácter específico que impone la secuestración y la separación preventiva
respecto del medio familiar para operar con un cortejo de recursos médicos y morales
2- La locura es visualizada en marcos colectivos e igualada a cualquier subversión del orden,
por tanto comienza una psiquiatrizacion de la vida cotidiana que procura impactar en la
opinión pública persiguiendo el ideal de buen ciudadano.

El movimiento criminológico acentúa EL ESPACIO URBANO como espacio de observación, LA

SOCIEDAD y especialmente las zonas marginales configuradas como un manicomio fallido: es la
locura desplegándose sin la presencia ordenadora y configurante del alienista.
Medicina Legal
LA MEDICINA LEGAL es aquella que se encargara de la definición de las condiciones de
ejercicio del libre albedrío frente a la irrupción perturbadora de las pasiones en pos de
mantener la justicia y la verdad como principios que rigen al pueblo
Su tarea es desconocer el derecho de manejar sus intereses al que carece de facultades
intelectuales para ello y evaluar la existencia de responsabilidad jurídica como principio de
toda penalidad.
¿Qué problemas tuvo la medicina legal?
Aparece el problema de la SIMULACIÓN ya que no solo se trata de salvar al loco de la cárcel
sino de que el criminal no eluda la justicia y es aquí donde requiere DIFERENCIAR AL LOCO
DEL CRIMINAL y recurre a LA PSICOLOGIA como técnica de indagación y un modo de
interrogar que persigue activamente la detección de todo desorden en la retaguardia de la
conciencia porque la LOCURA EN TANTO DEFICIT MORAL ES FUNDAMENTALMENTE UN
FENOMENO PSIQUICO.
Ahora el lugar del alienista no solo diagnostica sino que debe tener una mirada atenta y
profunda del objeto de estudio: EL LOCO, por ende es aquel a quien no se puede engañar ni
se deja engañar. De esta manera el discurso alienista se posiciona como aquel capaz de
abarcar LA SIMULACION que el discurso jurista no puede abarcar y que sale a la luz debido a
que la idea de que la locura YA NO ES MAS el espacio de los desbordes sino que es una
CUALIDAD SILENCIOSA que debe ser perseguida, evaluada y obligada a hablar, por ende ya
entonces la función del perito psiquiátrico es LA DISTINCION ENTRE UN LOCO REAL Y UN
LOCO SIMULADO.
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 El parricida José Vivado
CASO
José vivado, inmigrante italiano de 27 años, fue encarcelado en 1877 por el asesinato de su
padre. Había dejado a su madre y a varios hermanos en su pueblo natal, para reunirse con su
padre y un hermano que atendían en Buenos Aires un almacén. Trabaja con ellos un tiempo,
durante cual parece que suceden conflictos con el padre, quien le recrimina constantemente
su haraganería ( a causa de sus trastornos infantiles el padre lo llamaba el loco). José decide
abandonar a su padre y ser vendedor ambulante pero se arruina porque vende los artículos
a menor precio de lo que le costaban. Vuelve con su padre, se reinician los conflictos y sin
previa discusión lo mata.
¿Cómo es tratado el caso?
Hay 3 líneas de foco:

1- El médico de la penitenciaria- Santillán- encuadra su informe en un DISCURSO MORAL, SIN

INDICIOS DE SU RECONOCIMIENTO MÉDICO NI INDAGACIÓN POR LOS ANTECEDENTES DEL
ACUSADO. Su
punto de partida es la existencia de una clase de individuos llamados “seres de vida sencilla”
cuya vida se cumple en la más rigurosa monotonía sin exigir sus facultades intelectuales. Las
nuevas circunstancias junto a su padre chocan con sus hábitos de vida vegetativa.
Consecuencias de aquella vida, sus características morales: desinteresado, haragán y solo se
ocupa de la consecución de sus deseos. El contraste entre esos recuerdos y los accidentes
con el padre provoca un “incremento afectivo” que lo empuja al delito, por ello se afirma que
no es un loco sino que es UN ENGENDRO SOCIAL: un inmigrante de baja condición que se
niega a trabajar y protege la resistencia a trabajar.
2- El consejo de higiene utiliza la TÉCNICA DEL INTERROGATORIO orientada a DESCUBRIR
UNA POSIBILIDAD DE SIMULACIÓN, lo cual hace que DESCUIDEN EL ABORDAJE MÉDICO DEL
CASO.
Parten de suponer que Vivado oculta algo y se sitúan frente : buscan los indicios que
desenmascaren- algunos elementos y presumen que se trata de un simulador- muestra
tranquilidad y sangre fría cuando relata el hecho criminal, manifiesta deseos de lograr la
libertad y confiesa haber pre-meditado el hecho y encontrarse arrepentido. Para dilucidar le
proponen ayudarlo a conseguir su libertad y obtienen la confesión de Vivado que le habían
aconsejado hacerse el loco pero que él no podía desempeñarla porque estaba más allá de su
capacidad. Para juzgar su capacidad de razonamiento le proponen un plan de evasión ante lo
cual se manifiesta alegre: lo interrogan sobre diversas dificultades que la fuga exigía resolver
a lo que Vivado responde con sensatez, razonablemente.
La conclusión a la que llegan es que NO ES UN LOCO, el hecho cometido tiene su explicación
en sus condiciones de ánimo: obstáculos que le atribuye a su padre, tristeza, celos por la
predilección que por su hermano tenía el padre, negocios y desgracias anteriores. Por ende la
sensibilidad, la razón y el libre albedrio NUNCA faltaron al individuo, ni antes, ni en el
momento, ni después. Vivado responde a los CRIMINALES QUE SIGUEN PERVERSAS
INCLINACIONES POR FALLAS EN LA EDUCACION, QUE LOS IMPULSAN SIN ECLIPSAR LA RAZÓN
3- Lucio Meléndez escribe un informa el cual es leído como EL PRIMER ANTECEDENTE DE UNA
PERICIA PSICOLOGICA dado a que su posición es mucho más amplia y compleja. Realiza un
examen suspicaz: una ANAMNESIS- es decir, HAY UN SUJETO CON UNA HISTORIA, PARTE
DE UNA
REALIDAD NO DE UNA SUPOSICIÓN. La construye en base a detalles .
Antecedentes:
- El padre de vivado es alcohólico y de ello deriva una predisposición para la locura
- El antecedente infantil- periodos en donde se ponía negro, lo que lleva a Meléndez a
arriesgar un diagnóstico de epilepsia o alguna enfermedad nerviosa
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- Un antecedente más inmediato, antes de volver con su padre padeció de fiebre tiroidea y
delirio durante más de dos meses, durante los que estuvo internado

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El mal sufrido en su infancia es la causa de su lentitud intelectual y por el mero hecho de
descender de un padre alcohólico está más predispuesto para que la enfermedad nerviosa que
padeció de niño trajera trastornos serios en el desarrollo cerebral, dejando rastros para toda la vida
como elemento para posteriores procesos congestivos cuyo resultado final es la enajenación
mental.
Añade

1- Causas morales específicas a partir de una entrevista con el hermano (datos que uno no
obtiene de manera directa): luego de sus accesos infantiles Vivado se torna irascible y cae en
una depresión moral .
2- Consigna una semi-parálisis facial a la vez que muestra que su interrogatorio ya habla de
alucinaciones auditivas
3- Vivado se arruina vendiendo sus mercancías a un precio menor que el que le costaban,
ESTO DA SEÑA A MELENDEZ QUE YA ESTABA LOCO, dado que si el estuviera plenamente
conciencia nunca hubiese vendido más barato que lo que gastó.
4- La fisonomía del examinado: la sangre fría es más propia de un loco que de un criminal,
porque en el caso contrario no podría ocultar la emoción de todo criminal que tiene la
conciencia de haber cometido un homicidio
5- En cuanto al “plan de evasión” que se le propuso, haberlo creído prueba que no estaba en sus
cabales
Meléndez insiste en:

- LOCURA NO SIGNIFICA ABOLICION DE TODAS LAS FACULTADES INTELECTUALES y por ello

ciertas conductas razonables de Vivado no significa que no esté loco.
- La forma más común de la simulación es la manía ya que coincide con la imagen vulgar del
loco y NO la melancolía que era una enfermedad de clase alta.
Refuta sin miramiento que en los otros informes hubo una persistencia de esa concepción ingenua
y vulgar de la locura que no es capaz de asumir un examen delimitado y cuidadoso, ni advertir
matices. Lo que le permite decirles a los médicos que no tienen la preparación conveniente para
entender estos casos.
Esto demuestra que para esta figura del médico-psicólogo SANCIONAR LA LOCURA EXIGE UN
LABOR DE DESOCULTAMIENTO Y RECONSTRUCCION, de allí que SE PERSIGUE A LA LOCURA
MAS ALLA DE SUS APARIENCIAS Y EN ESTA TAREA LOS SIGNOS PUEDEN ADQUIRIR
SIGNIFICACIÓN.

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 Teoría de la degeneración
La problemática delictiva y rebeldía social que va a alcanzar un sustento doctrinario en la
TEORIA DE LA DEGENERACION, la cual garantiza para el alienista un lugar de incontrovertible
sabiduría a la vez que encuentra una función mayor fuera del manicomio.
¿Cómo se conforma la doctrina de la degeneración? : Con los aportes de;

- Anatomía Patológica del cerebro con la cual buscaban un fundamento somático de la

patología mental y en este sentido la degeneración ofrecía la posibilidad de buscar signos
físicos de la locura lo que llevaba a la psiquiatría a un camino de reintegración a los
métodos y criterios de la medicina científica.

- Pensamiento de Darwin fortalece la aceptación de la nueva doctrina psiquiátrica que pasa

a gozar popularidad por fuera del ámbito de la medicina convirtiéndose en una referencia
del naturalismo sociológico.

Morel propuso que “las degeneraciones son desviaciones morbosas del tipo humano normal
hereditariamente transmisibles y sujetas a la evolución progresiva hacia la decadencia” de allí que:
- Las causas van desde la herencia y las lesiones congénitas o adquiridas hasta las
intoxicaciones, temperamento morboso o factores del medio social

- La idea de herencia es la de un mecanismo de transformación tanto de las especies como de

los individuos en sentido patológico por ello presentan nuevos atributos físicos e
intelectuales fijos e inmutables que los diferencias de sus ascendientes y del tipo común
de la especie haciendo de ellos nuevos seres

- Suponía para Morel, la existencia de un tipo normal originario, es decir, el mito religioso de
una pareja humana original perfecta desde el punto de vista psicofísico que sufriría luego
los efectos de una declinación.
Esta teoría cumple una función explicativa- da coherencia a un conjunto variado de síntomas
y conductas: los idiotas, imbéciles, degenerados, excéntricos, emotivos, hipocondriacos, locos
morales, obsesivos, impulsivos, etc... Todos son lo mismo en cuanto al fondo-todos son
irreductibles a una modalidad psicopática: el desequilibrio. Solo difiere lo exterior.
En este sentido, la concepción que subyace es la noción de un movimiento evolutivo perpetuo
que puede orientarse en sentido progresivo o regresivo por ende todo agente capaz de detener o
retardar el movimiento evolutivo de la especie, es considerado CAUSA DEGENERATIVA – la
contrafigura de la utopía del desarrollo y progreso social. Y de esta manera, el discurso de la
degeneración deriva en una consideración acerca de la MISERIA Y EL VICIO: alcohol,
desnutrición, miseria fisiológica, fallas de educación, traumas morales.

¿Qué prevención puede encararse?: En la tensión entre educación y liquidación se mueven las
ilusiones de salvación.
- Hualde propone la castración: esterilización quirúrgica de los alienados, es decir, quitarles
el poder fecundante a los progenitores para impedir que nazcan degenerados.

- Solari postula una acción sobre el medio: crece la responsabilidad del estado en el directo
REEMPLAZO de la función familiar- el estado debe tomar a su cargo a los hijos de padres
criminales y separarlos para siempre de sus progenitores, responsabilizándose así de su
educación a través de la creación de institutos de protección de la infancia.

Esto apunta directamente a una población- la NIÑEZ- LA NIÑEZ ABANDONADA Y LOS

MENORES DELINCUENTES. En cuanto a los adultos, propone sacar la delincuencia del registro de
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la culpa y el

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castigo para hacerlo depender de los derechos de la sociedad a defenderse de quien la ataca
por ende la pena se entiende como “medio de reforma” en un lugar de enseñanza y
formación moral EL CRINOCOMIO
- Lombroso y De Veyga e Ingenieros: ubicaban a la acción médico-política como la más
favorable para corregirla a través de la higiene, la asistencia preventiva, la tecnología remozada
de la psiquiatría y la criminología.

- Bunge plantea que los actuales progresos de las ciencias médicas constituyen un vehículo
rápido que ayuda a la degeneración. Al disminuir la mortalidad general y mantenerse vivos
con capacidad de reproducirse a muchos individuos que antes estaban condenados a
sucumbir, al reducirse las muertes por epidemias, hambrunas y guerras. La cultura ataca a
la naturaleza y favorece la perpetuación y extensión de la degeneración, realizando una
selección al revés.

Por lo que en este punto la degeneración ya no tiene ningún fundamento en las leyes de
herencia. La noción de degeneración en las manos de Bunge se expande y se constituye
como una categoría central del análisis sociológico

- Degenerado superior: el hombre de genio. Son escasamente educables

- Degenerado medio: personas con fallas del sentido moral que exigen una elevación de
su nivel ético a través de la educación. Es esta zona la que crece constituyendo la gran
amenaza en tiempos modernos.
-Degenerado inferior: infra-hombre, condensando las figuras de la locura y el crimen. Son
escasamente educables

- La locura es una anormalidad psíquica que hace al individuo inadaptado para vivir en su medio
social
- La sociedad está regida por leyes de los organismos biológicos: evolución, adaptación y
lucha por la vida: el delito es un acto que atenta directa o indirectamente contra el
derecho a la vida

Con estos postulados, la degeneración y la delincuencia son obstáculos para el progreso

natural de la sociedad: Se amplía el concepto de degeneración, se extiende a cuantos
poseen caracteres que impiden adaptarse a las condiciones de lucha por la vida. De allí
que degenerado es un individuo vencido o vencedor en la lucha por la existencia que por
las imperfecciones innatas o por la desintegración adquirida del carácter resulta
improductivo o nocivo a la sociedad en su desarrollo evolutivo por ende LA
DEGENERACION PASA A SER LA FUERZA OPUESTA A LA EVOLUCION

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 UNIDAD 2
PARADIGMAS DEL DERECHO
¿QUÉ ES EL DERECHO? – Lucia Aseff

No tiene una sola respuesta sino que se la puede abordar desde múltiples enfoques. Y
sabemos que regula: conflictos de una sociedad, tanto generales como específicos (de
determinados grupos sociales) y las actividades de nuestra vida otorgándole un status juridico
2 enfoques FUERTES Y CONTRAPUESTOS:
Ius- Positivismo: Reconoce como Derecho a la LEY ESCRITA emanada del Estado y creado por
los medios establecidos legalmente- explicitados en la Constitución Nacional de cada País.
Con total independencia de que se trate de un derecho justo o injusto, adecuado o
inadecuado.
Ius- Naturalismo: Nace con la cultura de occidente, en la Antigua Grecia- parte de un
CONCEPTO DE NATURALEZA Y PRINCIPIOS- TANTO DE JUSTICIA COMO DE MORAL que SON
UNIVERSALMENTE
VALIDOS en todo tiempo y lugar por ende ETERNOS E INMUTABLES. El derecho NO
responde a una ley escrita sino que responde a LAS LEYES DE LA NATURALEZA O BIEN LA
LEY DIVINA por tanto si no se basa en estos postulados universales es injusto y NO es
derecho.
Esta postura fue cayendo por CARECIA DE BASE CIENTÍFICA y
METAFÍSICO. Otras posturas situadas en EL INTERMEDIO DE AMBOS
EXTREMOS SON:

Escuela Realista: Surgen en el siglo XX al introducirse al derecho la EPISTEMOLOGIA como

moda intelectual y como respuesta a la demanda tecnológica e instrumental que las
sociedades planteaban por ende el derecho comienza a generar respuestas desde una
pretensión de cientificidad: PARA SABER QUÉ ES EL DERECHO, TENEMOS QUE SABER CÓMO
FUNCIONA. El “cómo funciona” responde a la práctica de los tribunales: cómo resuelven los
jueces en sus sentencias los conflictos que llegan a su decisión y aquí tenemos dos vías:
- Derecho Anglosajón (derecho de los ingleses, norteamericanos y escandinavos): es
importante la JURISPRUDENCIA- los fallos reiterados de los jueces sobre cada cuestión que
se somete a su decisión y van conformando un precedente. El derecho NO es el derecho
vigente – el escrito- sino el derecho que se aplica en los tribunales del lugar.

- Derecho Continental (derecho en Francia, Alemania, Italia y España entre otros): es importante
EL DERECHO LEGISLADO que aparece en Códigos y Constituciones, siendo la primera
fuente LA LEY.
Surgen avanzado en el tiempo con la incorporación de disciplinas como: la sociología, la
TEORIA CRÍTICA DEL DERECHO- Carcova
ciencia política, la antropología, la lingüística y el psicoanálisis y se define como un conjunto
de problemáticas enlazadas y abiertas en tanto comprender el fenómeno de la juridicidad
implica dar cuenta de una parte de la interacción humana que exige tener presente al resto
de la interacción humana de la cual se ocupan otras disciplinas, por ende debe recorrer la
multi y transdiciplinariedad.
 Consideran agotados los grandes paradigmas teóricos vigentes, el iusnaturalismo y el
iuspositivismo por la imposibilidad de superar los reduccionismos que impedían dar cuenta
de la complejidad épocal de lo social y del derecho.

 Rechazan:

1) La concepción del derecho como un dato de la realidad, como cosa ya que los hechos a
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que refieren las ciencias sociales en general y el derecho son conducta humana y esta
misma no es una cosa ni es medible

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 2) El modelo explicativista importado de las ciencias duras porque implica que hay un
solo modo de conocer y al mismo tiempo un único enlace: el de naturaleza causal.

Por ende se proponen cuestionar y desplazar los puntos de partida metódicos del
positivismo -que intentan describir la interacción social mediante el cálculo racional que
los sujetos realizarían en cada caso procurando la optimización de beneficios de modo que
la sociedad es vista como el resultado deliberado y consciente- y optar por otros que
consideran que la sociedad es la que constituye sujetos determinándolos a través de
complejos procesos de socialización que le otorgan identidad y reconocimiento y que al
unísono inculcan valores, comportamientos y visiones del mundo.

 Le dan valor e importancia a la ideología como conjunto de representaciones sociales

que son producto de las relaciones de poder establecidas y con frecuencia funcionales
para su reproducción.

DISTINTAS CORRIENTES DE LA CRITICA JURIDICA

-Mialle en Francia: intento desarrollar una teoría jurídica desde la perspectiva del
materialismo histórico aunque la ortodoxia de la propuesta constituyó su límite aunque sin
embargo hay aportes importantes para el derecho público y el rol del estado en las
sociedades.
- Uso alternativo del Derecho en Italia: interpretación alternativa de las normas jurídicas, a
partir de los vacíos y lagunas semánticas del discurso del derecho, de suerte que dejara de
ser un instrumento de justificación de la opresión política y social pasando a ser un
instrumento capaz de servir los intereses de los desposeídos, discriminados, desfavorecidos.
Ambos han tenido influencias en México, Brasil y Argentina
- Crítica Legal Studies en Inglaterra y [Link]: concepción deconstructivista consistente en
exhibir los límites ideológicos del derecho aplicado, su generalizado modo de operar como
mecanismo de reproducción del poder y de la dominación social.
Con grandes influencias en Perú y Colombia
DEFINICIONES DE DERECHO
1- Práctica social especifica de naturaleza discursiva que expresa los conflictos, las
tensiones y los acuerdos de un grupo social en una formación económico-social determinada
lo que supone implicarse en, una filiación epistemológica materialista en tanto una
consideración del DISCURSO JURIDICO COMO UN PRODUCTO Y COMO PRODUCTOR DE
SENTIDO SOCIAL, y un análisis de la presencia de la ideología y del poder en la dimensión de
lo jurídico.
2- Discurso organizador de las prácticas sociales, al que ellas se adaptan y que otras veces es
quebrado por las mismas, porque, EL DERECHO SUELE SER POSTERIOR A LOS HECHOS y
EXCEDE a los hechos normativos, NO SE AGOTA EN ELLOS.
DISCURSO JURÍDICO
Tiene un proceso de formación, descomposición y recomposición- en el cual intervienen otros
discursos que, diferentes por su origen y función se entrecruzan con el- que se distancia de su
producto final, en tanto este no descubre significados ni puede ser interpretado como
individual sino que refleja la relación de fuerzas de los discursos.
Posee distintos niveles:
1- Normas, reglamentos, decretos, edictos, sentencias, contratos… órganos autorizados para hablar
2- Teorías, doctrinas, opiniones que resultan de la práctica teórica de los juristas y por las
alusiones de uso y manipulación del primer nivel por parte de los abogados, escribanos y
operadores.
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3- Imaginario de una formación social: discurso que producen los usuarios, los súbditos, los
destinatarios del derecho en un juego de creencias y ficciones.

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El discurso jurídico se articula con ficciones-una de ellas es la categoría de “sujeto” : El
hombre lo humano NO son realidades PREEXISTENTES al discurso que los alude, el mismo
discurso las construye, pero en el derecho siempre hay un hombre interpelado como si su
constitución como tal fuera precedente del mismo y así puede designarle lugares en la trama
del poder como excluirlo. En este sentido, es que se lo califica como un discurso de poder:
cuando la ley nos nombra como “padre”, “homicida” “mayor de edad” “menor” “deudor” etc.,
pareciera que nosotros existe ya como sujeto, sujeto al cual se lo califica, prohíbe, permite, se
alude otorgándole un lugar en el campo de la legitimidad o excluirlo de él.
NO podemos decir que el Derecho es solamente la ley escrita, es la ley escrita pero ADEMÁS lo
que se aplica y lo que se practica atravesadas por lo político como expresión de las redes del
poder, las ideologías, las prácticas de los hombres que lo expresan (atravesada por las leyes), de
aquí que NO SE PUEDA PENSAR COMO ALGO NEUTRAL, sino como un discurso que ASIGNA
SIGNIFICADOS A HECHOS Y PALABRAS que adquieren una dirección.
A partir de aquí es que decimos que el derecho CONVENCE, IMPONE PERO PERSUADE,
AMENAZA Y DISCIPLINA NORMALIZANDO, de allí que:

EL DISCURSO DE LA LEY, ES UN DISCURSO CONSTITUYENTE DE LOS SUJETOS, QUE AL

INTERPELARLO NO SOLO LES DA UN STATUS JURIDICO SINO TAMBIEN UNA CONFIGURACION
PERSONAL, QUE AL ASIGNAR A LOS SUJETOS EN DETERMINADOS LUGARES LOS
CONSTITUYEN EN AQUELLO QUE SON, CONSTITUYE SUBJETIVIDAD

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 FUENTES Y RAMAS DEL DERECHO

¿QUÉ ES EL DERECHO? FUENTES Y RAMAS- FICHA DE CÁTEDRA

Fuentes del derecho
La palabra fuente se utiliza para designar el origen, la procedencia de lo que llamamos
Derecho. Y adquiere dos diferentes sentidos
- Material: hace referencia a la conducta humana descripta en la norma jurídica.
- Formal: alude a la formalización escrita de la conducta
Organización del poder judicial
En la República Argentina existe un sistema de jerarquías de las fuentes formales, expresado
como
SISTEMA DE ORDENAMIENTO JURIDICO.
CONSTITUCIÓN NACIONAL Y
TRATADOS INTERNACIONALES CON
JERARQUÍA CONSTITUCIONAL
PIRAMIDE DE KELSEN
Tratados internacionales sin jerarquía
Ningún orden inferior
constitucional pero supra-legal
debe contradecir al Leyes nacionales
y provinciales
orden superior
Decretos del poder Ejecutivo
Ordenanzas
provinciales y
municipales
Sentencia
s
Acuerdo entre partes

La CN es la ley suprema de la Nación a la cual todas las restantes normas deben adecuarse.
Fue sancionada en 1853, habiendo sido reformada en 1860, 1866, 1949, 1957 y la ultima
1994. Se compone de dos partes:
- Derechos y Garantías (parte dogmática)
- Organización del Estado bajo el título “Autoridades de la Nación” (parte orgánica)

Los Tratados Internacionales en 1994 en los cuales se adhieren los DERECHOS HUMANOS por
encima de cualquier ley, siendo asimilados a la carta magna o constitución nacional,
entendiéndolos como complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.
La Ley es “la norma escrita sancionada por la autoridad pública competente”. Existen leyes
nacionales emanadas del Congreso de la Nación y leyes provinciales emanadas de la
Legislatura. Cada una de ellas recibe un número que las identifica, que es correlativo en cada
uno de los órdenes.

 El trámite de formación y sanción de leyes consta de:

1- La presentación de un proyecto de
Ley 2- La aprobación por Cámara de
Diputados 3- La aprobación por el
Senado

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3- Reglamentación y promulgación por el Poder Ejecutivo a través del Boletín Oficial de
la República Argentina
 En cuanto a su ámbito de aplicación y espacio.

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Está pensada para regir hacia el futuro teniendo como objeto una serie de casos que van a ser
captados con posterioridad a la entrada en vigencia de la norma, Pero las leyes también se
aplican a las consecuencias actuales de hechos ya sucedidos, en casos excepcionales. Esto es
denominado como RETROACTIVIDAD DE LA LEY
La ley es obligatoria para todos los habitantes del territorio de la República, sean ciudadanos
o extranjeros, domiciliados o transeúntes. Pero en el NCC Y C deja a salvo la posibilidad
excepcional de que una ley especial disponga lo contrario.
El decreto es una clase de norma dictada por el Presidente de la Nación. Hay dos clases:
- El decreto reglamentario, que el poder Ejecutivo utiliza para promulgar una ley sancionada
por el Poder Legislativo
- El decreto de necesidad y urgencia, admitido solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieran imposible de seguir los trámites ordinarios previstos por la CN
para la sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o el régimen de los partidos políticos. Serán dictados por el presidente de la
Nación, previo acuerdo general con los ministros que deberán refrendarlos conjuntamente
con el jefe de gabinete de ministros.
La sentencia judicial: “acto mediante el cual el juez decide el fondo de las cuestiones
controvertidas y lo decidido por ella no puede ser objeto de revisión en ningún otro proceso”
como también a la par del acto, nos encontramos con la génesis de una nueva norma “el juez
crea una norma jurídica individual que constituye una nueva fuente de regulación de la situación
jurídica”

DISPOSITIVO PARA RESOLVER LOS CONFLICTOS ENTRE NORMAS

 La fuente inferior debe producirse con arreglo al procedimiento y contenido de lo establecido
en la fuente superior. De este modo

-en relación al procedimiento, el cultor de Derecho puede conocer si está en presencia de

una fuente valida o no. No sería válida una ley que no hubiera transitado previamente por
la sanción de las Cámaras que conforman el Congreso, en tanto se habría VIOLADO EL
PROCEDIMIENTO DE PRODUCCION ESTABLECIDO POR LA CN.

-en relación al contenido, en caso de no adecuarse a la superior, ello debe ser

DENUNCIADO POR LA DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA LEY, es decir, se
ha violado una relación de contenido.
EJ: una ley nacional antes que la ordenanza provincial o municipal

 Cada vez que aparezca un determinado conflicto entre normas de diversa clase, el mismo
deberá ser resuelto siempre a favor de la norma relativamente superior en la escala

 Cada vez que aparezca un conflicto entre normas de la misma clase, existen ciertos principios:

- La ley posterior deroga a la anterior. Hay una excepción: La ley posterior general NO
DEROGA la ley anterior especial debido a que la especificidad de un régimen debe ser
resguardada ante un cambio que no contempla la institución sino de modo genérico

- Ley especifica por sobre la general.

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 PERSONA Y SUJETO DE DERECHO
DIFERENCIAS ENTRE EL CC Y C Y EL NCC Y C
El código civil y comercial es la base de todo código cuando algunos códigos son confusos en
sus interpretaciones.

CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL AÑO 1864 NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL AÑO 2015

Persona: “todo ENTE susceptible de Persona: No se define que es la persona pero

adquirir habla de PERSONA HUMANA, eliminando la
derechos y obligaciones” noción de ente y aclarando que se efectúa en
La figura del ENTE es una noción filosófica que la concepción la adquisición de derechos
presta a confusión porque menciona A TODOS Sin embargo se debe definir la concepción por
LOS SERES VIVIENTES, ANIMALES Y PLANTAS. ciertos hechos que demandaron cierta
especificidad:
- Parejas que habían congelado los óvulos y
falleció el padre y la madre quería tener un
hijo .
Y declara que :
- madres son aquellos que lo tuvieron en el
vientre
- ponen un máximo y mínimo de duración de
embarazo (para diferenciar concepción de
fecundación)
- tiene que estar en el vientre de la madre no
afuera (en tanto esto es ILEGAL, el alquiler de
vientres y la especulación tecnológica)

Da pie para pensar 2 tipos de persona: Da para pensar 2 tipos de persona:

ENTE: visible, de carne y hueso- PERSONA HUMANA

IDEAL: instituciones (ej.: clubes, escuelas PERSONA JURÍDICA (en reemplazo a la persona
etc.). NO hay una FIGURA FISICA que las ideal): Son las instituciones sin un
represente. representante físico sino que poseen
NUMEROS DE PERSONERIA JURIDICA

NIÑO: de 0 a 18 años En este nuevo código se incluye las diferentes

edades psicológicas más allá de lo biológico y
las diferencias de género por tanto ahora son
llamados NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES

NIÑOS: de 0 a 13
ADOLESCENTES: Abarca de los 13 a los 18
pero se dividen en 2
- 13 a 16
- 16 a 18

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 PERSONA EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARGENTINO (2015)
CAPITULO 1: el comienzo de la existencia de la persona humana es la concepción. La época de la
concepción tiene un máximo de 300 dias y un minimo de 180 dias. Los derechos y
obligaciones del concebido quedan adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se
considera que nunca existio.
CAPITULO 2, SECCIÓN PRIMERA- CAPACIDAD

- Capacidad de derecho (art.22): toda persona humana goza de la aptitud de ser titular de
derechos y obligaciones. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos o actos jurídicos determinados
- Capacidad de ejercicio(art.23): Toda persona humana puede ejercer por si misma sus
derechos, excepto las limitaciones previstas en el articulo 24 y en una sentencia judicial.

- Las personas incapaces de ejercicio (art 24) son:

 La persona por nacer

 La persona que no cuenta con la edad y el grado de madurez suficiente.
 La persona declarada incapaz por sentencia judicial.
SECCIÓN 2- PERSONA MENOR DE EDAD
- Art.25: Menor de edad es la persona que no ha cumplido 18 años. Este código denomina
adolescente a la persona menor de edad que cumplió 13 años

- Art.26: La persona menor de edad

1- ejerce sus derechos a través de sus representantes legales. No obstante la persona que
cuente con edad y madurez suficiente puede ejercer por si los actos que le son permitidos.
En situaciones de conflictos con los intereses de sus representantes legales puede
intervenir asistencia letrada.

2- tiene derecho a ser oída en todo el proceso judicial así como a participar en las
decisiones sobre su persona

3- el adolescente entre 13-16 tiene aptitud para decidir por si respecto de aquellos
tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado de salud o provoquen
un riesgo grave de vida. Por ejemplo: tatuajes, piercings.

4- si se trata de tratamiento invasivos que comprometen su estado de salud o está en

riesgo su integridad o la vida, se debe prestar consentimiento de los padres; el conflicto
entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su interés superior sobre la base de la
opinión médica respecto a las consecuencias de la realización o no del acto médico.

5- A partir de los 16 años el adolescente es considerado como un adulto para las

decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
SECCION 3- RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD
- La capacidad de ejercicio de la persona humana se presume aun cuando se encuentre
internada en un establecimiento asistencial
- Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se impone siempre en
beneficio de la persona.
- La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial.
- La persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías
adecuadas para su comprensión

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- La persona tiene derecho a participar del proceso judicial con asistencia letrada que debe
ser proporcionada por el estado si se carece de medios
- Debe priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y libertades
Persona con capacidad restringida y con incapacidad
El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de 13
años que padece una adicción o alteración mental permanente o prolongada siempre que
estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o bienes.
Por ende el juez debe designar el o los apoyos necesarios especificando funciones amoldadas
a las necesidades y circunstancias de la persona; estos deben promover la autonomía y
favorecer las decisiones que respondan a la preferencia de la persona protegida.
Cuando la persona se encuentre ABSOLUTAMENTE IMPOSIBILITADA de interaccionar con su
entorno y expresar su voluntad de cualquier modo, medio o formato y el sistema de apoyo
resulta ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador
LOS LEGITIMADOS que pueden solicitar una declaración de incapacidad y de capacidad restringida
son:

- El propio interesado
- El cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado
- Parientes de cuarto grado; si fuera por afinidad, dentro del segundo grado
- Ministerio Publico

MEDIDAS CAUTELARES: El juez durante el proceso debe ordenar las medidas necesarias para
garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona por ende debe determinar
que actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos y cuales la representación de un
curador. También puede designar redes de apoyo o personas que actúen con funciones
específicas según el caso.
ENTREVISTA PERSONAL: El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el
proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución alguna, asegurando la
accesibilidad y los ajustes necesarios del procedimiento de acuerdo a la situación. El
ministerio público y al menos un letrado que preste asistencia al interesado deben estar
presentes en las audiencias.
INTERVENCION DEL INTERESADO EN EL PROCESO:
- La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y puede presentar
pruebas que hacen a su defensa.
- Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o restricción ante el juez
correspondiente a su domicilio o del lugar de su internación, si la persona en cuyo interés
se lleva adelante el proceso no tiene abogado, se le DEBE NOMBRAR UNO PARA QUE LO
REPRESENTE Y LE PRESTE ASISTENCIA LETRADA AL JUICIO.
- La persona que solicita la declaración puede aportar toda clase de pruebas para acreditar
los hechos invocados

SENTENCIA: Se pronuncia sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo

interés se sigue el proceso:
- Diagnóstico y pronostico
- Época en que la situación se manifestó
- Recursos personales, familiares y sociales existentes
- Régimen para la protección , asistencia y promoción de la mayor
autonomía posible- Para expedirse es imprescindible el dictamen de un
equipo interdisciplinario
La sentencia debe determinar la extensión y alcance de la restricción y especificar las
funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía sea la menor
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posible; y designar una o más personas de apoyo o curadores y señalar las condiciones de
validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o las personas
intervinientes y la modalidad de actuación

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Debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar
constancia al margen del acta de nacimiento. Desaparecidas las restricciones se procede a la
inmediata cancelación registral.
La revisión de la sentencia se puede realizar en cualquier momento, a instancias del
interesado en un plazo no superior de 3 años, sobre la base de nuevos dictámenes
interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el interesado. Es deber del ministerio
público fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión judicial e instar en a que se lleve a
cabo en el caso de que el juez no la hubiere efectuado
INTERNACIÓN
La internación sin consentimiento de la persona tenga o no restringida su capacidad procede si:
- Esta fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario que señale los motivos
que la justifican y la ausencia de alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad
- Ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona
protegida o para terceros
- Es considerada un recurso terapéutico restrictivo y por el tiempo MAS breve posible; debe
ser supervisada periódicamente
- Debe garantizarse el derecho de defensa mediante asistencia jurídica y el debido
proceso y control judicial
- La sentencia aprobada debe especificar su finalidad, duración y periodicidad en la
revisión Toda persona se encuentre o no internada goza de los derechos
fundamentales y sus extensiones
La autoridad pública puede disponer el traslado de una persona cuando se encuentre en
riesgo para sí o para terceros a un centro de salud para su evaluación. Si fuese admitida la
internación debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la Ley de Salud
Mental.
SISTEMAS DE APOYO
Cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite
la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos
en general. Tienen como función la promoción de la autonomía y la facilitación de la
comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el ejercicio
de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de confianza para
que le presten apoyo, el juez debe evaluarla y procurar la protección de la persona respecto
de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida. La resolución debe establecer la
condición y la calidad de las medidas de apoyo y de ser necesario ser inscripta en el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
CESE DE LA INCAPACIDAD Y DE LAS RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD
Debe decretarse por el juez que la declaro, previo examen de un equipo interdisciplinario que
dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total, el juez
puede ampliar la nómina de actos que la persona puede realizar por si o con la asistencia de
un curador o sistema de apoyo.
INHABILITADOS – (ludópatas)
Quienes por la prodigalidad en la gestión de sus bienes expongan a su cónyuge, conviviente o
a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio. A estos fines se
considera persona con discapacidad a toda persona que padece de una alteración funcional
permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social implica
desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional y laboral- La
acción corresponde al cónyuge, conviviente o descendientes.

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Importa la designación de un apoyo que debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de
actos de disposición entre vivos y en los demás actos declarados en la sentencia.
El cese de la inhabilitación se decreta por el juez que la declaro, previo examen
interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si no es total, la juez
amplia la nómina de actos que la persona puede realizar por si o con apoyo.

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 DERECHOS PERSONALISIMOS
Son aquellos derechos inherentes que dan status de personalidad jurídica para el derecho por
ende la privación aniquila la personalidad. Estos son DIGNIDAD, IMAGEN, VIDA, SALUD,
LIBERTAD, HONOR, INTIMIDAD.
 INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA HUMANA: La persona humana es inviolable y en
cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto.
 AFECTACIONES A LA DIGNIDAD: La persona humana lesionada en su intimidad, honor,
reputación, imagen o identidad puede reclamar la prevención y reparación de los daños
sufridos.
 DERECHO A LA IMAGEN: Para captar o reproducir imagen o voz de una persona, es
necesario su consentimiento, excepto la participación en actos públicos, el interés
científico, cultural o educacional prioritario, informar acontecimientos de interés general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar consentimiento sus herederos- en caso de
desacuerdo entre ellos resuelve el juez- o el designado en disposición de ultima voluntad.
 ACTOS PELIGROSOS: No es exigible el cumplimiento de un contrato que ponga en peligro
la vida o la integridad de la persona, excepto que se tomen las medidas de prevención y
seguridad adecuadas
 ACTOS DE DISPOSICION SOBRE EL PROPIO CUERPO: Prohibidos en tanto ocasionen
disminución en la integridad o sean contrarios a la ley, moral, buenas costumbres, excepto
que sean requeridos para el mejoramiento de la salud de la persona.
 PRACTICAS PROHIBIDAS: prohibidas las practicas destinadas a producir una alteración
genética del embrión que se transmita a su descendencia.
 INVESTIGACIONES EN SERES HUMANOS: Aquellas que no están comprobadas
científicamente, pueden ser realizadas solo si se describe claramente el proyecto y el
método que se aplicara en un protocolo, es realizada por personas con la formacion
profesional apropiada, contar con la aprobación de un comité de ética en investigación y
autorización previa del organismo publico correspondiente, contar con el consentimiento
de las personas que participan de la investigación a quienes se les debe explicar en
términos comprensibles, no implicar riesgos y molestias a los participantes.
 CONSENTIMIENTO INFORMADO
REPRESENTACION Y ASISTENCIA- TUTELA Y CURATELA
Las personas incapaces ejercen por medio de sus representantes los derechos que no pueden
ejercer por si; los representantes son:
- De la persona por nacer, de los menores de edad no emancipados, sus padres. Si faltan los
padres, o ambos son incapaces, o están privados de responsabilidad parental o
suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe
- De las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados cuando, conforme a
la sentencia, estos tengan representación para determinados actos; de las personas
incapaces el curador
TUTELA
La tutela está destinada a brindar protección a la persona y bienes del niño, niña o
adolescente que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona
que ejerza responsabilidad parental.
PERSONA JURIDICA
Todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
Su existencia de la p j privada comienza desde su constitución sin necesidad de autorización
legal para funcionar excepto disposición legal en contrario. En los casos que se requiere
autorización estatal, la persona jurídica no puede funcionar antes de obtenerla.
FIN DE LA EXISTENCIA: La existencia de la persona humana termina con su muerte.

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 LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL- Fernandez

El código civil y comercial de la Nacion revoluciona el sentido tradicional de la regulación de

las relaciones privadas, estructurándose a partir de LA PERSPECTIVA DE PROTECCION DE LA
PERSONA HUMANA Y SUS DERECHOS FUNDAMENTALES.
La capacidad es la aptitud de la persona para ser titular de derechos, adquirir obligaciones y
ejercerlos por si misma. En el antiguo código era definida como un “atributo” de la persona
( tales como el nombre, domicilio, estado, etc); sin embargo y por EL IMPACTO DE LOS
DERECHOS HUMANOS en el contenido del actual Código ya NO se habla de “capacidad-
atributo”, sino de UN CONCRETO Y AUTENTICO DERECHO HUMANO. Por ende
-Las restricciones a la capacidad se admiten solo en razón de LA PROTECCION DE LA
PERSONA, pero no en un sentido tutelar sino PROMOTOR Y RESPETUOSO DE SUS DERECHOS
HUMANOS
-Las restricciones NO PUEDEN SER TOTALES O ABSOLUTAS, eliminando la condición de persona
“muerte civil”, negando el concepto de sujeto de derecho
- Las restricciones refieren a la persona frente a determinados actos concretos.

-Las restricciones no pueden ser suplidas por la actuación o intermediación de otra persona
como ocurre en la incapacidad de hecho, referida a la CAPACIDAD DE HECHO: aptitud para
actuar por si los derechos y obligaciones.
CODIGO DE VELEZ SARFIELD
La incapacidad fue introducida observando ciertas condiciones de la persona y en busca de su
protección; la minoría de edad y la condición de salud mental que hacen a alguien vulnerable
frente a terceros, exponen a riesgo de perjuicio o abuso en el libre tráfico jurídico. Así, se
pensó la respuesta a la incapacidad ofreciendo la alternativa de ejecución de los actos a
través de mecanismos de representación para poder celebrarlo- así los padres como
representantes de sus hijos incapaces y el curador como representante de la persona
declarada incapaz. En tanto esto la idea de representación involucra una ficción jurídica: hay
una persona que realiza el acto, pero no lo hace a su nombre sino a nombre de aquel a quien
está representando .
En este sistema NO TIENE IMPORTANCIA NI ES REQUISITO CONOCER LA VOLUNTAD
DEL
REPRESENTADO, el curador sustituye la voluntad y participación del asistido pues justamente
la persona es considerada carente absoluta de aptitud.

EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL

Incorpora el principio de capacidad de ejercicio: toda persona puede ejercer por si los actos
jurídicos, con las solas excepciones establecidas a la norma.
Se afirma LA CAPACIDAD COMO REGLA y DELIMITA O ACOTA LAS EVENTUALES
RESTRICCIONES. Para sostener lo contrario respecto a una persona será necesario un proceso
judicial que establezca y fundamente cuales son los actos puntuales que se restringen.
Todo ello aparece COHERENTE tanto con la ley 26.657 LEY NACIONAL DE SALUD MENTAL que
estableció la presunción de capacidad de la persona, independientemente de su condición de
salud mental, antecedentes hospitalarios y conflictos como con las normas de la Convención de
Derechos de las Personas con Discapacidad que nuestro país incorporó por ley 26.378 y luego
otorgó jerarquía constitucional: el “problema” de las personas con discapacidad no radica en
ellas mismas sino en las condiciones del entorno que generan barreras, actitudinales,
comunicacionales, edilicias, procesales, etc. que les impiden ejercer sus derechos con
igualdad de condiciones como los demás.

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Incluye la novedad altamente beneficiosa: LA MEJORA EN FAVOR DEL HEREDERO CON
DISCAPACIDAD- la posibilidad del causante de dejar en favor de su descendiente con
discapacidad.

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 CAPACIDAD, INFORMACIÓN Y AUTONOMÍA: principio de la dignidad- Iglesias
La ley de Salud Mental apunta a una revisión total de las prácticas judiciales y asistenciales,
así como a la implementación de un nuevo paradigma, nuevas reglas, nuevas normas,
nuevos peritos y nuevos jueces. Y se encuentra atravesada por el derecho de igualdad y
resulta una herramienta armónica de la Convención de los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
LA IGUALDAD
Para igualar a las personas con discapacidad mental en términos de NO DISCRIMINACION y EN
UN MISMO RECONOCIMIENTO ANTE LA LEY en relación a las demás personas, hay que
ACENTUAR LA INCLUSION COMUNITARIA como derecho, el acceso a la atención de forma
interdisciplinaria, la legalidad. La causa fuente de la ley es la Declaración Universal de los
Derechos del Hombre en la cual se dictamina que todos los seres humanos nacen libres e
iguales en dignidad y derechos”
La igualdad es proclama como condición fundamental, la libertad en cambio es mencionada junto a
otros derechos. A la posibilidad de elegir, la posibilidad de comunicarse, se la puede relacionar
con la igualdad como ejercicio de la toma de decisiones, como el ejercicio de los derechos
civiles, como la eliminación de la barrera entre los demás y el sujeto.
Habitualmente se hace referencia a la dignidad de las personas con padecimiento psíquico sin
tener en cuenta que el reconocimiento a la dignidad de las personas IMPLICA QUE ESTAS SE
MUEVAN EN LAS 3 ESFERAS: el reconocimiento de su capacidad de razonar, elegir y comunicarse.
Estos rasgos son graduales, relativos e implican DEJAR ATRÁS LA VALORACION DEL SER
HUMANO EN RAZON DE SU UTILIDAD.
Esto nos lleva a pensar que pueden tomar sus decisiones con los apoyos que se requieran
para la construcción de la misma, es decir, que la autonomía de aquellos que tienen un límite
en su capacidad se ejerce a través de la asistencia para la vida independiente que debe tener
como elementos a conseguir:
- Libertad de elección
- Autonomía individual
- Independencia
- Satisfacción de necesidades básicas

En tanto la idea de igualdad conlleva la de dignidad y esta última está ligada a la autonomía moral y
funcional de la persona. La exigencia de respeto a estos elementos exige situar a todos y a todas
en iguales condiciones, para la determinación de los instrumentos que permitan el logro de una
vida digna.
LA IDEA DE IGUALDAD TRAE LA MAS ABSOLUTA COMPLEJIDAD ENTRE LA PERSONA Y LOS
SISTEMAS: La persona se antepone y se presenta de pie ante los sistemas y busca la
construcción de los ejes de transformación que unan la relación actual, aun en condiciones de
vulnerabilidad, con un futuro que imponga la efectividad de una inclusión comunitaria.
CAPACIDAD LEGAL
La capacidad legal es una aptitud regulada por el ordenamiento para ser titular de derechos
y obligaciones y para obrar con impulsos propios en la vida jurídica.
Hay una relación indisoluble entre CAPACIDAD Y LIBERTAD
La libertad representa el poder de la persona de decidir por sí misma. Esta decisión se da en
el ámbito de la subjetividad por lo que no se exterioriza. En lo atinente a la capacidad, el
instante subjetivo es el de la para aptitud que tiene todo ser humano, de gozar de todos los
derechos inherentes a su naturaleza humana. Todos los hombres son igualmente libres y
todos tienen igual capacidad de goce.
La discusión se da en la restricción de la capacidad frente a la toma de decisiones y aquí es
cuando la convención sobre los derechos de las personas con discapacidad ha dado respuesta
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cuando RECONOCE A LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EL DERECHO AL EJERCICIO DE LA
CAPACIDAD JURIDICA EN UN MISMO PIE DE IGUALDAD CON LOS DEMAS.

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La realización de planes de vida es el logro de una vida humana digna o si se quiere, el libre
desarrollo de la personalidad y esto se determina en cada individuo desde su propia
autonomía moral. Esta idea de relación entre capacidad, y dignidad sumado al determinante
social que contextua relaciones discapacitantes, modifica, cuestiona, pone en crisis e implica
importantes cambios en el Derecho.
La noción de capacidad jurídica, los apoyos que requiere una persona con discapacidad para
la toma de decisiones, para hacerlo real en términos de accesibilidad, tienen necesariamente
que VINCULARSE CON LOS AJUSTES RAZONABLES para que la persona pueda requerir un
apoyo.
La toma de decisiones con apoyo es una aplicación de este modelo social al tema de la
capacidad legal. En lugar de privar al individuo de su capacidad legal y darle un tutor o
curador para cuidar de sus intereses, se deben crear las condiciones que faciliten a la
persona obrar por impulsos propios a través del apoyo como aquella persona, organismo e
institución que a través de la comprensión y la confianza de la persona, colabora en la toma
de decisiones.
Las personas con discapacidad mental requieren que las relaciones de apoyo sean continuas
y se establezcan de manera anticipada, para poder disponer de ellas en caso de que pudieran
llegar a necesitarlas. Para proporcionar este apoyo, o determinar qué tipo de apoyo resultaría
útil a la persona, DEBE UTILIZARSE UN PROCESO INTERACTIVO, teniendo en cuenta las
preferencias de la persona proporcionando una comunicación creativa y accesible a la vez
que ajustes razonables. También puede recurrirse a los apoyos para el caso de operaciones o
acto jurídicos específicos, a manera de que las personas puedan utilizar servicios de médicos,
abogados, notarios, bancos, etc. de forma ordinaria.

CAPACIDAD Y CONSENTIMIENTO INFORMADO

El derecho a la información es también la consideración del trabajo con otro que es titular de
derechos, por ende es por esta razón que el consentimiento informado es mucho más que un
instrumento privado donde se firma por la persona o representante legal, que se le han
informado sobre una práctica o practicas terapéuticas determinadas o tratamientos o actos
que puedan afectar a la integridad física .
El consentimiento informado es la DECLARACION DE VOLUNTAD SUFICIENTE EFECTUADA POR
EL PACIENTE O POR SU REPRESENTANTE LEGAL, emitida LUEGO de recibir por parte del
profesional interviniente, información clara, precisa y adecuado con respecto a su estado de
salud, el procedimiento propuesto con sus objetivos, los beneficios esperados, los riesgos o
efectos adversos, especificación de procedimientos alterativos con sus beneficios y efectos
adversos, las consecuencias de la NO realización del procedimiento propuesto o de los
alternativos etc. Es decir es un proceso BIOETICO que implica la aplicación efectiva del
principio de autonomía, justicia y no maleficencia, en tanto es una manifestación de actitud
responsable por parte del personal médico o de la investigación en salud. Incluye también
COMPROBAR SI LA PERSONA HA ENTENDIDO LA INFORMACION, propiciarle un espacio para
que realice preguntas, dar respuestas a estas, y asesorar en caso de que sea solicitado.
Los datos deben darse a personas competentes en términos legales, edad y capacidad
mental. En el caso de personas incompetentes por limitaciones en la conciencia o inteligencia,
es necesario conseguir la autorización de un representante legal. Sin embardo siempre que
sea posible ES DESEABLE TENER EL ASENTIMIENTO DEL PACIENTE, en tanto habilita al
paciente para considerar de forma equilibrada, los beneficios y las desventajas del
tratamiento médico propuesto con el fin de que tome una decisión racional al aceptar o
rechazar.
El uso adecuado del consentimiento informado:
-previene la posibilidad de errores, negligencias, coerción y decepción y promueve al médico
su autocritica
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- ESTABLECE LA AUTONOMIA DEL PACIENTE, PROMUEVE SU DERECHO A LA
AUTODETERMINACION Y PROTEGE SU CONDICION COMO UN SER HUMANO QUE SE RESPETA A
SI MISMO.

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 NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
Fue sancionado en el 2014 fines de noviembre y entra en vigencia el 1er dia de agosto en
2015. No es una simple reforma, constituye UN VERDADERO CAMBIO CULTURAL.
 La línea directriz es la constitucionalización del Derecho Privado, para lo cual se ha dado
especial atención a los Tratados en general y fundamentalmente a los derechos humanos
dejando de lado la visión patrimonialista.

 Contiene un Título preliminar novedoso, en el que se enumeran las fuentes del derecho y
las reglas de interpretación, los principios referidos al ejercicio de los derechos subjetivos,
los derechos de incidencia colectiva, los que recaen sobre el cuerpo humano y los de las
comunidades originarias.

 Se define el comienzo de la existencia de la persona humana al momento de la concepción

y se incorpora todo un Capítulo referido a los derechos personalísimos, reconociéndose
expresamente los derechos a la DIGNIDAD, INTIMIDAD, HONOR Y LA IMAGEN.

 En cuanto a las relaciones de familias el nuevo código no distingue entre varones y

mujeres al definir quiénes pueden unirse en matrimonio, receptando lo dispuesto en la ley
26.618 del Matrimonio Igualitario. Se regulan las uniones con vivénciales, y se contempla
la posibilidad de optar entre el régimen de comunidad de ganancias y el régimen de
separación de bienes.

 Se incorporan modificaciones en las normas relativas a filiación y en cuanto a la disolución

del vínculo matrimonial, simplificándose las exigencias para solicitar el divorcio.

 Se establece la posibilidad que un deudor pueda cancelar una deuda en moneda

extranjera con el equivalente en moneda de curso legal.

 En Derechos Personales, se incorporan una parte general de los contratos, las nuevas
formas de contratación y la regulación de las relaciones de consumo

 En Derechos Reales se incorpora la regulación de nuevos derechos reales como la

propiedad horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el tiempo compartido, el cementerio
privado y la superficie

 En Derecho Sucesorio se aumenta la porción disponible de la herencia y en caso de que

exista un heredero con discapacidad, se contempla la posibilidad de que el causante
otorgue una porción mayor a este último.

DERECHO DE MENORES
Es la rama del derecho privado cuyas normas se refieren a todo lo concerniente con la
persona y los intereses del menor. Se ocupa de la protección del menor en las relaciones
civiles y de familia, en las relaciones de trabajo y del problema del menor que delinque.
Posee relevancia en esta materia, el estudio del menor en situación de desprotección o
abandono. Es por ello que el derecho de Menores particulariza su atención en aquellas
normas e instituciones que se dirigen a superar los estados carenciales de la minoridad.
Recibe el nombre del Ministerio de Menores el conjunto de funcionarios judiciales
pertenecientes al Ministerio Público que tienen a su cargo funciones legalmente establecidas
de representación y asistencia del menor. El funcionario que ejerce este cargo es: Defensor
de menores.

DERECHOS PERSONALES

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 Son exclusivos de cada ser humano

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 CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO
En 1994, paso a tener jerarquía constitucional. Entiende por niño todo ser humano desde la
concepción hasta los 18 años de edad, reconoce que todo niño tiene derecho intrínseco a la
vida y a su desarrollo y tiende a garantizar a los niños la protección contra toda forma de
discriminación o castigo, conminando a las autoridades Estatales a tener siempre en
consideración el interés superior del niño.
Hace respetar el derecho del niño a:

-Preservar la identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de

conformidad con la ley y las injerencias ilícitas.
-Se velará para que el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de estos,
excepto cuando las autoridades determinen que es por garantizar su interés superior.
-Consigna que los estados respetaran el derecho del niño que este separado de uno o ambos
padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ellos de modo regular, salvo
si ello es contrario al interés superior del niño y que también adoptaran medidas para luchar
contra los traslados ilícitos de niños al extranjero y su retención ilícita
-Se garantizará su derecho a expresar su opinión libremente en todos los asuntos que lo
afecten, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones de acuerdo a la edad y la madurez.
Con tal fin, se dará al niño la posibilidad de ser escuchado en todo el procedimiento judicial o
administrativo que le afecte, ya sea directamente o por medio de un representante u órgano
apropiado.
-Se debe velar para que el niño tenga acceso a la información y material procedente de
diversas fuentes nacionales e internacionales, en especial, la que tenga que ver con
promover su bienestar social, espiritual, moral, salud física y mental.
- Se alentará a los medios de comunicación a que tengan particularmente en cuenta las
necesidades lingüísticas del niño indígena y que adoptara medidas para garantizar el derecho
que le corresponde a tener su propia vida cultural, profesar y practicar su propia religión o a
emplear su propio idioma

DERECHOS HUMANOS
Existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre, por su
propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes y por tanto NO PUEDEN SER
DESTITUIDOS ni el sujeto puede renunciar a ellos. Estos han de ser ésta consagrados y
garantizados.
Los tratados con jerarquía constitucional son: Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, Declaración Universal de Derechos Humanos, la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, Pactos internaciones de Derechos económicos, sociales, culturales,
civiles y políticos, Convención de eliminación de todas las formas de discriminación racial,
discriminación contra la mujer, contra la tortura y tratos crueles, inhumanos y la Convención
sobre los derechos del niño.

TRIBUNALES INTERNACIONALES COMPETENTES

Sistemas que por sobre los Estados erigen una instancia en la que uno o más organismos
tienen competencia en cuestiones de promoción y tutela de los derechos humanos con
respecto a lo que acontece con esos derechos en la jurisdicción interna de los Estados que
están sometidos a la correspondiente jurisdicción supraestatal.
En América tenemos la Comisión Interamericana de Derechos Humanas y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos entre cuyas competencias figura la resolución de casos

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de violación presunta a los derechos y libertades contenidos en la convención Americana
sobre Derechos Humanos, a través de un procedimiento para cuya iniciación se reconoce
legitimación a particulares y grupos no gubernamentales, mediante denuncias o quejas en
contra de un Estado acusado de aquella violación.

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 UNIDAD 3
PARADIGMAS DE ABORDAJE JURIDICO INSTITUCIONAL EN LA INFANCIA

LOS MENORES DE HOY, DE AYER Y DE SIEMPRE- Daroqui

Menores: niños hijos de pobres e inmigrantes en situación de peligro moral y material, es decir
niños abandonados- que no se habían beneficiado con todos los cuidados de crianza y
educación deseables- y niños delincuentes. Ambas figuras eran seleccionadas como objetos
de intervención para ser tutelados, “protegidos” por el Estado o por instituciones de
beneficencia y filantrópicas

Relación de tutela: Instituía una comunidad en la dependencia y por ella: el benefactor y quien
quedaba obligado a él formaban una sociedad, el vínculo moral era un lazo social. Esta
relación suponía un registro e intercambio desigual entre superiores e inferiores (en dos
sentidos: 1, el correspondiente por su inscripción en la esfera social y económica al
pertenecer a clase inferior; 2, la devaluación que sufrían en sus derechos).

SIGLO XX: El desafío inmigratorio

Toma en cuenta:

-“El complejo tutelar” para menores, unido al desarrollo afianzamiento del sistema correccional para
el
“tratamiento del delincuente”;

-El avance del pensamiento y practicas higienistas que instalan el tema de lo salubre e insalubre y;

-Formulación de diferentes leyes y políticas públicas

A modo de INSTRUMENTOS por parte de los sectores dominantes en cuanto a detectar,

controlar,
disciplinar los sectores que constituirían “la cuestión social”

En 1845 se comienzan a delinear una serie de políticas de PROMOCION DE LA INMIGRACION

europea, esto es la IMPORTACION DE LA MANO DE OBRA BARATA y ABUNDANTE, necesaria
con el objetivo de “poblar el país” para sostener e impulsar el proceso agro-exportador como
modelo económico para la inserción del país en el capitalismo . De allí que en adelante se
constituye un nuevo colectivo social extranjero-obrero-anarquista.

La mayoría de estos inmigrantes pertenecían a sectores obreros ubicados en la franja de la

vulnerabilidad y cercanos a la exclusión social pero también integraban la resistencia a esa
exclusión habiendo participado en las diversas luchas obreras cuestionando el orden social
dominante y peleando por la conquista de derechos; fundamentalmente el derecho al trabajo.

Para sujetar a esta masa la estrategia fue vincular a esos sectores a las figuras de la miseria y la
necesidad y por lo tanto propietarios de sus lacras, de la violencia, de la locura, de la mala vida, del
abandono y maltrato- atributos que los convertirían en productores de delincuencia, locura y
desviación; por ende le permitía desarrollar políticas de control para instalar y desarrollar un
orden social: sobre ellos había que operar, corregir, controlar y en la medida de lo posible
proceder a encerrarlos para defender la sociedad. Los hijos de “ellos” fueron los menores de
entonces, los hijos de los obreros anarquistas, los hijos de la mala vida y de los pobres

Surgió así la preocupación de como gobernar a una población que irrumpía con el propósito
del Estado-el surgimiento de la cuestión social. Esta se construyó en forma simultánea a la
constitución del Estado Argentino que NO RECONOCIA EL CARÁCTER DE CIUDADANO a una
masa de población extranjera y obrera, quedando manifiesto EL DESPRECIO POR EL TRABAJO
INDUSTRIAL Y POR EL PROLETARIADO; en tanto esto, la integración económica fue limitada y
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la integración política era impensable- ya que se pensaba que la participación electoral de la
gran masa de trabajadores se constituiría como una amenaza- y por consiguiente
constituyen ciudadanos pasivos por cuanto el único

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protagonismo admitido era el de reconocerlos como fuerza de trabajo y desconocerlos en
cualquier otro intento de visibilización en el reclamo de protagonismo político o social. El lugar
para ellos era el de los márgenes, y ubicarlos allí suponía establecer estrategias que
neutralizarían los procesos de integración que no respondieran al orden dominante y
demarcarían que y como hacer con estos “otros”, asi sobre ellos recaen políticas
cristalizadas en leyes, discursos y practicas institucionales que marcaron la necesidad de
controlarlos desde las propuestas más duras- encierro- hasta las “mas contemplativas”-
tutela -.

El entramado legislativo que dio soporte a la necesidad de gobernar y controlar a esa

población fueron las Leyes de Residencia y la ley de Defensa social en pos de impedir la agitación
obrera. Respecto a los menores, establecían la ley 10903 de Patronato de menores, la cual
planteaba la regulación tutelar de los menores en “situación de riesgo material o moral”-
abandono o peligro, la incitación por los padres, tutores o guardadores a: ejecución de actos
perjudiciales a su salud física o moral o realizados por parte del menor, la frecuentación a
sitios inmorales o de juego, con ladrones, gente viciosa; o a que no habiendo cumplido 18
años vendan periódicos u objetos en las calles o ejerzan oficios lejos de la vigilancia de sus
padres o sean ocupados por oficios perjudiciales para la moral o salud- lo que daba sustento a
una concepción de la infancia “situación irregular”, que concebia al niño como menor y objeto de
intervención- pero quedaba evidenciado que el trasfondo de la misma era la defensa social de
preservar a una mayoría no desviada de los ataques de una minoría que sí lo era, por ende se
creó un cuerpo normativo violatorio de derechos centrado en el control y protección referidos
al peligro que constituían las situaciones de abandono:

- Se creó el primer tribunal acompañado de;

- Una ley de funcionamiento de Tribunales de Menores 1917 y;
- Benefactoras: damas de la alta sociedad que defendían los principios sagrados de la
familia, y la educación moral como pilares e impulsan un movimiento para salvar las vidas
de la delincuencia a los jóvenes de la ciudad- se crean centros de recreación, asistencia en
recursos materiales y humanos destinados a instituciones de menores. Pero por debajo la
naturaleza política era educar a los jóvenes inferiores para el trabajo, inculcándoles los
valores de la burguesía.
Este movimiento de benefactoras tiene su correlato con los tribunales de menores que
tuvieron un resultado no deseado para las mismas- la creación de la desviación criminal en
los menores- comportamientos que antes eran tolerados ahora pasan a recibir un tratamiento
penal justificatorio de la internación en institutos especiales.

ESTADO DE BIENESTAR: Los pobres controlados y la expansión de las instituciones del Patronato

La crisis de 1929 y la segunda guerra mundial produjeron cambios en el sistema capitalista que
dieron lugar a un reordenamiento de la economía- dado a la devaluación del modelo
agroexportador- y con ello un cambio en el rol del Estado. Se impulsó un modelo de
industrialización que tendió a desarrollar un mercado interno de consumo de productos
industriales nacionales restringiendo las importaciones por ende desde 1935 en adelante se
dio un proceso migratorio de orden interno que iba desde el interior hacia los centros
urbanos- constituyéndose así una “nueva clase obrera” que se ubicaba en los alrededores de la
ciudad con viviendas y formas de vida precarias, “villas de emergencia”. El Estado de bienestar
mostro dificultades para dar respuestas a esta situación pero a pesar de ellos se impulsaron
políticas:

1- una política económica con orientación al pleno empleo, constituyendo el apuntalamiento del
sistema de seguridad social derivada de una legislación; 2- la previsión pública de servicios
sociales universales, asegurada sobre que el acceso a los servicios sociales debía ser libre,
universal, para toda la población en calidad de ciudadanos ósea el mantenimiento de un nivel de
calidad de vida.
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Así se reformularon las estrategias de control social ahora llamadas políticas sociales que
tenían como efecto el control y la dominación; y que promovieron

- el desarrollo y la integración socio-económica de los sectores populares fomentando así la

participación política de esos sectores bajo lo llamado populismo mediante la creación de
sindicatos

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que les proveía de una mayor capacidad de presión y negociación con los dueños del capital.
Fueron momentos de lucha y enfrentamientos pero desde el reconocimiento del Estado como
trabajadores asalariados y consumidores

-la incorporación como otra dimensión del control social de “la asistencia y promoción” que no
abandono la mirada hacia aquellos sectores que pudieran transformarse en una verdadera
amenaza para el orden social que pretendía imponerse.

A partir del 60 se planteó la necesidad de resolver problemas categorizados como

“residuales”: la existencia de “pobres” más que de “pobreza” por ende las villas de
emergencia fueron los elegidos para localizar e identificar a la clientela de la Justicia de menores:
LA NIÑEZ POBRE. Los menores entonces fueron los hijos de los pobres, eran los errores del
sistema que no dejaban de constituirse en una amenaza por ende la clave política fue la creación
del andamiaje que sostuvo desde el poder Ejecutivo las políticas de minoridad y creación -
expansión de los pilares del Patronato: la multiplicación de Tribunales de Menores a lo largo del
territorio nacional y de las agencias administrativas- Consejo del menor, Direcciones del
menor, etc.; afianzándose EL PATRONATO y los sistemas de aprehensión de los “menores”
que se expresaban en los espacios de encierro por un lado y la búsqueda de “corrección”
para su re-socialización orientada a integrarlos a la sociedad.

La ley 10903 regia las instituciones del patronato y los decretos de 1924, 1931, 1945
otorgaron más poder a la esfera administrativa con la asignación de más recursos y la
exigencia de mayores funciones:

- Los jueces disponían preventivamente o por tiempo indeterminado de los menores-

legitimando “La disposición de menores” y por tanto la asimilación a OBJETOS DE TUTELA
E INTERVENCION. (aún continúan intactas)
- En 1924 Alvear creo la comisión honoraria de Superintendencia que sería la encargada de
controlar y supervisar todos los establecimientos del Estado relativos a la infancia
delincuente o abandonada.
- En 1931 Uriburu transformo la dicha comisión anterior en Patronato Nacional de Menores
dependiente del Ministerio de Justicia e Instrucción pública e incluyó- la función de
superintendencia de todos los establecimientos tutelares que tuvieran menores
comprendidos en las leyes de patronato; la coordinación de tareas con Jueces y
Defensores con los patronatos provinciales y con las instituciones privadas; la
implementación de un modelo correccional para el tratamiento de personas
“delincuentes” o con “trastornos de conducta”- por ende contaba con la facultad de
diseñar los programas de tratamiento “formación moral, de carácter” “az de oficios” etc.,
de los menores internados en Institutos.
- En 1944 el patronato de menores paso a depender de la Secretaría de Trabajo y Previsión
y se creó la Dirección Nacional de Asistencia Social que tenía a cargo las actividades de
asistencia tutelar formando parte de los programas de asistencia social general. Así la
ASISTENCIA SOCIAL impregno las políticas sociales y en cuanto a los niños reforzó una
atención focalizada fundada en “control y protección” de los niños y de sus familias.
- En 1958 se creó el Consejo Nacional del Menor que implico una separación de la Dirección
de asistencia social, proclamando para si mismo el diseño de políticas y programas
direccionados a la minoridad.
- En 1963 se crearon nuevos institutos, guarderías y la Policía de minoridad dado el
crecimiento de la cantidad de niños internados
- En 1966 el consejo nacional del menor paso a depender del área de Promocion y
Asistencia a la comunidad dependiente a su vez del Ministerio de Bienestar Social.
- En 1969 se disolvió el consejo que paso a llamarse Servicio Nacional de la Minoridad
- En 1970 se creó la Dirección General de la Minoridad y la Familia

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 EL NEOLIBERALISMO: entre la legislación que enaltece al menor como “niño sujeto de
derecho” y las prácticas políticas que producen “menores”

La crisis de los 70 caracterizado por la implementación de políticas neoconservadoras y

cambios económicos y culturales, hace que caiga el Estado de Bienestar por tanto se abrió
camino a que el control y la dominación en este periodo se realizó a partir de la exclusión y
desafiliación.

La respuesta capitalista frente a la crisis se centró en 3 políticas: 1) apertura de mercados; 2)

desestatización de la economía; 3) flexibilización laboral.

La multiplicación de leyes re-afirmaban la necesidad de consolidar la doctrina de la situación

irregular como estrategia de control tanto a nivel tutelar-asistencial como punitivo de manera
que a finales de los 80 se habían establecido en gran parte del país Códigos o Estatutos
Generales de Minoridad y políticas desde 1984 son: reinserción familiar, regímenes abiertos,
oposición a los “macro-institutos”, promoción de las pequeñas unidades “pequeños hogares”,
programas familiares, promoción de alternativas desinstitucionalizadoras, promoción de
Derechos Humanos; las cuales poco prosperaron. Los avances se produjeron en el Área
asistencial promocionando programas de familias sustitutas, amas externas, becas en
instituciones privadas.

En el 1989 en la resolución 13 se promovía una acción social fortalecedora de los ámbitos

propicios para que el Desarrollo Humano acreditando el protagonismo consciente de las
personas, familias y grupos sociales que integran la comunidad- se afiance, concrete y
continué. Así se intentaba el logro de una adecuada calidad de vida familiar y comunitaria
que implicaba SUPERAR EL SENTIDO DE LA ATENCION EXCLUYENTE DEL MARGINADO para
anteponer el concepto de RIESGO Y VULNERABILIDAD, a partir de la cual es relevante TODA
SITUACION CRÍTICA QUE AFECTE LA CAPACIDAD DEL GRUPO FAMILIAR PARA CUMPLIR SUS
FUNCIONES DE ATENCIÓN Y SOCIALIZACIÓN DE LA NIÑEZ, ENFRENTAR EN UNIDAD LOS
CONFLICTOS O CRISIS VITALES Y BRINDAR ADECUADA CONTENCIÓN A SUS MIEMBROS
FRENTE A SITUACIONES DE ANORMALIDAD, DISCAPACIDAD O PROBLEMAS DE CONDUCTA
IRREGULAR .

Por consiguiente se utiliza ahora la concepción de MENORES EN SITUACION IRREGULAR: NO se

apunta al menor, sino al CONTEXTO en el que se encuentra “irregulares son sus circunstancias”.
En pos de UN INTENTO DE DESESTIGMATIZAR, las categorías que una vez aplicadas sellan la
suerte del menor y lo convierte en víctimas de una definición negativa y eliminar la desigualdad, la
discriminación.

Entre las políticas desarrolladas en este periodo:

A- se hicieron menciones a conceptos como federalización, descentralización, transferencia de

recursos y capacitación de recursos humanos: reforzar el rol de coordinador y regulador por sobre
el de ejecutor directo- promover la gestión integrada de los sectores públicos y privados a través
de la coordinación y articulación intra-sectorial, la direccionalidad y la focalización de las acciones
y programas de alta vulnerabilidad social, propiciando un enfoque preventivo y promocional de
manera que había que ACTUALIZAR LA LEGISLACIÓN REFERIDA AL MENOR Y RECEPTAR LOS
INSTRUMENTOS Y RECOMENDACIONES INTERNACIONALES. Ahora se tendera a:

1- el abordaje familiar, privilegiando las áreas de prevención primaria y el fortalecimiento de

las otras (secundaria y terciaria), en cuanto a su función terapéutica y/o rehabilitación

2- tratamiento de chicos y adolescentes en alto riesgo por abandono, abusos y malos tratos,
menores madres y patologías diversas

3- Un sistema único de recepción

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B) Se hizo un proyecto de modificación de las legislaciones sobre aquellos que han cometido
hechos que la ley califica como delitos:

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- la garantía de derecho a defensa en juicio: se DEJA de considerar al menor como INCAPAZ y
por ende objeto de tutela sin garantías de participación para luego de la Convención de los
Derechos del Niño considerarlos SUJETOS DE DERECHO, cambiando la concepción de la
infancia.

- las medidas privativas de la libertad debían ser EL ULTIMO RECURSO, PRIORIZANDOSE

medidas alternativas: EL TRATAMIENTO FAMILIAR y las medidas INSTITUCIONALIZADORAS,
propiciando la creación de un Fuero especial para menores.

Estos proyectos no prosperaron: Hay una continuidad entre ambos cuerpos normativos dado que
en los Juzgados de Menores: cuando la salud, seguridad, educación o moralidad de menores
de edad se hallare comprometida por actos de conducta, contravenciones o delitos de sus
padres, tutores o guardadores o terceros, por infracción a las disposiciones legales referentes
al trabajo, cuando estuvieran material y moralmente abandonados o corren peligro de estarlo-
por ende EL SUJETO MENOR era la reproducción de los sujetos excluidos del mercado de trabajo.

En la década del 90 se produce LA GLOBALIZACIÓN: Se agota el mercado interno, se produce

la desindustrialización, privatización de bienes y servicios- por ende las consecuencias son
DESEMPLEO, reflejo de una economía despreocupada por políticas de desarrollo social y el
sustento reformulado que administra las relaciones laborales bajo la desregulación, la
flexibilización laboral, la precarización de la fuerza de trabajo. Así es como una parte de la
población PIERDE EL TRABAJO COMO ESTUTO DE LA IDENTIDAD SOCIAL, COMO SOPORTE DE
INSCRIPCION EN LA ESTRUCTURA SOCIAL,
GENERANDO EXCLUSION SOCIAL por ende crece la vulnerabilidad. Se funda el ESTADO DE
MALESTAR.

Se propone hablar de DESAFILIACIÓN más que de EXCLUSIÓN SOCIAL en tanto se traza un

recorrido social a través de diferentes zonas organizadas entorno al trabajo en las cuales, la
zona de vulnerabilidad en tanto zona de integración y la de desafiliación, ocupa una “posición
estratégica”.

La exclusión de amplios sectores sin integración contribuye a una vez más, minorizar a
aquellos no contemplados en el sistema en una ecuación de superiores –inferiores, por tanto
los “inútiles para el mundo” tendrán el peso social del problema que se puede vivir sin ellos,
pero el problema real para el gobierno es que existen y hay que hacer algo con ellos. Pero
ahora bien, en este contexto se producen ciertos “avances”:

-1992: Se crean los Tribunales de Menores posteriormente de la Convención de los Derechos del
niño - para garantizar el debido proceso penal de los menores pero no contiene esta reforma los
preceptos de la protección integral sino que los de la situación irregular. Esto se complementa
con los proyectos de Ley de Infancia a nivel Nacional y provincial “Régimen de protección de
los derechos del niño y adolescente”. En tanto la imposibilidad de definir una legislación
que considere al “menor” como niño vulnerado en sus derechos fundamentales y por tanto
“merecedor” de políticas de protección y desarrollo marca LA NECESIDAD DE DAR
CONTINUIDAD A LA HEGEMONIA DE LA DOCTRINA DE LA SITUACION IRREGULAR POR SOBRE
LA DE PROTECCION INTEGRAL Y ELLO AVALA A QUE DISCURSOS Y PRACTICAS SIGUEN
PROPORCIONANDO SUSTENTO A LA CONSTRUCCION DEL SUJETO “MENOR”

-1994: Se incorpora a la Constitución Nacional, la convención de los derechos del niño de 1990, por
ende implica LA RUPTURA CON LA DOCTRINA DE LA SITUACION IRREGULAR y el reconocimiento
de la PROTECCION INTEGRAL DEL NIÑO que soporte nuevas legislaciones sobre la niñez y
adolescencia. Pero NO incidió significativamente ya que la DESAFILIACION ha crecido con los
años, por ende los menores de hoy son hijos de desafiliados con certero ingreso a la exclusión
más desprotegida de derechos que van a parar a los Tribunales de Menores que no dejan de
representar aquellas pretensiones de su creación y de estar VINCULADOS a la ausencia de
políticas.
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 DEL NIÑO COMO SUJETO AUTÓNOMO AL SUJETO DE LA RESPONSABILIDAD EN EL CAMPO
DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA- Salomone

Los discursos sobre la niñez:

1- El sujeto de la Minoridad- sujeto de necesidades y receptor de protección – EL MENOR:
Instaurado por la ley de patronato de Menores en la que el menor de edad es objeto de la
función proyectiva de la ley. La categoría menor da cuenta de un sujeto afectado de
incapacidades- efectos de su condición biológica- que recibe protección de necesidades
básicas que protege de la autonomía y la capacidad de los niños de elegir su lugar, de esta
manera el niño es OBJETALIZADO, desconociendo el campo subjetivo: los derechos y la
responsabilidad del mismo.
2- El sujeto de derechos- EL NIÑO: El reconocimiento de los mismos como sujetos de pleno
derecho primero se dio por la Convención Internacional sobre los derechos del niño y fue
reconocido en lo jurídico a través de la Ley de protección integral de niños, niñas y
adolescentes del año 2005 dando lugar a la creación de instituciones que velen por los
derechos de los mismos y viéndose sustentada por el PRINCIPIO DE INTERES SUPERIOR del
niño.
Más allá de la enunciación jurídica, es necesario IDENTIFICAR LA VIGENCIA DE PRACTICAS
TUTELARES en instituciones jurídicas, sociales- escuela y Salud Mental- relevando de esta
manera LA PERMANENCIA DE LA CONCEPCION TUTELAR RESPECTO DE LA INFANCIA QUE SE
MANTIENE
De la incapacidad a la autonomía:
Por un lado el discurso jurídico iguala sujeto de derecho a sujeto autónomo entendiendo por
autonomía: la capacidad para auto-gobernarse, para decidir libre y voluntariamente sobre la
propia vida y se trata de la condición de quien para ciertas cosas no depende de nadie, es
decir, aquel que es capaz de hacerse responsable por acciones, elecciones y decisiones, por
ende el concepto jurídico de responsabilidad se ancla en la autonomía.
Por otro lado paradojalmente el discurso jurídico a ese sujeto considerado autónomo le
admite una serie de circunstancias que restringen su voluntad e intención y por ende su
responsabilidad, es así como se le puede quitar el derecho de responsabilizarse.
Es menester situar que la autonomía en la infancia y adolescencia adquiere UNA COMPLEJIDAD
porque se encuentran imbricados las distintas edades y tiempos evolutivos, por los cuales se
considera en la ley que hay AUTONOMIA PROGRESIVA de acuerdo a su madurez y desarrollo.
Esta cuestión normativa indica:

- Distinción jurídica y psíquica entre niños y adolescentes.

- Evitación del pasaje precipitado de una concepción del niño sumido en la impotencia a una
concepción de niño super-poderoso;
E incluye consecuencias subjetivas de no ser tomada en cuenta:

- No sería posible ni debido sostener un modo único de pensar la capacidad de autonomía,

debido a la amplia franja etaria y a la realidad psíquica, afectiva y social de cada uno de
las personas: seria iatrogénico adjudicar impotencia allí donde se podría apostar a un
sujeto, por ende se debe evaluar cada caso en lo singular, posibilidades reales de
autonomía, discernimiento, madurez psicológica, afectiva, intelectual y social.
- Evitar sostener la idea de autonomía plena tomando el modelo de la mayoría de edad, aun
con el principio de igualdad y no discriminación ya que no se trataría de discriminar sino
de evidenciar las diferencias evolutivas y subjetivas, porque atribuir una responsabilidad
que excede a sus capacidades simbólicas para tramitarla redunda en una VIOLENTACION A
LA SUBJETIVDAD.
El niño super-poderoso: el sujeto se desentiende del Otro, se auto funda y es autosuficiente.
Allí hay que dar cuenta de lo que hay de posición subjetiva de las situaciones propias de los
adultos quienes ubican al niño en esa posición, sustrayéndose de la función que el lazo

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filiatorio le confiere

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 LA NOCIÓN JURÍDICA DE AUTONOMIA PROGRESIVA EN EL CAMPO DE LA NIÑEZ Y
LA ADOLESCENCIA: INCIDENCIAS SUBJETIVAS E INSTITUCIONALES- Salomone
La convención internacional sobre los Derechos del Niño en 1989 marco una nueva
concepción de la niñez y la adolescencia al reconocer explícitamente al niño y al adolescente
como SUJETOS DE DERECHO Y ACTIVOS y por ende CIUDADANOS, que fue integrada en un
marco jurídico nuevo tendiente a garantizar el ejercicio, la protección y el disfrute pleno y
efectivo de todos los derechos de niños y adolescentes ≠ LA TRADICION TUTELARISTA
fundada en las nociones de desvalidamiento, desprotección e incapacidad como rasgos
distintivos de la infancia, teniendo así al niño como OBJETO. Es así como con la noción de
SUJETO ACTIVO se articula tanto la noción de AUTONOMIA, la noción de AUTONOMIA
PROGRESIVA y la noción de RESPONSABILIDAD DE LOS ADULTOS.

1- Niño como sujeto AUTONOMO: Se reconoce el derecho del niño al ejercicio autónomo de
sus derechos políticos, civiles, económicos, culturales y sociales, entendido este mismo como
la capacidad para ejercer los derechos propios y adquirir obligaciones. Esto nos enfrenta a la
categoría de RESPONSABILIDAD en el niño que nada tiene que ver con lo penal juvenil sino
con la CONFRONTACION DEL SUJETO CON LAS CONSECUENCIAS de sus propios actos, sean
estos judiciables o no.

2-AUTONOMIA PROGRESIVA: Esta capacidad de ejercer los derechos propios y adquirir

obligaciones se encuentra ligada a los tiempos evolutivos de sus facultades, respetando
según la ley 26.061 la edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento, potencialidades
y demás condiciones personales del niño en su situación concreta. De esta manera se
entiende que la infancia es tomada como una etapa del desarrollo efectivo y progresivo de la
autonomía y por ende de la responsabilidad sobre los propios actos, lo que nos lleva a la
responsabilidad de los adultos. Evita las posiciones polarizadas o bien niño impotente o bien
indiferencia con la adultez: proponer responsabilidades que exceden a las posibilidades subjetivas.

3- RESPONSABILIDAD DE LOS ADULTOS: Para que pueda tener lugar el desarrollo progresivo
de la autonomía, los niños deben contar con adultos que los alojen en un marco de
contención propicio en el que deben impartir dirección y orientación apropiadas para que el
niño ejerza los derechos.

 La responsabilidad de los padres es enlazada por la Convención con la responsabilidad de

la familia, de la sociedad y del Estado.
 No debe confundirse la condición de sujeto autónomo en lo jurídico con la autonomía del
sujeto respecto del lazo filiatorio = la separación con los padres: el desarrollo evolutivo
se despliega desde un primer tiempo en dependencia de los padres- tanto psíquica como
material-, en un proceso gradual de adquisición de autonomía en la construcción de la
propia subjetividad diferenciada de los padres que necesita de roles diferenciados que
permitan a los adultos ejercer su función y que le permitan al niño ser niño, los cuales
deben ser respetados por el Estado asumiendo este ultimo la no injerencia arbitraria del
Estado en la vida familiar y la responsabilidad por el fortalecimiento de las familias ≠ en el
sistema tutelar se extendía el dominio también sobre las familias del menor, produciendo
una minorizacion del nucleo familiar y de los roles materno y paterno desdibujándose de esta
manera el lazo filiatorio .

DIFERENCIAS: Hay diferencias notorias entre bebes, niños y adolescentes, de ello se deduce
que no puede sostenerse UN MODO UNICO de entender la capacidad de autonomía y sus
alcances y es en este sentido que la noción de autonomía progresiva le hace un lugar a
diferencias en el campo subjetivo, es decir, no solo dependientes de la edad sino también en
las coordenadas singulares de cada caso. A la concepción del niño= sujeto de derecho
subyace la idea de igualdad jurídica referido al principio de igualdad y no discriminación, que
no debe obnubilar nuestra mirada respecto a diferencias subjetivas que los niños/as y

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adolescentes presentan. Corresponde a psicólogos, educadores además de flia, soc y E
evaluar en cada caso las posibilidades de autonomía, discernimiento, madurez psicológica,
afectiva, intelectual y social.

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 NIÑOS Y ADOLESCENTES CRIMINALIZADOS

La criminalización secundaria hecha por el sistema penal se basa en el estereotipo del joven
EL ESTEOTIPO DEL JOVEN DELINCUENTE-
delincuente caracterizado por su posición socio económica, su país de origen, lugar de
residencia y aspecto físico, de manera que recae sobre los sectores más vulnerables de la
sociedad.

En la ley de Patronato y el régimen penal complementario el estereotipo juvenil del

delincuente estaba definido como: situación de abandono material o peligro moral, que
justificaba la adopción de medidas judiciales tutelares de distinta intensidad e iba dirigida a
los hijos de los inmigrantes de escasos recursos económicos, con trabajos informales y
participación en actos políticos socialistas o anarquistas. Al aplicar las normas internacionales
de derechos humanos, las practicas generaron un menor uso del sistema penal y la privación
de la libertad como respuesta frente al delito penal juvenil pero… ¿han significado que la
criminalización secundaria sea guiada por otro estereotipo del delincuente juvenil o por el
contrario, se mantienen los mismos criterios selectivos de las practicas tutelares?

Se han observado un conjunto de casos en los que:

- EDAD: NO se tiene en cuenta la edad del joven al momento de determinar la medida

aplicable disponiendo en muchos de los casos analizados la internación de jóvenes no
punibles (menores de 16 años de edad) dándole relevancia a otros procesos anteriores o
en trámite como indicadores de peligrosidad.

- DELITO IMPUTADO: Modalidades de robo, el agravante por el uso de arma, los cometidos
en banda, el homicidio al matar por robar, es decir DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
PRIVADA.

- LUGAR DE TRAMITACION: Juzgados Nacionales de Menores, Cámara Nacional de

Apelaciones en lo criminal y correccional, los Tribunales Orales de Menores, y la Cámara
Nacional de Casación Penal.

- MEDIDAS: en algunos casos se dispuso la internación en institutos de menores, en otros

casos las intervenciones se limitaron a la derivación al Consejo Nacional de la Niñez,
Adolescencia y Familia, al tratamiento en hogares de convivencia terapéutica, a la
realización de informes trimestrales sobre la evolución del joven o la entrega a la madre.
Otros sentencia condenatoria que puede ser revocada o confirmada.

- INTERNACION: En ella se valoró la falta de control de la madre, la ausencia de un padre, la

imposibilidad de establecer límites, la separación de los padres, la hostilidad en los
padres, la alternancia del lugar de residencia, las características marginales de la familia.
Por el contrario cuando los padres conviven y se comprometen con la situación del joven
se dicta una medida alternativa.

El estereotipo del joven delincuente se vincula con LA FALTA DE UN MEDIO FAMILIAR QUE
LO CONTENGA Y SE ENCUENTRE CONFORMADO POR PADRE Y MADRE.

- ACTIVIDAD EDUCATIVAS Y LABORALES: El cese de la internación se vincula con la inserción

o la capacitación laboral del joven y el compromiso de realizar la educación formal
obligatoria. En caso de no cumplirlo, caerán medidas restrictivas de la libertad

- JUSTIFICATIVO DE INTERNACION: Comisión previa de delitos similares desde temprana

edad fallidos, tenencia de estupefacientes para consumo personal.

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- ADICCIÓN: Se detalla el consumo de paco, cocaína, marihuana y psicofármacos por ende
el estereotipo del joven delincuente es asociado AL CONSUMO DE DROGAS.

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- MEDIO SOCIAL: En particular la disposición de la externacion por el desarrollo de
actividades recreativas y deportivas, por el contrario cuando el joven reside en la calle, en
un barrio considerado como peligroso o se rodea de personas peligrosas se le aplica la
medida de internación.

El estereotipo del joven delincuente entonces depende DEL LUGAR DONDE VIVE Y DE QUIEN
SE RODEA

- CARACTERÍSTICAS PERSONALES: Presencia de agresividad, falta de arrepentimiento,

carencia de reflexión sobre su situación personal y la vivencia de abandono, orfandad y
soledad por ausencia de lazos afectivos. También se justifica la internación por rebeldía o
por fuga de los establecimientos.
El problema de la selectividad es un PROBLEMA POLITICO: la decisión de a quien se persigue,
NO tiene conexión con las normas porque estas están pensadas en forma ideal que pretenden
ser aplicadas a todos los casos en los cuales se compruebe la infraccion… pero ante la
comprobación de que esa pretensión es imposible ha de tomarse una decisión política regida
por LOS ESTEREOTIPOS, los cuales actualmente se dirigen a JOVENES CON CIERTAS
CARACTERISTICAS SOCIALES Y PERSONALES COMPARTIDAS POR LOS SECTORES MAS POBRES

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 HACIA UNA CLINICA DE LAS POTENCIALIDADES
Se plantea que es necesario pensar un modelo de salud mental para los hijos del
APUNTES PARA
neoliberalismo UNA INTERVENCION
que este ENetiquetas,
más allá de las SALUD MENTAL JUVENIL
elaborar SIN AMENAZAS-
una clínica Axat
de la liberación
potencial del deseo que no tenga que adaptarse a etiquetas, exigencias o al goce
generacional de sus padres.
Para ello hace algunas observaciones
1- Se asemeja el derecho con la ley del Padre, en tanto ambos incluyen simbólicamente al
sujeto, ubicándolo dentro de una cadena filiatoria que implica inclusión social y jurídica de
una sociedad determinada. Cuando el derecho no puede inscribirse como ley, el castigo suple
a esa inscripción. Ahora bien ¿es posible la construcción de dispositivos que ligue al sujeto
con lo simbólico SIN la intervención disciplinar y normalizadora que produzcan un segundo
nacimiento situacional desde la exigibilidad de los derechos denegados?
2 La idea de responsabilidad está asociada a la idea religiosa de culpa y pecado a expiar e
inevitablemente a la de castigo-dolor. Por lo tanto si estas ideas no son asumidas desde cierta
perspectiva ética puede que en ámbitos donde se administra la amenaza penal frente a niños
y jóvenes sean tan fácilmente confundibles con la indagación y con el directo castigo o
sanción punitiva, recargando todo el peso de la culpa sobre la subjetividad del atendido y
convirtiéndolo en un objeto de goce y sujeción de los operadores adultos que intervienen. De
allí que una idea de responsabilización SIN COMPROMISO ETICO corre el riesgo de seguir
fabricando SUJETO SUJETADO por el goce de los adultos desde y hacia un viejo modelo tutelar
que busca la redención de una tragedia: haber nacido en un contexto pobre. De allí que el
saber psicológico sea el salvador moral de niños pobres y llame a la institucionalización como
funcionando en su deseo como padre sustituto o no abandónico.
3- Institucionalización ya no es el encierro sino que el autor entiende por esta TODA FORMA
DE SEPARACION DEL SUJETO DE SU NUCLEO DE PERTENENCIA Y A QUIEN INTENTA
DISCIPLINAR
INVOCANDO RAZONES DE BIEN O DE “INTERES SUPERIOR” ya sea por medio de un abrigo,
guarda, grana, comunidad terapéutica, etc. Es así como se evidencia que la idea de “interés
superior” “abuso” “maltrato” son texturas semánticas justificadoras del agenciamiento del
deseo juvenil que pueden ser llenadas por el punto ideológico de quien interviniese.
4- Es necesario asumir un nivel de REFLEXIVIDAD CON EL PROPIO CAMPO DEL SABER, donde
los servicios de salud mental tiendan hacia lo des-etiquetante y des-instituyentes- destrucción
de modelos y lógicas asilares y farmacológicas-haciendo incapie en la perspectiva de los
derechos humanos, privilegiando PRACTICAS PROFESIONALES EXTERNAS, DE
SEGUIMIENTO,MULTIAGENCIALES en
un esfuerzo de alumbrar un primer o segundo nacimiento de subjetividad que genere EL
MENOR DOLOR POSIBLE Y MULTIPLIQUE EL DESEO HACIA EL ENCUENTRO ALEGRE CON
OTROS, SIN EXCEDERSE NI ADELANTARSE SOBRE LOS ASPECTOS QUE HACEN A LA CULPA
O
RESPONSABILIDAD -sobre los que deben expedirse aun la justicia- porque el sistema penal de
niños y adolescentes:
- NO es la única puerta de entrada o respuesta estatal para la infancia pobre ¿porque creer
que la responsabilización de los niños y jóvenes infractores va a venir de la mano de un
inflado derecho penal diseñado para administrar y gestionar la miseria?

- Tiene la obligatoriedad de que estén direccionados hacia “hechos graves” y no a utilizar el

encierro ante
todo sino como ultima posibilidad.
Pero estamos asistiendo a una época en donde el sistema penal está siendo el mecanismo de
resolución de todos los conflictos sociales como forma de descomprensión social del
deliberado malestar y trabajando solo sin sistema de promoción y protección de derechos.
Decir que un hecho social se inicia con caratula de delito es estar hablando de menores y de
control social. Ya los medios de comunicación tienen preparado un montaje “los pequeños
demonios” y la policía realiza una selección basada en motivos arbitriarios y caprichosos es
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decir por estigmas negativos que los vulneran contribuyendo a que el sentido común entienda
niños y adolescencia como un PROBLEMA CRIMINAL POLICIAL, y es aquí en donde entran a
jugar los niveles éticos de los profesionales:

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1- La intervención de los profesionales de la salud mental que profundicen la arbitreariedad y
discriminación, apañándose en la responsabilizacion y construyendo prejuicios y prenociones
que intentan encubrir la selectividad etiquetante, los convierte en complementos policiales
para mantener a los pobres a rayas
≠ La intervención se realiza mediante un análisis cualitativo del joven y su realidad. Se
atenderá a la particular racionalidad del sujeto, a su mundo simbólico también a sus
representaciones singulares sobre sus actos, valores, sus estrategias de superviviencia, sus
fortalezas, luchas, formas de enfrentar la adversidad, sus posibilidades de modificar
situaciones. Y con respecto a los informes, la utilización de la información brindada a los
jueces solo podrá tener como finalidad brindarle al tribunal un panorama amplio sobre
condiciones y situaciones en las que la persona cometió del delito al momento de fijar la
pena...
2- Se deben evitar injerencias ilícitas en la vida de las personas.: los profesionales tienen
derecho a oponerse a pedidos de informes siempre y cuando sea motivado en razones de no
injerencia, de consciencia, ética profesional, limitación legal, especialmente en casos donde
no hay imputación penal cierta o se trate de un hecho irrisorio que no justifica invadir la
esfera privada del niño-joven.
3- Se prohíbe ventilar hechos vinculados al hecho imputado a la persona ya que la
investigación del delito debe realizarse solo en el marco del proceso y la información al
respecto del joven debe tomarse en el marco de una declaración con las garantías y quedar
en la reserva profesional.
4- Entablar una relación clínica con los jóvenes internados que a pesar del limitado contexto,
habilite un espacio de escucha, aminore la angustia y potencie su subjetividad, impidiendo
que se sigue construyendo y reproduciendo los estigmas que más tarde llevaran a los jóvenes
a una selección segura por parte de las agencias policiales
5- Garantizar que todos los jóvenes sean abordados por servicios de protección de derechos y
que se haga con dignidad-generosidad intergeneracional y desde un modelo que potencie la
multiplicidad, capacidad y dimensión humana, permitiendo así un alumbramiento instituyente
de la subjetividad sin mecanismos de control social o bajo la fachada de responsabilizacion,
que mejore los niveles de vida y reconstruya el lazo solidario.

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 LA ÉTICA EN PSICOLOGÍA Y SU RELACION CON DERECHOS HUMANOS- Ferrero
La dimensión ética para la psicología exige centrar al psicólogo en un marco mucho más
amplio que el circunscripto al ejercicio de la profesión, de aquí que el psicólogo se halla
inmerso en 3 niveles de compromiso diferentes:
1) El psicólogo es ante todo UN CIUDADANO: debe atenerse a todas las obligaciones, deberes
y derechos que como tal le atañen como el resto de los ciudadanos y también los poderes
públicos, ya que se encuentran en la Constitución Nacional e incluyen:
a- Artículos de interés general en relación con la defensa de la dignidad de las personas y
con el derecho a la salud
b- La función de ser promotores de derechos humanos.
c- Declaraciones regulatorias del ejercicio profesional, se han inspirado en la Declaración
Universal de Derechos Humanos e instituido como principio que debe guiar el conjunto de
actividades profesionales
d-- Propugnan la eliminación de todas las formas de discriminación:
- Racial: se garantiza el derecho a la salud independientemente de la pertenencia a determinada
raza.
- Contra la mujer: las mujeres gozan de igual derecho a las prestaciones de salud que los
hombres, inclusive aquellas referidas a la planificación de la familia.
e- Propugnan la protección de los derechos de los discapacitados y personas con trastornos
mentales.
g- Garantizar los derechos humanos de las personas detenidas o en prisión, entre ellas, el de
no ser sometidos a tratamientos crueles y torturas o experimentos científicos que pudieran
perjudicar su salud
2) El profesional psicólogo debe regirse por las reglamentaciones atinentes a la comunidad de
pares en sentido amplio, es decir, de los profesionales de la salud: no pueden eludir el
compromiso con determinadas normas, principios y recomendaciones, plasmados en códigos
y declaraciones que, si bien son consideradas específicas de la medicina, garantizan derechos
fundamentales que comprometen el ejercicio del psicólogo en distintos ámbitos
a- Consentimiento voluntario, el conocimiento de la finalidad de los experimentos y la
eliminación del sufrimiento innecesario
d- El cálculo de riesgos y la prioridad del sujeto por sobre el experimento
e- Normativas generales que regían la praxis médica para evitar las prácticas anti-éticas
f- Creación de Comités que evalúen el aspecto ético de los proyectos de investigación
g- Respeto a la integridad, privacidad de los sujetos profesionales y los sujetos “pacientes”
y la
confidencialidad de los datos obtenidos
h- Procurar la promoción de la salud y autonomía del paciente

i- Reconocer diferentes terapias posibles y la exigencia de ofrecer a cada paciente aquella que
parezca ser más eficaz
j- Obligación de prestar asistencia en caso de ser necesario
k- El paciente tiene derecho a negarse a participar como objeto de una investigación y aun de
un tratamiento.
3) El psicólogo es miembro de UNA COMUNIDAD DE PARES EN SENTIDO ESTRICTO
específicamente de la psicología signada en Códigos de Ética profesional en cada provincia-
aunque no son homogéneos porque hay prov en donde NO existe colegiación obligatoria sino
que ASOCIACIONES PROFESIONALES reúnen voluntariamente a profesionales y el control de
matriculo es proferido por secretaria o dirección de Salud Pública careciendo de códigos de
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ética-, Códigos deontológicos y los consensos de nivel nacional FEPRA y regional PROTOCOLO
DE ACUERDO MARCO DE PRINCIPIOS ÉTICOS EN EL MERCOSUR Y PAISES ASOCIADOS.

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 UNIDAD 4
PROCESO JUDICIAL Y CARACTERÍSTICAS DE LA PERICIA PSICOLÓGICA
PUNTUACIONES SOBRE LA PERICIA PSICOLÓGICA- Olcese

 El fondo o contenido es exclusivo del dominio de la ciencia que converge en calidad de auxiliar : con
frecuencia los operadores judiciales pretenden que el perito se pronuncia en función de
conceptos que pertenecen al campo jurídico y tienen la particularidad de tener una pregnancia
jurídico-psicológica sostenida en la autoridad de un autor por completo ajeno al conocimiento
psicológico contemporáneo, lo que requiere de los psicólogos establecer un límite
RESTRICCION:

- Situar la escuela psicológica a la que pertenecen las categorías empleadas en la praxis.

- Requisito fundamental: situar la videncia académica, es decir que deben estar formulados
según el estado actual de la cuestión.

 El ámbito que nos ocupa debe ser abordado como CAMPO PROBLEMÁTICO: un perito psicólogo debe
atender la circunstancia de que en el ámbito jurídico y forense pueden llevarse adelante
PRACTICAS PROFESIONALES QUE ATENTEN CONTRA LOS INTRUMENTOS Y NORMATIVAS
RELATIVAS A LOS DERECHOS HUMANOS O SER CONTRATIAS A LA PERCEPTIVA VIGENTE,
llegando a incluir IATROGÉNIA.
Esto reúne la posibilidad que tiene la praxis pericial de contar CON EL PSICOANALISIS a los efectos
de poner límite al poder estragante, desubjetivante que las prácticas hegemónicas establecen en el
consultorio médico legal.

 OTROS CONFLICTOS ADEMAS DE PRETENSION-RESISTENCIA:

- Estado de incertidumbre jurídica: aquí la función jurisdiccional pasa exclusivamente por hacer
cesar ese estado de duda que, en sí, constituye una situación conflictiva.

- Conducta que viola una prescripción normativa:- caso de la conducta delictiva que queda
comprendida en uno de los tipos penales sancionados por el código penal: la índole de este
conflicto explica el sentido y la intervención de los órganos jurisdiccionales estatales que
desenvuelven su actuación aplicando el derecho penal por medio del derecho procesal penal.

 PUNTOS PERICIALES CONFUSOS:

- Interrogación por daño espiritual: Wundt 1879 produjo el gesto fundacional de la psicología como
ciencia independiente de la filosofía por ende dejo de referirse al alma-espíritu- y paso a
designar lo psíquico en otras escuelas, lo mental.
Ante esto el perito psicólogo puede solicitar aclaraciones o el mismo informar que se trata de un
ANACRONISMO, un traslado automático impreciso, sin renunciar a la tarea en la medida que ha
sido designado en autos y tiene el derecho y obligación de llevar adelante lo encomendado.

- Interrogación sobre daño al equilibrio espiritual: esto puede estar haciendo referencia concreta al
daño moral, en todo caso, hay que tener en cuenta que el perito se puede dirigir al juez que
entiende en la causa o al secretario de juzgado a fin de plantear la cuestión.

- Interrogación sobre si una persona ha sido víctima de violación: Un psicólogo no puede expedirse
acerca del concepto violación en la medida que este implica un delito y resulta una incumbencia
de los operadores judiciales sin embargo puede formular SI EXISTE O NO PRESENCIA DE
INDICADORES PSICOPATOLOGICOS COMPATIBLES CON EL PADECIMIENTO DE UNA AGRESION
SEXUAL, pero NO

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debe avanzar sobre categorías perteneciente a una disciplina que no es la suya., en pos de NO
CONFUNDIR

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 su intervención de evaluar clínicamente con una declaración testimonial, ya que resultará
entorpecedora del resguardo de la subjetividad

- Interrogación sobre daño psíquico en términos cuali-cuantitativos: No solo de suele solicitar la emisión
de un diagnostico sino que con frecuencia pueden requerirse pronósticos y prescripciones, por
ende resulta señalar que NO ES LEGITIMO CONFUNDIR FUTUROLOGIA CON PRONOSTICO. En
este marco del pronóstico, es posible establecer lo que se denomina daño futuro cierto en el
marco de UNA FORMULACION CUIDADOSA DE ESAS CONCLUSIONES.

 LOS PUNTOS DE PERICIA NO PUEDEN RESPONDERSE POR SI O POR NO: Deben contener de
manera
fundada la opinión del profesional.

 PERICIA: No requiere de la instalación de la transferencia dado a que NO es un tratamiento clínico,

aunque debe establecerse con la empatía requerida. Tal es así que el entrevistado NO es un
paciente, las entrevistas no son sesiones y no existe demanda de pericia ya que la tarea se
desenvuelve a través de una designación.

- Los honorarios que cobra el profesional no son percibidos en las entrevistas sino que los
designa y regula el juez una vez concluido el litigio y se perciben una vez que haya sentencia
firme
- El perito NO interpreta al peritado.
- El perito de oficio puede pedir una PRORROGA para rendir el dictamen solo UNA VEZ
- Cuando alguna de las partes aclara que el perito puede comunicar todo aquello que haya
podido aprehender del caso en el transcurso de su labor y lo considere oportuno a los fines de
informar al juez y a las partes, solo en ese caso el profesional podrá agregar contenidos que
no se encuentren referenciados en los puntos de pericia.

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LA ÉTICA EN PSICOLOGÍA Y SU RELACION CON LOS [Link]- Ferrero

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 UNIDAD 5
DAÑO PSIQUICO- Risso

DAÑO MORAL DAÑO PSÍQUICO

Es dictaminado por el JUEZ. El perito Es dictaminado por el psicólogo en función pericial o el

si encuentra elementos que pueden médico psiquiatra en dicha función. Y también tiene
integrar el daño moral- sufrimiento resarcimiento económico
normal: trastornos emocionales que
han sido verosimilmente transitados
sin dejar secuelas incapacitantes
(dolores intensos, temores
prolongados a la invalidez,
padecimientos de la rehabilitación,
sufrimiento por desamparo familiar,
pérdida de autoestima por deserción
del rol paterno, etc)- debe señalarlos
al juez para que EL decida si incluye
o no estos hallazgos en la
indemnización así como su monto

Es un daño medible -en torno a la Refiere a una situación traumática vivida y al trauma a
idea de impacto vivido por un sujeto posteriori. Se la determina por:
pero que no alcanza para - Síndrome Psiquiátrico coherente: enfermedad mental
conceptualizarlo como trauma- que diagnosticada en base a síntomas consagrados en un
se traduce en un monto económico- cuadro clínico
pecuniario- indemnización por medio - Novedad: nueva en la bibliografía del paciente ya sea
de un cálculo de porcentaje. porque antes no estaba o porque a causa del evento se ha
acentuado significativamente los rasgos previos.
- Nexo: la enfermedad psíquica que se diagnostique debe
tener una relación con el trabajo o con el accidente
invocado. Puede ser causal o con causal.
- Secuela incapacitante= Disminución respecto a las
aptitudes mentales previas para:
 El desempeño de sus tareas habituales- lo que permite
también determinar incapacidad en personas que no
realizan actividades de recompensa económica y/o en
relación de dependencia. Ej: amas de casa, jubilados,
niños.
 Acceder al trabajo: sortear exámenes pre ocupacional,
selecciones, ingresos, etc.
 Ganar dinero
 Relacionarse: la aptitud para los vínculos interpersonales–
por fealdad sobreviniente, inhibición, depresión, etc-
perdiendo así una dimensión social de sus facultades
yoicas.

(La propuesta de limitar las secuelas incapacitantes está
dirigida a la difundida pretensión de conceptualizar el Daño
Psíquico como una entidad tan amplia que, prácticamente,
cualquier síntoma podría significar incapacidad)

- Irreversibilidad- consolidación: ser irreversible o estar

consolidada jurídicamente, es decir , que hayan
transcurrido dos años desde su
comienzo a

Es lo PRIMERO que el ABOGADO pide, Se intenta pedir como segunda opción ya que hay muchos
a simuladores,
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realizarse a la VICTIMA por ende esto nos indica, que es un trabajo CONCIENSUDO:
realizar muchas entrevistas más batería de test ya que en
algún momento va a emerger la subjetividad si o sí.
Se lo realiza a la persona conceptualizada como VICTIMA. (tmb
se le hace el moral)

NO TODO TRASTORNO EMOCIONAL PSIQUICO ES DAÑO PSIQUICO: Todo trastorno emocional

ocasionado por un acontecimiento disvalioso (enfermedad profesional, accidente, delito) pueden
dar origen a daño psíquico si cumple con determinadas características.

¿QUÉ NO ES DAÑO PSIQUICO?

.- Síntomas psíquicos aislados que no constituyen una enfermedad

- Enfermedades que no han aparecido o no se han agravado a causa del evento, porque
puede que esté enfermo ahora, pero su estado actual puede no ser más que otro
momento evolutivo de su enfermedad o puede ser que haya que suponer daño psíquico o
solo este atravesando un problema/angustia que conlleva un duelo gracias a que tiene
recursos simbólicos para efectuar ese proceso
- Enfermedades que NO tengan relación ni causal ni con-causal con el acontecimiento.
- Cuadros NO incapacitantes, es decir, los que NO han ocasionado un desmedro de las
aptitudes mentales previas
- Aquello que no está cronificado y/o jurídicamente consolidado: los trastornos mentales
transitorios son susceptibles de tratamientos y licencias, no de indemnización.

¿QUE DEBE HACER EL PSICOLOGO CON EL DAÑO PSIQUICO? ¿ A QUE LLAMAMOS

SUFRIMIENTO PSIQUICO?
El psicólogo debe evaluar el porcentaje del daño psíquico con un autor que se llama Castex el
cual permite pensar las dificultades de traducir a N° la evaluación psicológica.

Llamamos sufrimiento psíquico al narcicismo impactado, disminución de la capacidad de

goce, sufrimiento por el impacto en lo corporal que conlleva una transformación en la imagen
corporal.

Se debe evaluar que el sujeto responde al conflicto y al trauma con sus recursos yoicos y sus
defensas y no de otra manera, por ende se deberá prestar atención a aquellos elementos
subjetivos que hagan que NO pueda resolver solo y por ende se explicita la necesidad de un
tratamiento psicológico.

LA CAUSA Y LA CON- CAUSA

CON-CAUSA: Aquello previo que la persona trae en su subjetividad por la estructura constitutiva.

-Si los trastornos previos han sido de significativa importancia y vienen entorpeciendo el
desarrollo vital desde hace mucho tiempo atrás, podrá decir con argumento que el hecho
traumático agravo, aceleró o evidencio una enfermedad que ya existía y que esta constituye
una verdadera concausa preexistente.

-Si a pesar de lo previo, el sujeto logró devenir estable y consistente entonces podrá decirse
que sus eventuales antecedentes psicológicos son irrelevantes como con-causa preexistente
y corresponderá establecer como nexo causal directo.

CAUSAL: Causas directas, por ejemplo, accidente puntual.

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 Una situación particularmente delicada para el perito es las de las personas sobreadaptadas
donde el rasgo más notable es carecer de registro mental tanto del sufrimiento psíquico como
de la fatiga física,

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 por ende las consecuencias son que dichas tensiones y angustias se descarguen por via
corporal, constituyendo una psico-somatización.
Para coartar la llegada de sensaciones penosas a lo CC, recurren a mecanismos de defensa
tempranos y masivos: disociación y mecanismos maníacos –omnipotencia, desvalorización,
negación. La especializada labor consiste en determinar cuando la ausencia de afectación
corresponde a una satisfactoria elaboración del duelo por la pérdida o la ofensa y cuando es
una normopatia, es decir, una normalidad aparente, consecuente de un reforzamiento de
mecanismos de defensa patológico que obsturan el camino del duelo.

 Una persona con antecedentes psicopatológicos significativos sufre, a causa del hecho que
estudia, una pérdida IRREPARABLE y/o INELABORABLE: muerte de un hijo, castración o
esterilidad, paralisis en plena edad activa.
Aquí debemos considerar que ante semejante trauma LO PREVIO PIERDE VALOR CONCAUSAL,
porque cualquier persona podría enfermar a causa de eso.

 Si se trata de una perdida objetal irremplazable, a menudo una parte del yo se pierde junto
al objeto muerto y otra incorpora algún rasgo del objeto perdido

 Si se trata de una injuria narcisista irrecuperable, entonces la amenaza de castración se

habrá materializado y ante esa realidad, sobreviene un derrumbe de todo el sistema
narcisista con la consiguiente pérdida de autoestima, inseguridad y despersonalización.

DISTRIBUCION DE LAS CON-CAUSAS

Del total de la incapacidad determinada, ¿ qué porcentaje corresponde a atribuir el
evento dañoso y cuanto a la personalidad previa del actor?.

Para las partes y para el juez, desde el punto de vista científico, es IMPOSIBLE establecer
estos porcentajes con total exactitud, por ende el perito estudiará la importancia de los
trastornos previos y distribuirá la carga siempre con un sentido de orientación para el juez.

COSTOS DEL TRATAMIENTO

Cuando el perito determina cual es el trastorno mental que la persona presenta su examinado
amerita a un tratamiento por especialistas el cual no indicara el Juez. El damnificado puede
percibir ese monto como un rubro más de resarcimiento, incluso en el caso de que decida no
hacer ningún tratamiento y cargar con el peso del malestar.

La frecuencia y duración siempre serán estimativas y también tendrán el sentido de una

orientación para el juez. Está claro que nadie puede predecir con certeza cuando se curará
la persona o cuando la mejora que ha obtenido es suficiente.

LA CREDIBILIDAD DEL DICTAMEN PERICIAL

El dictamen pericial tambien en el terreno psicológico, es básicamente un informe técnico,

con apoyatura científica demostrable, conocida, y de amplia aceptación. Pese a que todos
conocemos la intrínseca insuficiencia de los esquemas diagnósticos para dar cuenta de la
complejidad humana, debemos recurrir a baremos consensuados y nosografías consagradas y
valernos de ellos obligatoriamente, ya que de lo contrario el dictamen de los peritos se
convertiría en un dogma de fe.

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 UNIDAD 6
NOCIONES ACERCA DE POLITICA CRIMINAL

EL ADVENIMIENTO DEL ESTADO PENAL NO ES UNA FATALIDAD – Loic Wacquant

El autor trata la transición del estado Keynesiano en donde había una gestión asistencial de la
pobreza al Estado Darwinista con una gestión punitiva por medio de la policía y de las
prisiones. En tanto no se puede comprender el inscremento de la penalidad sin comprender
las transformaciones globales del Estado

 Se produce un BORRAMIENTO del Estado de derecho, aquel mediante el cual se

propiciaban lazos de solidaridad por tanto se afianzaba la responsabilidad colectiva, el
sistema de salud pública y el sistema de jubilación y pension mediante los cuales se
garantizaban derechos políticos, económicos y sociales.

 El mayor vigor de las violencias urbanas en los discursos apunta a favorecer la redefinición
del perímetro y las modalidades de acción del estado configuradas alrededor de un Estado
Darwinista con borramiento del estado Economico, achicamiento del estado social que
eleva los lazos de competencia y celebra la responsabilidad individual –meritocracia- cuya
contrapartida es la irresponsabilidad social y que se repliega en sus funciones residuales
de mantenimiento del orden apoyado en 2 factores esenciales:
-Desempleo y promoción de la precariedad del empleo en un mercado laboral descalificado y
desregulado

- Aparato penal invasor y omnipresente

De este modo mano invisible del mercado y puño de hierro del Estado se conjugan y la
utilidad del aparato penal es triple:

- DISCIPLINAR LA FUERZA DE TRABAJO consistente en la ACEPTACION DEL TRABAJO

ASALARIADO PRECARIZADO Y LA INSEGURIDAD SOCIAL QUE IMPLICA por parte del
sector
obrero que se resiste a ello.

- NEUTRALIZAR Y EXCLUIR A SUS ELEMENTOS CONSIDERADOS SUPERFLUOS RESPECTO AL

MERCADO

- REAFIRMAR LA AUTORIDAD DEL ESTADO

De esta manera se observa que NO es una fatalidad el estado penal, sino que forma parte de
toda una ideología neoliberal que produce un formateo de la subjetividad, es decir, que la
utilización del aparato penitenciario tiene que ver con decisiones políticas.

ETAPAS DE DIFUSION DEL ESTADO PENAL

1) EE. UU- Gestación y puesta en acción: El asesor de Tacher crea el Manhattan Institute,
agrupando a personas neoconservadoras encargadas de:

a- Demostrar que el estado de bienestar es un fracaso y no posee utilidad

b- Impedir la integración afroamericana

c- Diseñar e implementar respuestas punitivas a conflictos sociales- de allí la criminalización

a sindicatos y movimientos sociales.

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2) Exportación a los países occidentales: La exportación de ideas neoliberales conoce un éxito
fulminante porque responde a la demanda de los gobernantes de los países importadores: +
políticas neoliberales convertidas en dogmas = + susceptibilidad de seguir pidiendo medidas
punitivas ( formateo de cabeza)

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3) Recubrimiento de la ideología de la gente con un barniz científico: cierta cantidad de
intelectuales nativos que desempeñan el papel de pasadores y avalan con su autoridad
universitaria la adaptación de políticas y métodos neoliberales para el mantenimiento del
orden de la sociedad.

FRANCIA≠ EE UU EN MODELOS PENITENCIARIOS

1) Francia no produjo un viraje brutal y nítido del tratamiento social al tratamiento penal de la
pobreza sino que se elaboran estrategias para ir progresivamente hacia un tratamiento penal
total:

- Se multiplican los contratos de empleo solidaridad y empleo jóvenes

- Se elevan los mínimos sociales (muy poco)

- Se instalan destacamentos de la policía antidisturbios en los barrios sensibles

- Se sustituye al educador por el juez cuando hay que hacer un llamado a la ley

- Se firman decretos ilegales contra la mendicidad

- Se agravan las penas por reincidencia

- Se acelera la deportación de extranjeros

- Se elimina la libertad condicional

2) La penalización de la miseria se efectúa por medio de la policía y los tribunales más que
por la cárcel obedeciendo a una lógica de panóptico social: Se dispone de los medios
informáticos para recabar datos de los movimientos sociales y de la población con el fin de
mantener una vigilancia cercana como también de la construcción de estereotipos para el
diseño de políticas criminales.

¿Se trata de una verdadera alternativa a la carcelarizacion norteamericana o se trata de una etapa
hacia el encarcelamiento en masa?

¿ES POSIBLE RESISTIR AL TODO CARCEL?

Para oponerse a la penalización de la precariedad hay que librar una triple batalla:

1- En el nivel de las palabras y discursos: frenar las derivas semánticas que conducen
tanto a comprimir el espacio del debate (cuando limitan por ejemplo la noción de inseguridad
a la de inseguridad física, con exclusión del trabajo, lo económico y lo social) como a
desnaturalizar las tensiones ligadas a las desigualdades sociales pasando las teorías
importadas y todo lo que nos quieran imponer por un “estricto control aduanero” en forma de
una crítica lógica y empírica rigurosa.

2- En el frente de las políticas y prácticas judiciales: oponerse a la extensión de la red penal y

proponer siempre que sea posible una red social, sanitaria y educativa como insistir en que la
vigilancia policial y la cárcel lejos están de ser una solución ya que no hacen más que agravar
y amplificar los problemas que supuestamente deben resolver.

3- Anudar lazos entre militantes e investigadores intelectuales para optimizar y promover los
recursos intelectuales y prácticos para poner a jugar, puesto que la verdadera alternativa es
la construcción de un Estado Social.

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 POPULISMO PUNITIVO
En su definición amplia: La identificación de las medidas políticas en el campo penal -
¿QUÉ ES EL POPULISMO PENAL?- Sozzo
tendientes a promover la extensión y severidad del sistema penal - y legitimadas por el hecho
de responder a lo que la gente piensa, siente y quiere.

No tiene nada que ver con el hecho de escuchar la voz de la gente ni con el resentimiento
contra las ideologías dominantes.

CARACTERÍSTICAS:

1) Su función es: reivindicar otras justificaciones para el castigo legal, que no son el ideal
rehabilitador y socializador, por lo tanto, se ve un juego en donde lo que la gente quiere,
demanda, y piensa es interpretado es algo que va en contradicción a lo que el establishment
ha venido sosteniendo hasta ese momento.

2) Opone la gente al experto: Ocurre un desplazamiento del saber profesional- que ha tenido
por muchos años un lugar central y ha sido escuchado por quien toma definitivamente las
decisiones que serían los actores políticos, las autoridades estatales dándoles un lugar
privilegiado- a causa de no poder dar respuesta frente a determinadas cuestiones y por
contraste con lo que dice la gente, por lo que, de esta manera disminuye su capacidad de
influenciar en la toma de decisiones de las autoridades en gran medida.

¿COMO SE MANIFIESTA EL POPULISMO PENAL?

Hay un campo extenso:

1) Los medios de comunicación proclaman la necesidad de incrementar la punitividad en el

sentido de aumentar la extensión y severidad del sistema penal a través del énfasis en la
existencia de determinados mensajes difundidos socialmente de forma reiterada acerca del
crecimiento del delito. Esa creación de conciencia de que está creciendo el delito,
independientemente si es así o no, es un elemento muy importante a la hora de GENERAR
LAS BASES DE SUSTENTO DE PROPUESTAS PUNITIVAS que pueden lograr traducirse en
iniciativas que son encarnadas a través de la producción legal, es decir, el diseño de una ley
penal.

Esa producción retórica puede tener manifestaciones extremas

y

2) La distancia entre lo que el texto legal dice y lo que hacen los aparatos estatales
encargados de aplicar la ley: es por esto que se requieren otras medidas que ya no busquen
constatar que medidas penales se producen sino la búsqueda del efecto que esas medidas
producen en el funcionamiento del sistema penal

¿EL POPULISMO PENAL HA DESPLAZADO DE LA AGENDA DEL GOBIERNO LA PREVENCION O LA

REHABILITACIÓN?

El autor no cree que el populismo penal desplace radicalmente otras tanto en el campo penal
como en el control del delito, es mas aclara que hay que pensar la tendencia penal como algo
que coexiste con otras tendencias que esta coexistencia impone entender cuáles son esas
otras, causas, condiciones y efectos en el funcionamiento concreto del sistema penal

Si uno piensa en la idea de rehabilitación, dicha se encuentra muy presente… se encuentra

plasmado en la Ley de Ejecución de Penas Privativas de la Libertad para producir una serie de
prácticas y discursos alrededor del mundo penitenciario; Y con respecto a la prevención del
delito, hay una variable cantidad de prácticas privadas de seguridad que producen distintos
servicios para distintos tipos de clientes que se legitiman, compran y venden en nombre de la
prevención del delito. Es así como LA EMERGENCIA DEL POPULISMO PENAL NO ES NADA
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CONTRADICTORIO CON ESTAS PRÁCTICAS

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 DELITO- DEFINICIÓN y ATENUANTES Y AGRAVANTES DE LA PENA
La necesidad de una teoría del delito atiende a un cometido práctico: la facilitación de la
NECESIDAD
averiguación de la presencia DE UNA
o ausencia TEORÍA
del delito DEL DELITO-
en cada casoZaffaroni
concreto proporcionándonos
un camino lógico con preguntas en cierto orden:
DEFINICION DE DELITO:
Carácter general: Conducta humana- fuerza física irresistible.
Carácter específico: Surgen del análisis que conlleva varios
niveles
- Tipicidad: Algunas conductas humanas prohibidas, descriptas en el código penal,
individualizadas como TIPOS, a las que se asocian una pena como consecuencia por ende:

1) No hay delito, cuando la conducta de un hombre no se adecúa a las marcadas por el código
penal
2) Cuando la conducta del hombre se adecua a alguno de los tipos- CONDUCTA TÍPICA.
No obstante no se individualiza lo suficiente, ya que hay SUPUESTOS QUE OPERAN PERMISOS-
JUSTIFICACIÓN PARA REALIZAR ACCIONES TÍPICAS EXCLUYENDO EL CARÁCTER DELICTIVO
 Estado de necesidad
 Legítima defensa
 Legítimo ejercicio de derecho
- Antijuridicidad: Cuando la conducta típica es contraria al orden jurídico funcionando como
unidad armónica, porque de ninguno de sus preceptos surge un permiso para realizarla.
No obstante no toda conducta típica y antijurídica es un delito, sino un INJUSTO PENAL en casos de:

 Incapacidad psíquica: no poder comprender la antijuricidad de su hacer por ende no

es menester reprocharle al autor en razón de que tuvo la posibilidad exigible de actuar
de otra manera.

- Culpabilidad: Capacidad de reprocharle al autor en razón de que tuvo la posibilidad de

actuar de otra manera.

Dichas características nos proveen del orden en que debemos formularlos las preguntas para
determinar en cada caso si hubo delito o no:
1- ¿Hay conducta?
2) ¿La conducta está incluida en un tipo penal?
3) ¿Es antijurídica? (si nos encontramos ante una conducta típica)
De aquí que salte a relucir LOS SUPUESTOS EN QUE LOS CARACTERES SE HALLAN AUSENTES:
ASPECTO NEGATIVO DEL DELITO:
- Ausencia de conducta como fuerza irresistible
- Atipicidad: La conducta no está individualizada en un tipo penal
- Justificación: Conductas que no son reprochables porque NO son contrarias al orden
jurídico o ESTAN PERMITIDAS EN DETERMINADOS CASOS.
- Inculpabilidad: Cuando es un injusto penal y no hay capacidad de comprender la
antijuridicidad de su hacer.

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 CODIGO PENAL- EXCLUSIVOS, AGRAVANTES Y ATENUANTES DE LA PENA
IMPUTABILIDAD-ART 34: NO SON PUNIBLES, aquellas personas que:
1- Posean insuficiencia o alteraciones en sus facultades mentales o se hallen en estado de
inconsciencia impidiéndoles comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones.
ENAJENACION: se ordena la internación en un psiquiátrico del que no saldrá sino por
resolución judicial con previa audiencia del ministerio público y dictamen pericial que
declaren desaparecido el peligro de daño a sí mismos o a terceros.
En los demás casos, se recluyen en establecimiento adecuado hasta comprobarse la
desaparición de las condiciones que le hicieran peligroso
2- Obren
-siendo violentados por fuerza física irresistible o amenazas de sufrir un mal grave
- en cumplimiento de un deber o en el legítimo ejercicio de su derecho, autoridad, cargo.
- en obediencia debida
- en defensa propia o de sus derechos: siempre que haya agresión ilegítima, necesidad
racional del medio empleado para impedirla, falta de provocación suficiente por parte del que
se defiende en casos de escalamiento de paredes, techos, cercados, entradas a casas o
departamentos siempre que haya resistencia de parte del agresor.
- en defensa de la persona o derechos de otro siempre que haya agresión ilegitima y
necesidad racional del medio empleado para impedirla y caso de haber precedido
provocación suficiente por parte del agredido, la de que no haya participado en ella el tercero
defensor
3-Causare un mal por evitar otro mayor.
EMOCION VIOLENTA- ART. 80: Se impone prisión o reclusión perpetua al que matare a:

- Ascendiente, descendiente o cónyuge

- Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso
- Por precio o promesa remuneratoria
- Por placer, codicia, odio racial o religioso
- Por un medio idóneo para crear un peligro común
- Con el concurso premeditado de dos o más personas
- Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito
- Para asegurar sus resultados o procurar impunidad para sí o para otro,
- Por no haberse logrado el fin propuesto al intentar otro delito
Cuando mediaren en el caso primero circunstancias extraordinarias de atenuación, el juez
aplicara prisión o reclusión de 8 a 25 años
ART-81: Se impone reclusión de 3 a 6 años o prisión de uno a 3 años a:
1) el que mata a otro, encontrándose en un estado de emoción violenta y que las
circunstancias lo hicieren excusable
2) el que con el propósito de causar daño en el cuerpo o salud produjere la muerte de
alguna persona, cuando el medio empleado no debía razonablemente ocasionar la muerte
MODIFICATORIA DEL CODIGO PENAL 2012- FEMICIDIO- Ley 26.791, respecto a la reclusión
perpétua, se agregan al artículo 80:
- Al inciso 1: el ex cónyuge o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una
relación de pareja mediare o no convivencia
- Al inciso 4: odio de género, a la orientación sexual, identidad de género o su expresión
- A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de género
- Causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una relación
- La atenuación de 8 a 25 años no se aplica a quien antes comete actos de violencia contra la
mujer.
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ATENUANTES Y AGRAVANTES: La división de la pena en tiempo y cantidad se fijan según las
condiciones atenuantes y agravantes:
- Naturaleza de la acción y medidas empleadas para ejecutarla
- Extensión del daño y del peligro causado.
- Edad, educación, costumbres, conducta precedente del sujeto
- Calidad de los motivos que lo llevaron al crimen- miseria o dificultad de ganarse el
sustento propio necesario y el de los suyos
- La participación en el crimen
- Reincidencias y demás antecedentes
- Vínculos personales, calidad de los mismos
- Circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión que demuestren su mayor o menor
peligrosidad.
- Conocimiento de la victima

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 LA CONCEPCION PSICOANALITICA EN TORNO A LA CULPA, CASTIGO Y RESPONSABILIDAD
1) Si.
¿EL CASTIGO PENAL PUEDE CONDUCIR A LA RESPONSABILIDAD POR EL ACTO?- Mollo
ASENTIMIENTO SUBJETIVO

Hay una cc colectiva que otorga significación particular al crimen cometido y al castigo (pena)
según las creencias e instituciones de la cultura. Cuando las normas se rompen, la legalidad
social se efectiviza mediante la culpabilidad del sujeto, que puede aceptar el castigo de la
sociedad como sanción del lado del Otro y asi responder frente a su acto. Del lado del sujeto,
esto se ve como la asunción de la responsabilidad por el acto cometido por ende de esta
manera el sentenciado será quien se vuelve ejecutor de su propio castigo.

De esta manera lo institucional se anuda con lo

subjetivo. FUNCION CLINICA DEL DERECHO

El sistema judicial es una técnica social de comunicación que puede obtener la entrada de los
seres humanos a las normas de una sociedad que humaniza y produce subjetividad. Es
asi que al sistema judicial se lo asocia con la función del padre, en tanto función simbólica,
necesaria para la constitución subjetiva e institucional en tanto permite el reconocimiento de
un sujeto en el Imperio de la ley que puede responder por su acto frente al Otro.

Dicha función puede producir un efecto estabilizador en el sujeto psicótico llamado a

apropiarse y a responder por su acto, aun cuando haya sido cometido en una atmósfera
delirante.

2) No.

Culpabilidad en el discurso penal-jurídico es el reproche por la infracción de una norma,

necesario para la respuesta judicial porque es la manera que tiene de nombrar los elementos
subjetivos de la acción delictiva basadas en la comprensión del hecho por parte del autor,
ordenada por la conciencia al momento del acto.

LEGALIDAD INJUSTIFICABLE

Si la legalidad formal se plantea como el Imperio de la Ley, entonces, el sistema penal en su

conjunto debería ejercer su poder sobre todos los autores de acciones típicas, antijurídicas y
culpables; sin embargo el detener y el condenar siempre a los mismos individuos, no puede
ser legitimado a partir de abstracciones normativas. El discurso penal-jurídico se opone a la
operatividad real del sistema penal. A lo sumo se ocupa de la legalidad dentro de su reducido
ámbito judicial, dejando un espacio de ejercicio de poder a traves del control social punitivo
que no tiene en cuenta la función garantizadora de los tipos penales, aunque se realiza dentro
de un marco de arbitreariedad de la ley.

La selectividad del sistema penal es la demostración que LA LEY NO ES IGUAL PARA TODOS Y DE
LA FALSEDAD DE LA LEGALIDAD PROCESAL PROCLAMADA POR EL DISCURSO PENAL.

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 RESTRICCIONES DEL PSICOANÁLISIS ANTE EL PODER PUNITIVO- Mollo
LA VIGENCIA DEL POSITIVISMO CRIMINOLÓGICO BIOLOGICISTA: UNA CORRELACION ENTRE
PATOLOGIA Y DELINCUENCIA+ MEDICALIZACION Y CRIMINALIZACION DE NIÑOS Y
ADOLESCENTES MOLESTOS AL ORDEN PÚBLICO

Surgió a fines del siglo XIX por una alianza medico policial que disputó la cuestión criminal a
los juristas e incluso reclamo la abolición del régimen de jurados y su reemplazo por un
equipo de expertos versados en la ciencia de la conducta humana. Seguidamente se enfocó
en el conocimiento del cerebro y en nuestros días se ha transformado en un campo de las
neurociencias que cuenta con un aliado capitalista (la multinacional farmacéutica, la industria
de tomografías y resonancias, etc.) y sigue perpetuando el proyecto de patologización de
conductas desde una política mucho más poderosa, quedando el delincuente definido por un
déficit neurológico, conducta impulsiva IMPIDIENDO LA INTERROGACION POR LA EXISTENCIA
DE UNA MOTIVACION SUBJETIVA, MORAL, SOCIAL O POLITICA por parte del
autor responsable de tal o cual acto.

En términos foucaultianos, ha servido históricamente al poder de criminalizar – hacer morir-

estableciendo la continuidad entre derecho, moral y naturaleza justificando en nuestra época
medidas políticas y económicas que se enmarcan como peritajes sociales. Según Milner la
criminología en la bio-politica es UN PARADIGMA DE CONTROL QUE SUPERPONE LA
REPRESION DEL CRIMEN CON EL
TRATAMIENTO Y LA PREVENCION DE ENFERMEDADES la cual es funcional al poder económico
y política criminológica cuya decisión es que tipo de conductas y que clase de individuos
conviene criminalizar, desembocando EN UN PANOPTICO DIGITAL en pos de controlar a la
sociedad entera

LOS TRABAJADORES PSI Y LA REINVENCION DE LA PRISION

La cárcel nacio en la edad media y se estableció como principal pena en el siglo XIX
desplazando a todas las demás. Durante la posguerra hubo políticas de control del delito
basado en argumentos correcionalistas, es decir, organizados alrededor del ideal de
rehabilitación: la incidencia de los trabajadores psi con sus prácticas al enfocarse en el alivio
del sufrimiento individual y la mejora del funcionamiento social se distanciaban de los
mecanismos penales en donde operaban

En los 70, la prisión se reinventó como dispositivo de seguridad pública contra los individuos
peligrosos; y por lo tanto como SOLUCION PENAL FRENTE AL NUEVO PROBLEMA DE LA
EXCLUSICON SOCIAL Y
LA DESIGUALDAD ECONOMICA: reemplazando asi al ideal de rehabilitación por el
encarcelamiento masivo y el managment de la seguridad. En tal contexto

-Los trabajadores psi se visualizan como AGENTES DE SEGURIDAD que evalúan riegos con una
falsa
ciencia del alma “déficit cognitivo” “respuesta no adaptativa” etc, funcional al poder de criminalizar.

- El discurso de la política criminal invocara sistemáticamente a un público que pide

protección, lleno de ira, exigiendo todo tipo de castigos que nunca son suficientes. Luego
una derivación a los sistemas penales DE TODA UNA PROBLEMÁTICA SOCIAL “LA
INSEGURIDAD”, terminando por imponer políticas penitenciarias propias de los nazis.

- Critica al psa: textos psicoanalíticos que perciben el minúsculo arbusto de la pena como
efecto terapéutico en el criminal psicótico humanizado por la ley sin mirar el INMENSO
BOSQUE DEL PODER DE CRIMINALIZAR Y LA CARCEL como institución DESIGUAL,
DESHUMANIZANTE, Y PENOSA-

LA DISTINTINCION FUNDAMENTAL ENTRE CIENCIA JURIDICO PENAL Y PODER PUNITIVO

El derecho penal o el discurso jurídico penal: es el DEBER SER NORMATIVO (como debe ser la
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pena y para que debe servir), una racionalización de la pena DISTINTO DEL EJERCICIO REAL
DEL SISTEMA PENAL O PODER PUNITIVO

Esta distinción se efectúa por la selectividad del sistema penal, que SIEMPRE
SELECCIONA A LOS MISMOS INDIVIDUOS: LOS JOVENES MARGINADOS, es la mayor
demostración de la falsedad de la

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igualdad y legitimidad proclamada por el discurso jurídico penal. Y es por ello, que la teoría
del cuello blanco, al vincular la criminalidad con la clase alta y separar criminalidad de
patología, fue innovadora.

El poder punitivo: es el que ejercen las agencias del sistema penal a través de un proceso de
criminalización regido mediante estereotipos basados en la peligrosidad racista y luego pasa
a la agencia judicial, la continuación o no de tal proceso que culmina con la prisión.

EL SALTO INJUSTIFICADO DEL PSA HACIA LA LEY PENAL

El dialogo entre psa y derecho encuentra su justificación en la concepción de ley basada en la

prohibición en la cultura como soporte de la ley simbólica. Es una interpretación LIMITADA
porque NO TIENE EN CUENTA los mecanismos de poder punitivos reales:

- La distinción entre derecho civil y penal, en donde este último ES UN MODELO DE DECISION
VERTICAL con la victima mientras que el primero es UN MODELO DE RESOLUCION DE
CONFLICTO ENTRE PARTES

- La observación de que la ley de convivencia NO ES PENAL sino ético-social: NO ES LA

PREVENCION PUNITIVA LA QUE DISUADE A LAS PERSONAS Y CONSERVA LA SOCIEDAD, ya que
de lo contrario se
cae en una pretensión de identificar la ley penal y el poder punitivo con el orden simbólico y
la cultura pasando por alto el desarrollo de las verdades jurídicas que muestras el modo de
reaparecimiento del poder punitivo y cual es su lógica: LAS LEYES DEL MUNDO CONCRETO
DEPENDEN DEL LUGAR DESDE DONDE SE ENUNCIEN, ES DECIR, PARA ENUNCIAR UNA LEY
HAY QUE TENER PODER, es por esto que LAS LEYES SON INSTRUMENTOS DEL PODER PARA
VELAR INTERESES DE DISTINTOS ORDENES.

- El poder punitivo en estado de excepción- suspensión de la aplicación de la norma a su vez

que la ley permanece como tal- puede agenciar la ley prescindiendo del discurso jurídico
penal y del estado de derecho, confiándole a la policía y al poder político funciones propias
del poder judicial con efectos destructivos sobre el sistema de garantías.

LA PRUDENCIA DEL PSICOANÁLISIS

No es posible trasladar las nociones psicoanalíticas- responsabilidad por el acto, sujeto,

sanción- al derecho penal:

- El derecho penal está interesado por la COMPRENSION DEL ACUSADO EN EL MOMENTO

DEL ACTO
- La responsabilidad en lo penal es el conjunto de condiciones normativamente exigidas
para que una persona sea sometida a la pena
- El sistema penal selecciona previamente a los delincuentes por lo que es, será y puede ser
y no por lo que hizo, rigiéndose por el riesgo potencial (peligrosidad) por ende la
responsabilidad individual es un justificativo y una racionalización de la política de
criminalización.
La responsabilidad a la que refiere el psicoanálisis NO CUENTA EN LO PENAL porque a este NO
le interesa ni la asunción del acto, la función clínica del derecho, el asentimiento subjetivo, el
sentimiento icc de culpa o la significación social de la punición. Estas últimas aplicado en lo
penal SE TRANSFORMAN EN MERAS RACIONALIZACIONES DESCONECTADAS DEL PODER
PUNITIVO REAL, SELECTIVO E
ILEGITIMO porque mientras esto se discute el sistema penal YA ACTUA COMO DISPOSITIVO DE
CONTENCION DE INDIVIDUOS SOSPECHOSOS CON EL PRETEXTO DE PREVENCION Y
SEGURIDAD, VACIOS DE TODO CONTENIDO ETICO.

El énfasis simplista haciendo eje en la evaluación de probabilidades y cálculo de riesgos sin

considerar las causas de la delincuente, la culpabilidad y responsabilidad del delincuente,
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CONDUCE AL ENDURECIMIENTO DEL CASTIGO COMO ELEMENTO DE DISUACION Y A
ROBUSTECER EL PODER PUNITIVO, RESPONSABLE DEL PROCESO DE CRIMINALIZACION
AUNQUE ININPUTABLE.

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 CULPABILIDAD Y EXCLUSION SOCIAL- Buteler
JUICIO DE REPROCHABILIDAD POR EL ACTO

A las arcaicas postulaciones del determinismo positivista que negando la capacidad de

decisión del ser humano, intento sustituirla por la peligrosidad como parámetro de
atribución de la pena al autor material del hecho encuentran hoy su REFUTACION en LA
DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS.

La D de DDHH reza “ todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos,
y dotados como están de razón y conciencia” es decir que se parte de una concepción
antropológica que RECONOCE Y AMPARA en el individuo un AMBITO DE
AUTODETERMINACION DE SU
COMPORTAMIENTO como UNICA base para reprocharle un acto e imponerle un castigo. De allí
que se deriva que EL CASTIGO ADJUDICADO A UNA PERSONA SOLO PUEDE
FUNDARSE EN UN
REPROCHE POR HABER OBRADO EN CONTRA DE LA NORMA, que conlleva necesariamente la
aptitud y posibilidad concreta de haber actuado conforme a ella.

ES ANTIJURIDICO fundar el reproche o la graduación cuantitativa del castigo en la peligrosidad

como un pronóstico de futuros comportamientos, ni una mala conducción de la vida, ni menos en
aspectos o rasgos de personalidad.

GRADUALIDAD Y AUTO-RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN EL REPROCHE

Hoy, podemos afirmar lo dicho por la D de DDHH como un dogma de libre albedrío que
entendido como una capacidad ilimitada, atemporal, abstracta y totalmente liberada de todo
límite o condicionamiento, responde a una idea absoluta.

EL AMBITO DE LA AUTODETERMINACIÓN, NECESARIAMENTE DERIVA DEL HOMBRE EN

CONCRETO, SITUADO EN EL MUNDO, DISTINTO DE LOS DEMÁS Y ENMARCADO EN SUS
CIRCUNSTANCIAS PARTICULARES, de aquí que la capacidad para conformar su obrar
conforme a la norma, SE RELATIVIZA Y ADQUIERE CARACTERÍSTICAS DE GRADUALIDAD,
requiriendo ser
tenida en cuenta en el reproche LAS CONDICIONES EN QUE EL ACTO SE EJECUTA y el mayor o
menor debilitamiento en la aptitud para comprender y motivarse en la conciencia.

De manera que LA CULPABILIDAD entendida CON UN MAYOR O MENOR GRADO EN CONCRETO,

constituye condicionante DE LA CANTIDAD Y CALIDAD DEL CASTIGO. De aquí que:

- Deberá responder a las consecuencias de un mayor reproche , quien por sus condiciones
personales y circunstancias de tiempo, lugar y persona posee mayor capacidad de
autodeterminación por posición social cultura y de integración
- Deberá responder a las consecuencias de un menor reproche el débil, vulnerable y
marginal, que ha tenido menos oportunidad y alternativas de fortalecer su yo, frente a las
exigencias del derecho.
Lo contrario, conduce a LA SINRAZON DE UN REPROCHE A UN HOMBRE ABSTRACTO, EN UNA
SITUACION ABSTRACTA desde el Estado hacia el acto del autor en una concepción autoritaria
que al tratar igual a los distintos viola los principios vertebrales de la Constitución y
criminaliza al que menos ha recibido, FORTALECIENDO LAS NOTAS DE SELECTIVIDAD Y
ESTIGMATIZACION DEL SISTEMA PENAL

El Estado de derecho ha asumido obligaciones inalienables e intransferibles de asegurar las

elementales condiciones de vida, desde la infancia, consagrándose su amparo, desarrollo, y
protección, vivienda digna, salario justo y empleo, educación y un adecuado medio ambiente.
Es su responsabilidad. Si no quiere o no puede cumplirlo DEBE HACERSE CARGO EN EL JUICIO
DE REPROCHE CUANDO ESTA FALENCIA HAYA DEBILITADO LA CAPACIDAD DE ACTUAR
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CONFORME A LA NORMA PENAL para así
asumiendo su cuota , disminuir y en casos excluir el castigo.

UBICACIÓN DOGMÁTICA

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El reproche debe ser de culpabilidad por el acto y teniendo en cuenta la persona concreta,
ese acto especifico en relación al grado de aptitud para motivarse en la norma, conforme a
esa relación entre el Estado auto-responsable y el ciudadano sometido al proceso.

Cuando la pena conminada por el legislador, no guarda la debida y exigida proporcionalidad

con la culpabilidad del agente:

- El juez declara su inconstitucionalidad y gradúa el castigo penal por debajo de ese tope
- Otorgan el mínimo de la escala penal con que conmina un valor indicativo: que opera
cuando el minimo de la escala legal no se topa con los otros parámetros legales de mayor
jerarquía y corresponde reducirlos hasta compatibilizar la pena con estos.
Es tarea urgente que cuando la capacidad de reacción a la norma esta intensamente disminuida por
la situación y posición de alta vulnerabilidad proveniente de marginación social, económica o
cultural, la sociedad asuma su responsabilidad y NO CONTINUEMOS UN PROCESO DE
EXCLUSION SOCIAL estigmatizando a los sectores más desprotegidos y vulnerables y en donde la
gravedad y violencia intrínseca del sistema penal los condena aún más al dolor y al deterioro de
sus posibilidades de realización y dignidad personal.

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