UNIDAD 1

1. Periodificación Histórica:
1.1 Monarquía (753 a.C.-509 a.C.).
Roma se funda aproximadamente en el 753 a.C. en esa época es una pequeña ciudad que es
conquistada por los Etruscos, tiene una organización de Gents, que son especies de
clanes/familias de Patricios (hijos de los padres fundadores de Roma), más conocidos como
la clase alta, y de Plebeyos, que son los libres que no son Patricios, pero que no son
necesariamente esclavos, ya que en esta época como no hay tantas guerras, la figura del
esclavo no es tan común.

El sistema se conforma por un REX (rey), que tiene atribuciones de control político y
religioso (y como tiene religioso, también tiene sobre el ius). Entra un Senado que es
meramente consultivo, es decir, con decisiones no vinculantes. Comicios, que son
asambleas de ciudadanos. Los colegios pontificiales, que son los encargados de interpretar
el ius y administrarlo.

Hubo varios Reyes y el último fue Tarquino el Soberbio (509 a.C.), ya que su hijo viola a
Lucrecia. Esta llama a venganza y se suicida y con eso la Gents de Lucrecia va a reclamar
venganza y exilian a los Tarquinos de Roma.

Aprovechando esta crisis entre Patricios pertenecientes a las Gents, los Plebeyos que han
estado tomando fuerza económica a través del comercio, generan un jaque al gobierno y
piden igualdad política. Así nacen los TRIBUNOS DE LA PLEBE.

1.2 República (509 a.C.- 27 a.C.).

La división de clases empieza a acabar. Nace una nueva aristocracia que se compone de
Burgueses (mezclas entre patricios y plebeyos con dinero), además de eso los Plebeyos
empiezan a tener más atribuciones gracias al tribuno de la plebe (institución que era
sacrosanta, por tanto, no se podían cometer delitos ante ella porque era divina).

La forma de gobierno se organiza en MAGISTRADOS. Estos eran mayores o menores. Los

mayores son: (i) Cónsul, (ii) Pretor, y (iii) Sensor. Y los menores son: (i) Cuestura, y (ii)
edil. Además de ellos, había un Senado que, a pesar de ser consultivo, tiene decisiones
vinculantes.

El término del período es cuando Julio César se autoproclama como gobernante perpetuo. Y
luego de eso el senado pierde todo su poder. En respuesta a eso llega Octavio en el 27 a.C.
que viene con la promesa de devolverle el poder al senado, pero la verdad es que después
de tomarse el poder, ser lo queda para él mismo y se considera Príncipe.
1.3.1 Principado.
Octavio el príncipe tiene muchas atribuciones, entre ellas la potestad Tribunicia (es
sacrosanto), la de la elección de senadores (como mecanismo político), y la del cambio de
las fuentes del derecho clásico al Oratio Principis, Constituciones Imperiales (en forma de
analogía al edicto del pretor) y a la Jurisprudencia (esa última se mantiene). La legitimidad
del ius descansaba en que él era el emperador.

Octavio se expandió mucho territorialmente.

1.3.2 Imperio.
Después de sucesiones de mucha expansión, se les otorga la ciudadanía a todos los
habitantes romanos (porque siendo un territorio tan grande, tenía que unificarse d alguna
manera, la respuesta fue a través del derecho que se concedía a través de la ciudadanía. Y
porque eran más impuestos recaudables).

Eso provoca anarquías militares en el 235 d.C. aproximadamente y establece un sistema de

gobierno de tetrarquía. En ese momento el imperio se divide en occidente y en oriente.

La caída no es al mismo tiempo. Cae primero en Occidente el 476 d.C. a mano de los
Bárbaros. Y luego cae en Oriente, el año 1453 d.C. a mano de los Otomanos.

2. Periodificación jurídica
Las fuentes del derecho van cambiando dependiendo de la época y de las etapas de la
historia de roma. ¿Qué entendemos como Fuente del derecho? Las fuentes del derecho son
LAS FUENTES DE CREACIÓN DEL DERECHO (de dónde proviene, quién lo funda…)

2.1 Época Arcaica;

Desde la Fundación de Roma (753 a.C-754 a.C.) hasta el 130 a.C. Debido a que en la
última fecha ocurre la dictación del “Lex Aebutia”, cosa que modifica la forma de litigar, y
finalmente la fórmula del proceso litigativo.

2.1.1 Fuente del derecho de la época

o Ley de las XII Tablas (451 a.C.)

I. Busca terminar con la lucha de desigualdad Patricio- Plebeya.

II. Fijación del ius, “Alejandro”: Se fija la COSTUMBRE (mores mayorum).
III. Los Pontífices interpretan la ley.
IV. Regulación del Extranjero La solución a esto fue el nacimiento del ius Gentium
(derecho de la gente).
V. Forma de Litigar; En esta época se tenía que ir donde el Pretor a retratarle la
situación con palabras solemnes, este anotaba la situación. Luego de eso las partes
 iban donde un juez tercero, le mostraban las pruebas y le pedían que definiese la
sentencia dependiendo de la existente o no derecho.
• Al final este mundo se volvió mucho más práctico, por lo que con la Lex
Aebutia termina cambiándose el mundo de las formalidades, aunque el
cambio FINAL es dado por la Lex Lulias.
VI. VI. Las XII tablas eran prácticamente cosas políticas que regulaban el poder de los
Patricios, que regulaban las costumbres Y QUE ESCRIBEN LO ASUMIDO (la
costumbre).

2.2 Época Clásica;

2.2.1 Hay dos fuentes del derecho Principales dentro de esta época que se desarrolla entre
el 130 a.C. hasta el 200 d.C. La primera es la fuente del Edicto del Pretor, y la segunda era
la del Rol de la Jurisprudencia y de los Juristas.

2.2.1.1 EDICTO DEL PRETOR;

Era el administrador del ius, pero antes ¿qué atribuciones y características tenía el Pretor?

I. Debía tener cursus honorum, que es la “carrera política”.

II. Eran 2 personas, y se elegían anualmente (iii)Se encargaban de escribir el Edicto del
Pretor.
a) Escrito que contenía acciones (actio) y fórmulas para obtener un derecho y pedir
que se respetase, además de eso contenía las excepciones de casos (exceptio). Por
tanto, era un programa de recursos tanto Jurisdiccionales como Parajurisdiccionales
que regulaban el ius civilis.
b) Poseían de ius dictio, el derecho de dictar las normas. Los pretores tomaban
elementos de Edictos pasados, y eran complementados CADA AÑO.
III. Era el motor del ius.
IV. Este modelo durará hasta que se escriba el edicto perpetuo.

2.2.1.2 JURISPRUDENCIA;

➢ La jurisprudencia es la labor del Jurista. Ellos asumen el poder luego de

la Laicización del del ius, por lo que cuando los Pontífices dejan su
labor, entran los Juristas.
➢ Actúan en base A LA PRUDENCIA, es decir, la capacidad intelectual de
definir lo bueno y lo malo/ lo justo y lo injusto. También actúan en base
al ¿Quid iuris? (¿qué es el derecho?) Por lo que constantemente están
haciendo distintas interpretaciones y análisis sobre los documentos
 judiciales. Pero la respuesta a la pregunta no tiene que ser abstracta, sino
que concreta y real.

• ¿Cuáles eran sus formas de Actuar?

I. Respueste: Daban respuesta a las inquietudes de la ciudadanía.

II. Agere: Recomendación de cómo actuar frente a casos judiciales.1
III. Cavere: Cómo precaver.
IV. Sus decisiones eran AUTÓNOMAS, por lo que eran muchas veces contrarias a las
mismas decisiones de otros juristas.

• ¿De dónde provenía la Legitimidad?

Algo muy importante a considerar dentro del caso de los juristas, es su legitimidad,
porque los magistrados tienen Imperium y Potestas, lo que significa que poseen de
poder y de decisión. En cambio, el Jurista sólo tenía Auctoria, lo que significa que
poseían CONOCIMIENTO, es decir, la gente confiaba justamente en la prudencia
del conocimiento de estos actores.

➢ LEY DE CITAS (426 d.C.)

Algunos juristas alcanzaron tal renombre en la antigua Roma que, en ocasiones, se

comenzaban a utilizar sus discursos y opiniones sin el debido reconocimiento, lo que dio
lugar a la creación de la Ley de Citas (426 d.C.). Esta ley establecía que solo las opiniones
de ciertos juristas reconocidos podían ser citadas como autoridad, limitando el uso de las
demás.
Aunque los juristas no tenían la capacidad de emitir sentencias judiciales ni actuaban como
abogados litigantes en el sentido moderno, eran expertos en el ius (derecho), lo que les
otorgaba un papel crucial como asesores previos a los juicios. Su opinión servía como un
mecanismo de negociación o consulta antes de que se iniciara el proceso judicial.

Ante el abuso de citar arbitrariamente a juristas en los tribunales, se dictó que solo cinco
juristas podían ser citados oficialmente: (i) Papiniano, (ii) Ulpiano, (iii) Paulo, (iv)
Modestino, y (v) Gayo.

2.3 Época Posclásica;

Labor compilatoria de la ley debido a que el Emperador Justiniano creía que, para unificar
Roma, se debía de unificar la ley de la antigüedad para poder hacer una consecuencia para
el presente y el futuro.

o Para hacer eso, compila los siguientes documentos.

I. Constituciones Imperiales (codex)

II. Luego se genera un segundo codex que también es incluido.
III. El digesto (Labor jurisprudencial de Roma), es decir el trabajo de los Juristas. Se
tuvo que hacer un proceso de unificación de sus decisiones.
IV. Institutas de Justiniano (Inspiradas en las institutas de Gayo).
V. Las Novelas.
Todo esto lo que generó fue el CORPUS IURIS CIVILIS.

UNIDAD 2
1. Familia.
La Familia romana, posee una estructura piramidal, el concepto se entiende en abstracto
como todas las personas y cosas que son dependientes y/o están subordinadas ante el Pater
Familias. Más que una relación de amor, es una relación de Jefe de Familia. Además, es
importante agregar que este es un concepto social, NO jurídico, aunque es importante
porque con este se define el patrimonio de sucesión a través de la herencia (Hereditas).

1.1 : Tipos de Familias (según Ulpiano).

1.1.1 : Familia de Derecho Propio (según Ius Civilis): Es el conjunto de personas que por
naturaleza se encuentran sometidas a una potestad.

1.1.2 : Familia por Derecho Común (según Comun Iuredicta): Es lo que queda después de
que muere el Pater, Se compone de Agnados (Agnatae), es decir, todos los que provienen de
la misma casa y estirpe.

1.2: Pater y poderes ejercidos por el Pater.

El Pater es el Jefe de la Familia, debido a que es la única figura que es plena jurídicamente,
y por tanto está en la cima de la jerarquía y bajo él están sus subordinados que pueden ser:
Sus Esclavos, Sus Hijos o Nietos, O su Esposa. Pero dependiendo de con quién se tenía la
relación, se ejercía un poder distinto.
 a) Pater-Esclavo: Se daba la relación de DOMINICA POTESTAD, donde el esclavo
era una cosa (res), aunque era un res mancipi, porque era importante para la
economía agraria romana.
b) Pater-Hijo/Nieto: Se daba la relación de PATRIA POTESTAD, donde el hijo era un
subordinado que estaba a la merced del Pater.
c) Pater-Esposa: Se daba la relación de la MANUS, donde la mujer renunciaba a su
familia de procedencia para entrar completamente en la familia del Pater en calidad
de hija de él.

2. Persona.
Actualmente en el Código Civil, Art 55, se dice “Son personas todos los individuos de la
especia humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición. (…)”.2 Esto se dice
justamente con la intención de contradecir TODAS las condiciones que tenía que tener
alguien para poder ser persona en Roma. Esto debido a que en Roma las personas estaban
condicionadas a su capacidad jurídica, que a su vez iba a estar determinada por su Status, el
cual era dado por: (i) El status Libertati, (ii) Status Civitatis, y (iii) Status Familiae.

2.1 : ¿Qué define la vida?

La vida es definida por dos sucesos biológicos: el nacimiento y la muerte.

2.1.1 : Nacimiento: Art 74. C.C.

Es un encuentro biológico donde ocurre la separación de la criatura del vientre materno por
completo, aunque sea por un instante. Lo que definirá la existencia del individuo será: (i) El
desprendimiento completo del niño de la madre, es decir que se corte el cordón umbilical,
(ii) Deberá sobrevivir al menos un momento para poder atribuirle existencia, si no es sólo
considerado concebido o procreado. (iii) Según la escuela de juristas que se viese se podían
encontrar diferentes opiniones: Según los Proculeyanos, debía de haber un grito para que se
determinase que estaba vivo; Pero según los Sabinianos sólo debía haber algún
movimiento. Y, por último, (iv) La ley de las XII Tablas, en la Tabla IV inciso 1, estipula
que debe de tener una figura humana (no monstruosa).

2.1.2 : Muerte.
 Es la cesación de las funciones biológicas, especialmente las cerebrales del ser
humano. En este caso nacieron ficciones para resolver a dudas respecto a la materia
sucesoria.

Tipos de muerte: Natural, donde la muerte es completamente biológica; Presunta,

donde se asume la muerte después de equis tiempo desaparecido.

2.1.2.1: FICCIONES
I. Comurientes: Regula la sucesión entre dos personas que tienen un vínculo de
parentesco y fallecen en el mismo accidente. El problema con esto es que
genuinamente no se puede definir quién fallece primero (eso es importante porque
dependiendo de quién fallece primero, para donde se va la línea sucesoria).
Entonces, ¿cómo se define? La teoría dice que hay que definirlo por las condiciones
biológicas, es decir quien esté en mejores condiciones, es más probable que haya
sobrevivido más tiempo. Pero el problema con esto es que es pura teoría.
Por tanto, la solución que se da a esta ficción es asumir que ambas personas fallecen
al mismo tiempo, y desde ahí ver las líneas sucesorias estipuladas, ya sea por
testamentos, o por otros criterios estipulados en la ley de las XII Tablas. Esta
estipulación se mantiene hasta el día de hoy en el Código Civil, en el art 79.
II. Tiene lugar en la Lex Cornelia, y tenía por objeto definir qué pasaba si una persona
que fue ciudadano romano moría como prisionero en mano enemiga. La respuesta
dada fue que, si se deja de ser ciudadano, pero se escribió un testamento mientras se
era ciudadano, para efectos de la ley sucesoria romana, ese testamento seguía
teniendo legitimidad.

2.1.3 : ¿Y el no nato (nasciturus)?

El nasciturus mantiene muchas protecciones según los textos de las Institutas de Gayo y el
Digesto. Entre estas se encuentran:

(i) La protección de su libertad, es decir, si la madre fue libre en algún

momento del parto, el no nato tendía a ser libre.
(ii) Protección en caso de que la mujer fuese condenada a muerte, donde se
esperaba a que pariese para poder asesinarla.
(iii) Protección de su status social, donde si el nasciturus, en el momento de
concepción era hijo de un senador, no importaba qué pasase con el
padre, él siempre iba a ser hijo de un senador.
(iv) Protecciones patrimoniales, donde el nasciturus podía ser incluido en
testamentos, y se le otorgaba a un Curador Ventris Nomine, que
 administraba los recursos del nasciturus y le protegía (Art 77 CC). Y, por
último,
(v) Protección contra el aborto, donde el nasciturus estaba protegido bajo la
Lex Cornelia de Sicariis, la cual sanciona el homicidio por
envenenamiento, donde la pena se convertía en la confiscación de bienes
y el destierro para la Madre.

2.2 : Causas de Status.

El sujeto está definido por su status: a) Libertad (Status Libertati), b) Ciudadanía (Status
Civitatis), y c) Posición en familia (Status Familia).

2.2.1 : Status Libertati; La División entre hombre libre y Esclavo.

Este status era fundamental, porque este era el que condicionaba todo el resto, porque sin
libertad no puedo tener ni ciudadanía, y tengo la condición más baja dentro de la familia.
Este divide al hombre libre del esclavo, que a su vez divide al hombre libre en Ingenuo o
Liberto (Gayo 1, 10).

2.2.1.1: ¿Qué es un esclavo y cómo interactúa?

Era una atribución del Ius Gentium, donde la persona se convertía en una cosa (Res), y se
ponía bajo la potestad de un tercero. En la república eran muy cercanos a las familias, tanto
que llegaba a cuidar a los niños y a educarlos. Pero después, producto de la expansión el
esclavo pierde su condición de cercanía y se convierte meramente en mano de obra y por
tanto en un componente económico muy importante.

O, ahora bien, por el mismo hecho de que es un bien económico muy importante, no es
catalogado como cualquier res, sino que como una cosa mancipable (res mancipi). Estos
eran los bienes necesarios para la economía agraria romana y eran;

1. Tierras en la península Itálica.

2. Esclavos. Y,
3. Animales de Tiro y Carga.

La característica de estos bienes es que tienen trabas para comerciarlos, por lo que uno
debía de recurrir a rituales solemnes para poder efectuarlos legítimamente.

2.2.1.2: Peculios, parte 1.

El esclavo no podía tener bienes, pero sí podía recibir Peculios, que eran sumas de dinero
regaladas por el Pater. Ahora bien, es necesario recalcar que el Pater las daba por
generosidad y no por deber.

2.2.1.3: Capacidad Jurídica.

• Los esclavos tenían la capacidad jurídica de celebrar contratos en el nombre del
Pater.
• Además, tanto el esclavo como el hijo tenían responsabilidad penal, por tanto, si
cometían un delito el Pater podía elegir qué hacer con la situación: Si, (i) La
Condena Pecuniaria, que consistía en pagar la deuda que conllevaba el delito
cometido. O, (ii) El Abandono Noxal, que consistía en entregar al esclavo para que
pague él mismo por su deuda.

2.2.1.4 : Esclavos: ¿Nacen o se Hacen?

Nacen porque heredan la condición de la madre, aunque después esa teoría se va aligerando
con el tiempo.

Se hacen:

• Prisioneros de Guerra.
• Condena Penal o Crímenes que quiten la libertad.
• Quien NO se inscriba en el Ejército o en el Censo. Es decir, faltar con las
responsabilidades de ser ciudadano sin renunciar a la ciudadanía.
• La mujer que insiste en mantener una relación amorosa con un esclavo. 2.2.1.5:
Esclavos: ¿Cómo recuperar la libertad?

El Estado/ Derecho Civil o de Gentes concedía la libertad como un premio a esclavos

ejemplares.

Acto voluntario del Pater, más conocido como la Manumisión del Esclavo, esta podía ser
solemne o no solemne.

2.2.1.5.1 : Manumisión Solemne.

Da una publicidad al resto del mundo, lo que le da legitimidad. Esta daba el Status de
Liberto, y por tanto se concedía la ciudadanía.

FORMAS DE EFECTUARLA

(i) Vindicta (Juicio Reivindicatorio): En este se genera un juicio simulado ante el

pretor donde un Tercero, en representación del esclavo reclama el dominio sobre
el Esclavo, y el Pater calla. En caso de que se diesen todas las palabras solemnes
de manera adecuada, se le concedía la libertad al esclavo.
 (ii) Inscripción del Esclavo en el censo.
(iii) Inclusión del Esclavo en el Testamento. 2.2.1.5.2: Manumisión NO Solemne.
Esta se da sin la publicidad al resto del mundo, y por tanto carece de legitimidad y del título
de ciudadano.

• Formas de efectuarlas
(i) Escritura de Epístola.
(ii) Frente a amigos del Pater.
(iii) Sentarlo en la mesa.
(iv) Llevarlo a la Iglesia.

2.2.2 : Status Civitatis; La división con los Ciudadanos Romanos.

2.2.2.1: Hombre Libre (Gayo 1,10).
2.2.2.1.1: Ingenuos. (Gayo 1, 11).
• Hombre libre que siempre fue libre. 2.2.2.1.2: Libertos (Gayo 1, 11-12).
• Los libertos son los libres que en algún momento fueron esclavos. A pesar de ser
libres, se les trata diferente dependiendo de cómo fue su Manumisión.

2.2.2.1.2.1: Solemnidad.
• Era tratado como ciudadano romano. 2.2.2.1.2.2: No Solemnidad.
• Era tratado como Latino Juniano. Es decir, no como plena persona jurídica, pero
con acceso a ciertas partes del ius, como el Ius Comercium o el Ius Conubii.

2.2.2.1.2.3: Dediticio.
Aquí se encontraban todas las personas que, no importa el tipo de Manumisión que
tuvieron, no son consideradas ni como Ciudadanas ni como Latinas. Esto debido a que se
habían vuelto esclavos a través del cometido de un delito.

2.2.2.2: Ciudadanía Romana.

2.2.2.2.1: ¿Cómo se obtiene?
Por dos razones;

• Por nacimiento, es decir, ser hijo de dos padres que estén en un matrimonio civil
romano y te hayan concebido en el tiempo del matrimonio. O,
• Por hechos posteriores, como la manumisión solemne, o la concesión de la
ciudadanía por parte del Estado o del derecho Civil o de gentes.
2.2.2.2.2: Facultades.
Son 6 vistas en clase:

I. Ius Comercium: Poder comerciar.

II. Poder cursar el Cursus Honorum: Es decir generar una “carrera política”.
III. Derecho a Voto.
IV. El derecho a pedirle una Actio al pretor.
V. Heredar y ser Heredero. (Testamenti Factio Activa y Testimenti Factio Pasiva).
VI. Ius Conubii, es decir poder casarse con romanos.

2.2.2.2.3: Cargas.
Son 3 vistas en clase:

I. Ser parte del ejército.

II. Pagar impuestos.
III. Ser parte del censo.

2.2.2.2.4: ¿Cómo se puede perder?

Son 3 razones vistas en clase:

I. Por delitos judiciales

II. Toda condición de pérdida de Libertad.
III. Renuncia Voluntaria a la ciudadanía.

2.2.3 : Jerarquía.
Entre las personas que podían habitar Roma, había una jerarquía entre las personas que
tenían más o menos derechos. Esta era la siguiente:

2.2.3 : Status Familiae.

2.2.3.1: Sui Iuris.
O Personas no sometidas a la potestad del Pater. Esto no significa que sean Pater de
Familias, sino que pueden ser mujeres que no están bajo la potestad del Pater.

2.2.3.2 : Alieni Iuris.

O Todo el que esté sometido a un Pater. Eso sí, no todos los sometidos tienen la misma
relación de poder con el Pater, sino que son las ya expresas en el inciso [1.2: a), b) y c)].

2.3 Causas modificativas de Status. 2.3.1: Sexo.

→ Ser mujer implicaba que: (i) Incluso siendo Sui Iuris, no se podría ser nunca Pater de
Familias. (ii) No podía tener Potestad sobre Hijos. (iii) Tenía relativa injerencia sobre sus
bienes, debido a que no tenía libre administración sobre ellos, es decir, había una tutela
perpetua de bienes. Y, (iv) También la Manus afectaba a la situación de la mujer dentro de
la familia, ya que esta entraba en calidad de Hija del Pater Familias.

2.3.2 : Edad.
→ Hay ciertas condiciones que definen tu status que se dan meramente en grupos
dependiendo de sus edades (Art 26 C.C.).

I. Infantes: Menores de 7 años. Esta división nace por qué; a) Ellos no pueden
pronunciar las palabras sacras para los actos jurídicos, b) No pueden hacer valer su
voluntad, por tanto, no pueden contraer obligaciones, y c) Tampoco se pueden hacer
responsables por actos delictivos.
II. Impúberes: Esta franja se decide respecto a la capacidad de procreación, en mujeres
es a los 12 años, y en hombres hay un disenso respecto a la edad, según los
Proculeyanos definieron los 14 años, mas, los Sabinianos esclarecían se tenían que
probar las condiciones (espermarquia). Con Justiniano se fija la edad a los 14 años.
Ellos no tienen capacidad jurídica.
III. Púberes: Estas son las personas que ya tienen capacidad jurídica para hablar y
procrear. Es muy raro que esta capacidad se mida en capacidades físicas (como la
anterior). Mayores de los impúberes.
IV. Menores: Menores de 21 a 25 años. En Roma tienen una necesidad de protección
porque no tenían experiencia en la ejecución de los juicos, pero sí podían celebrar
contratos, por tanto, eran susceptibles de ser engañados y aquello ponía en riesgo el
patrimonio del Pater.

2.3.3 : Relaciones de Parentesco.

→ Estas son las relaciones dentro de las familias, pero podían ser de diferentes índoles.
(C.C Art 27-29).

a) Agnaticio: Es el Parentesco Civil, es decir, todas las personas que son parte de la
familia del Pater y están bajo su Potestad. Entre ellos se denominan Agnados.3
b) Sanguineidad: Unidos por sangre.
c) Afinidad: Parentesco generados entre un cónyuge y la familia de su cónyuge y
viceversa.

1. Líneas:
(i). Rectas: Ascendiente o descendiente y viceversa.

(ii). Colaterales: Estas son cuando es necesario subir a un parentesco común y volver a
bajar para poder unirles. Hay que contar las líneas totales.

2. Grados: Número de generaciones que hay que subir para poder encontrar un ascendiente
común.

2.3.4 : Pater de Familia.

→ Es el jefe de Familia, tiene plena capacidad jurídica, tiene la capacidad para ejercer
potestad. (Sobre esclavo Dominus, sobre Mujer Manus, y sobre Hijos Patria Potestas).

→ Es relevante hasta el día de hoy, ya que tiene vestigios en el Código Civil chileno, en el
art 44 inciso 5, donde se estipula “(…) El que debe administrar un negocio como un buen
padre de familia es responsable de esta especie de culpa. (…)”.4

2.3.4.1 : Situación con los Hijos.

Era un concepto fundamental que definía la autoridad del paterfamilias (jefe de la familia)
sobre los miembros de su hogar, incluidos los hijos, esclavos y otros dependientes. Esta
potestad le confería amplios derechos y control sobre los hijos, lo que incluía la capacidad
de venderlos, liberarse de la responsabilidad por sus delitos o incluso solicitar al pretor la
autorización para matarlos en situaciones extremas.

Además, el paterfamilias podía ejercer la vindicatio (acción de reivindicación) para

recuperar a un hijo que hubiera sido vendido o, en casos más graves, podía optar por
exponer al hijo, es decir, rechazarlo y abandonarlo fuera de la familia. Esta situación refleja
el poder absoluto que tenía el paterfamilias en la estructuración de la familia romana.

2.3.4.1.1 : ¿Cómo se adquiere la Patria Potestad?

o Se adquiere: (i) Bajo el Nacimiento de un hijo bajo un Matrimonio civil Romano
entre dos ciudadanos romanos. Entonces se tiene Patria Potestad con el niño que nace de
ese matrimonio. O, (ii) bajo la adopción y reconocimiento o de un niño bajo la Adoptio, o
de una familia completa bajo la Adrogatio.

2.3.4.1.2 : ¿Cómo se acaba la Patria Potestad?

• Con la muerte o del Pater o del Hijo. (ii) Cuando se vende al hijo más de 3 veces.
(iii) Cuando el Pater o el Hijo pierden la libertad o Ciudadanía. Y, (iv) Cuando el
Pater genera una Emancipatio, es decir, un acto voluntario donde le concede la
libertad al hijo y lo volvía Sui Iuris.

2.3.4.2 : Situación con la Mujer.

 • El poder ejercido es el de la Manus. Este ejercicio tenía condiciones patrimoniales.

2.3.4.2.1 : ¿Qué tiene que ver la Manus con el Matrimonio?

• El matrimonio, en la actualidad es un contrato (C.C Art 102), pero en el tiempo
romano era un hecho de unión que llegaba con el respeto marital y la convivencia.
Por tanto, en la época arcaica romana se obtenían juntas (la manus con el
matrimonio.) Aunque después, con el transcurso del tiempo, se empezaron a
celebrar matrimonios sin manus, donde la mujer seguía siendo parte de su familia
original. Hasta que en algún momento se rompen completamente (según Ulpiano).

2.3.4.2.2 : ¿Cómo entrar a la Manus?

• Se podía entrar a través de tres ceremonias diferentes.
(i) Conferratio.

(ii) Coemptio: La venta simulada.

(iii) Usus: Por la constancia en la convivencia. 2.3.4.2.3: ¿Divorcio?

• La teoría es que, si el “matrimonio” es simplemente la costumbre de la convivencia,

entonces el divorcio era simplemente la interrupción de esa convivencia con la
mujer yéndose de la casa, etc.

2.3.4.2.4: Condiciones a las que entra la mujer

• La mujer por la generalidad carecía de muchos bienes, por tanto, en razón de que un
buen Pater de Familias debe mantener a su mujer, le otorgaba un Dote. Este es una
suma de dinero que se le da a la mujer siempre y cuando tenga una conducta buena
y el Pater cumpliese con su presunción de ser un Buen Pater.
➢ Efectos personales:
(i) Cum Manus: Si era Alieni Iuris, deja a su familia original y entra en
calidad de Hija o Nieta del Pater de su cónyuge; Ahora bien, si era Sui
Iuris, simplemente pasa a ser dependiente del Pater y entra en calidad de
su Hija o Nieta.
(ii) (ii) Sine Manus: Si era Alieni Iuris puede mantener la relación de
dependencia que tenía con su familia; Ahora bien, si era Sui Iuris puede
mantener su independencia.
(iii) (iii) Patrimonialmente:
• Cum Manus; ella entregaba sus bienes, los cuales eran adquiridos por los del Pater.
Ahora bien, si era Sine Manus, se entendía la “división de bienes” donde cada uno
administra sus bienes independientemente. Ahora bien, es importante entender que
 la mujer NO PODÍA ADMINISTRAR BIENES, por lo que ella tenía una Tutela
Perpetua de bienes.

2.3.4.3 : Patrimonio del Pater y situación con el Esclavo.

Patrimonio del Pater: El patrimonio del Pater es un patrimonio único, es decir que es el
único en la Familia que tiene acceso al patrimonio y los Agnados trabajan con el patrimonio
que es ajeno y que le corresponde al Pater.

Celebración de contratos en el nombre del Pater. (acciones de cualidad agregada). Esto se

daba porque el Pater no podía estar en todos lados celebrando contratos, por tanto, delegaba
esta potestad a sus Agnados, este tipo de contratos no daban lugar a la acción de cumplir el
procedimiento (en el caso de que el agnado haya sido engañado o genere mal un contrato).

Acciones de cualidad agregada: Es una obra del Derecho del Pretor, y es una forma de
activar el comercio a través de dependientes del Pater. Estas llevan a obligaciones
Naturales, pero esta NO confiere acciones para exigir el cumplimiento.

Situación del Esclavo:

o Subordinación total ante el Pater, y condición de Res Mancipi.

o Recibían Peculios, que son pequeñas cantidades de dinero que se les daba a los hijos
o a los esclavos.

TIPOS DE PECULIOS

(i) Profecticio: Relación entre Pater y dependiente para que el dependiente lo

administrase.

(ii) Castrense: Bienes que el hijo (con plena capacidad jurídica) obtenía como soldado.

(iii) Cuasi-Castrense: Bienes que el hijo (con plena capacidad jurídica) obtenía al
trabajar en el palacio.

(iv) Bona Materna: Bienes que pueden recibir de la madre por sucesión por causa de
muerte. Esto es adelantado y depende de que la mujer haya sido Sui Iuris.

UNIDAD 3
1. Cuestiones Fundamentales sobre el procedimiento Romano.
El derecho tratado en Roma que será estudiado en esta unidad es meramente el Derecho
Privado Romano, es decir, la regulación de las relaciones de los intereses de los particulares
en la vida social.

1.1 Características:
1.1.1 Importancia de la Fuerza:
Esto es intuitivo, y es que, para hacer valer el derecho, se necesita de un poder que tenga
fuerza. Este puede ser tanto la autotutela, haciendo “justicia a mano propia”, como el uso
del aparato estatal a través de una Acción (Actio). Pero la segunda es la que nos interesará
dentro de esta unidad.

1.1.2 Significados

Según Gayo 1.8. Todas las acciones que nosotros ocupamos responden a tres preguntas:

a) ¿En quién recae el derecho? Persona/ Quién (personae).

b) ¿Cuál es mi derecho o que me da? Cosa/ Qué (res).

c) ¿Cómo hago valer el derecho? Procedimiento/ Cómo (actio).

1.1.3 Actio:
El término de acción viene del actio (obrar), o agere (actuar). Y su finalidad es hacer valer
un derecho por medio de un juicio. Ahora bien, ahí se encuentran dos modos de acciones
(actios): (i) Una referida al Modus Agendi, es decir el procedimiento por el que se lleva a
cabo, y

(ii) La Actio propiamente tal, y esta tiene dos significados; (a) Actuación que desencadena
un procedimiento, o (b) Acto en el cuál se define lo justo en cada caso a través de la
invocación de una norma jurídica.

1.1.4 Evolución de las Actios en el tiempo:

• En un inicio la actio era propia y se daba a través de la Autotutela, es decir, que cada
uno hiciese justicia a mano propia. El problema con ello es que eso provocaba que
hubiese desproporcionalidad en las penas, aunque después eso fue regulado con la
Ley del Talión en la ley de las XII Tablas, donde se establecía proporcionalidad (ojo
por ojo, diente por diente).
• La composición, donde se generaba un acuerdo privado y voluntario por parte de las
ambas partes para someter la decisión a un tercero llamado Árbitro.
• El proceso: En este momento el “Estado” se hace cargo de la solución de las
controversias con rituales o secuencias de actos preordenados para la dictación de la
sentencia de un juez. Este proceso se denomina Modus Agendi.

1.1.5 Formas de Accionar una Actio:

Agere per Legis Actiones:

• El litigante acciona una actio a través de fórmulas verbales exactas.

 • Las acciones se basan en apuestas (sacramentum) y deben seguir reglas rígidas y
específicas.
• Ejemplos: Legis actio sacramentum, Legis actio per condictionem, Legis actio
per manus iniectionem.

Agere per Formulas:

• El demandante presenta su caso ante el pretor, quien redacta una fórmula judicial.
• Se permite mayor flexibilidad en las acciones a través de una fórmula escrita
adaptada al caso.
• Ejemplos: Fórmulas con Demonstratio, Intentio, Condemnatio, Adiudicatio.

La Cognitio Extra Ordinem:

• El litigante inicia el proceso directamente con el juez, quien tiene control total sobre
el caso.
• El juez asume todas las fases del proceso, desde la citación hasta la sentencia.
• Ejemplo: El litigante presenta su reclamación directamente ante un juez público, y
este tiene la autoridad de gestionar todo el juicio.

1.1.6 Pluralidad de Modi Agendi:

Estos procedimientos podían ser varios y dependían de la función que se quisiese usar.
Según Gayo 4. 12 son 5: Apuesta Sacramental, Por Petición de Juez, Por Condicción, Por
Echazón de Mano y Por Toma de Prenda.

1.1.7 Rigidez Estructural:

Estos procedimientos tenían palabras solemnes, donde si uno se equivocaba en
pronunciarlas, según Gayo 4. 11: “perdía el pleito”. Eso generó que estos procedimientos se
volviesen odiosos, y por tanto se mifró a un método de litigación por fórmulas. Y eso se
logró gracias a que: (a) La lex Aebutia empezó un cambio que después las Lex Julias
terminaron de abolir. Y que, (b) Ya existía la figura del Pretor, en un inicio peregrino, pero
luego Urbano. Este último redactaba el edicto del pretor, documento que contenía las
acciones y excepciones de cada caso, por tanto, ya no era necesario pronunciar las palabras
para poder hacer valer el derecho, sino que invocar las acciones.

1.1.8 Estructura Agonal:

Este era un vestigio de la Autotutela, y es que hay ciertas partes de los procedimientos que
siguen teniendo parte de la violencia materializada, por ejemplo:
(i) en la etapa In Iure, en el Ius Vocatio, si el demandado se rehusaba a ir, el
demandante podía ir y llevarlo a la fuerza. (La profesora decía “llevarlo del cuello”, pero no
estoy seguro de esa presición).

(ii) En la Apuesta Sacramental, cuando se establecía el dominio sobre la cosa, se le

tenía que tocar con una varita al esclavo. Esa es una manifestación de lucha con espadas.

1.1.9 Sesgo Religioso y Nacionalista

Hay una gran influencia de una religión pagana y politeísta. Esta se materializaba en la
época arcaica de diferentes formas:

(i) Uso de palabras o gestos que eran sagrados.

(ii) Sentencias eran más bien ordalías (que camine por fuego a ver si los dioses lo
perdonan).

Era nacionalista porque el Ius Civile era exclusivo para los ciudadanos romanos. La
justificación de esto también es religiosa, y es porque sólo los ciudadanos romanos tenían
acceso a Júpiter, y a la Ley de las XII Tablas.

1.2 (ACTIO COMO MODUS AGENDI); Legis Actiones

declarativas y Ejecutivas:
1.2.1 Legis Actiones Declarativas ; Puesta sacramental (Legis Actio per
Sacramentum). Por petición de juez o arbitro (Legis Actio per iudicis arbitrive
postulationem). Y por condición (Legis Actio per Condictionem)

Este tipo de acciones tenían por intención declarar un derecho controversial, es decir, del
cual existen dudas.

1.2.2 Fases del Procedimiento de las Legis Actiones Declarativas

1.2.2.1 Fase In Iure: Fase ante el Pretor.
PASOS:

(i) Ius Vocatio: En esta etapa se cita al demandando por parte del demandante y se
acude ante el pretor. Si es que el demandante se rehusa a ir, el demandado puede ocupar la
fuerza, esto porque se estipula que es determinante que estuviesen ambas partes para poder
empezar con el proceso.
(ii) Certa Verba: En esta etapa se intercambiaban las palabras solemnes entre las partes
y se designaba el juez por parte del pretor (eso porque este último tenía imperium y iuris
dictio). En esta fase el Pretor da o no la actio.

(iii) Litis Contestatio: Esta fase consiste en el atestiguamiento por parte de testigos para
que después ellos puedan decirle al juez sobre el conflicto y sobre cómo transcurrió la
primera etapa.

1.2.2.2 Fase Apud Iudicem: Fase ante el Juez

PASOS:

(i) Relato por parte de los testigos al Juez para que este entienda la situación.

(ii) Se presentan las pruebas. Estas pueden ser Testigos, Documentos físicos,
Confesiones por parte del Demandante o del Demandando, Pruebas Periciales y/o Pedirle al
juez que vaya a inspeccionar directamente.

1.2.3 Tipos de Legis Actiones Declarativas

1.2.3.1 Puesta Sacramental (Legis Actio per Sacramentum).
(Gayo 4.13)
Tenía por objeto perseguir la propiedad (dominium) de la cosa.

PASOS:

(i) Se acude donde el pretor y se da la Certa Verba (que es reclamar el dominio sobre el
esclavo y posar una varita sobre el mismo). Además de eso, ambas partes definen una
apuesta sacramental, donde apuestan literalmente dinero a su palabra “es mío” “no, es
mío”, y pierde el juicio y el dinero apostado quien no cumplió con su palabra.

(ii) Además se declaraba un poseedor interino, el cual durante el tiempo del juicio podía
ejercer dominio sobre la cosa. Esto tiene vestigios hasta hoy en el Código Civil, art 2049.

¿Quiénes Litigaban? En este caso, sólo litigaban los patricios, porque era necesario poseer
de capital para poder apostar y entrar al juicio en primer lugar.

1.2.3.2 Por petición de juez o arbitro (Legis Actio per iudicis

arbitrive postulationem). (Gayo 4.17a)
Se pedía la intervención de un tercero externo e imparcial para que ejerciese como arbitro y
decidiese en el caso concreto. Puede ocuparse por ejemplo en los juicios de división de
herencia o juicios divisorios.
1.2.3.3 Y por condición (Legis Actio per Condictionem) (Gayo
4.17b)
Eran acciones para exigir algo, es decir, una “amenaza”, pero es más adoc a un aviso:
“Págame, quieras o no”, “no”, “entonces nos vemos en un juicio”.

1.2.4 Procedimientos Ejecutivos: Echazón de manos (Legis actio per

Manus Iniectionem). Por toma de Prenda (Legis Actio per pignoris
Capionem).
Tiene por función hacer valer un derecho, por tanto, tiene que ser: (a) Preciso, (b) Cierto,
(c) Indubitado, Y, (d) el antecedente (título ejecutivo) debe ser tan grande que debe obligar
a hacerlo indudable. Eso porque en Roma quienes se encargaban de la ejecución del
derecho eran los mismos ciudadanos, por tanto, ellos debían de tener claro la necesidad de
cumplir con lo estipulado para que se cumpliese efectivamente.
Tenía que tener un precedente tan grave que hacía que la duda fuese indubitable. Por tanto,
se formula diferente en los siguientes tipos:

1.2.4.1 Echazón de Manos (Legis actio per Manus Iniectionem).

Este era el procedimiento ejecutivo general, ya que el único requisito era que la duda fuese
indibutada.

PROCEDIMIENTO

(i) Despues de terminada la sentencia, se acude al pretor para que el demandado pague
con su deuda.

(ii) Ahora hay una de dos: 1. Donde el demandado paga la deuda. En ese escenario no
se continúa con ninguna actio. O, 2. Donde el demandado se negaba a pagar la deuda. En
ese escenario la deuda recaía sobre la persona, por tanto, el demandante podía tomar
prisionero con cadenas al demandado, tenerlo encerrado con comida y agua y pasearlo por
la plaza para ver si alguien se apiada de él y paga su deuda, ahora bien, si nadie se
apiadaba, el demandante podía hacer lo que quisiese con el demandado. (Gayo 4.21)

1.2.4.2 Por toma de Prenda (Legis Actio per pignoris Capionem).

Esta “permitía al acreedor hacerse directamente con los bienes del deudor que no le había
pagado”.5

1.2.5 (ACTIO COMO MODUS AGENDI); Agere Per Formulas.

1.3.1 Características y Concepto Bipartito del agere per formulas:
(i) Bipartito: Tenía dos fases: Una frente el Pretor (In Iure), y otra frente al Juez (Apud
Iudicem).
(ii) Deja de ser un procedimiento religioso, deja de ser ordálico.

1.3.2 Empieza a tener un procedimiento técnico basado en acciones y excepciones

dictadas por el Pretor en el edicto del pretor, o por lo menos era así hasta la dictación del
Edicto Perpetuo.6

1.3.3 PASOS
1.3.3.1 Fase In iure.

PASOS:

(i) Ius Vocatio: Citación SIN uso de la fuerza.

(ii) Designación del Juez y definición de las acciones y excepciones. En esta parte el
pretor puede decidir si dar la acción o no dependiendo si el Demandante tiene el derecho de
hacerlo o no.

1.3.3.2 Fase Apud Iudicem.

PASOS:

(i) Leer la fórmula redactada por el Pretor por el Pretor.

(ii) Ver pruebas.

(iii) Generar una sentencia. Ahora bien, la sentencia recae ya no en la persona, sino que
en los bienes de la persona.

1.4 Tipos de Juicios:

1.4.1 Juicios Legítimos. (Gayo 4.104)
Son los juicios legítimos todos aquellos celebrados: (i) En la ciudad de Roma o a una milla
a la redonda, (ii) Donde ambas partes son ciudadanos romanos, (iii) En los que el Juez es
único y también es un ciudadano romano, Y que, (iv) Que expiran al año y medio de haber
sido accionados.

1.4.2 Juicios De Imperio. (Gayo 4.105)

Son los juicios de imperio todos aquellos celebrados que no cumplan con cualquiera de los
primeros tres requisitos del tipo de juicio anterior. Además, el tiempo de caducidad de la
actio era 6 meses menor, es decir, de un año y aquello se justifica porque el Pretor
Peregrino tenía un cargo de duración de un año.
6 Emperador Adriano le pedirá a al Sabio Juliano que lo escriba.

1.3 ACTIO COMO CONECPTO SUSTANTIVO;

1.3.1 Tipicidad de las acciones.
La actio era pedida ante el pretor, y dada por el mismo, ya que este tenía Iuristictio. Éste,
también tenía escrito en su edicto una cantidad limitada de acciones, estas acciones eran
Típicas, es decir, NO EXISTÍAN MÁS ACCIONES QUE LAS EXPRESADAS EN EL
EDICTO.

Ahora bien, eso era un incentivo justamente para que se generase el Motor del Ius. Regular
nuevas cosas que antes no estaban reguladas motiva al Pretor a innovar cada año, aunque
sea un poco. En resumen, sirve para dos cosas que sean típicas las acciones: (a) Como
motor del Ius, y (b) Como modelo para regular lo no regulado.

1.3.1.1 Contratos: Tipos y Elementos.

Un contrato es: Un acuerdo entre dos partes que hace nacer obligaciones. 7
Los elementos del mismo son:

(i) Esenciales: Son aquellos que, si no están presentes, NO existe un contrato, o NO

produce efecto alguno, o por lo menos NO el efecto deseado (porque puede producir un
efecto que yo no quiero). [p.e. En el contrato de la compra-venta (que veremos en el
siguiente punto), los aspectos esenciales son; (a) El consentimiento. (b) La cosa. Y, (c) El
precio.]

(ii) De Naturaleza: Son aquellos que no son esenciales, pero que le pertenecen.

(iii) Accidentales: Atienden a todas las particularidades que se tienen que dar a
especificar en cláusulas especiales. Estas no son inherentes al contrato mismo. [p.e. En la
compraventa, un elemento accidental puede ser el plazo a pagar la deuda].

• Tipos: (Gayo 3.89)

I. Reales: Aquellos que se perfeccionan con la entrega de una cosa.
 A pesar de que esta es una forma de contraer obligaciones, no es la única ni en
Roma ni en la actualidad. Por ejemplo, una sentencia después de un delito también
contrae obligaciones.
II. Solemnes: Aquellos que se perfeccionan con las palabras solemnes (ya sea habladas
o escritas).
III. Verbales.
IV. Literales.
V. Consensuales: Aquellos que se perfeccionan con el mero consentimiento de las
partes.

1.3.1.1.1 Compra-Venta → Actio Venditio (Código Civil, Art 1793).

Es el gran contrato romano. Es un contrato consensual (por lo que se perfecciona con el
mero consentimiento de las partes). Este regula la compra por parte de un comprador y la
venta por parte de un vendedor de una cosa.

O, Las obligaciones que hace nacer son las siguientes:

(i) Al Vendedor: Hacer entrega de la pacífica e indiscutida posesión de la cosa.

(ii) Al Comprador: Pagar el precio de la cosa en dinero.

o Las acciones principales son:

(i) Actio Empti: (COMPRA) → Es la capacidad de exigir la pacífica e indiscutida

posesión de la cosa.

(ii) Actio Venditi: (VENDER) → Es la capacidad de exigir el pago del precio de la cosa
en dinero.

1.3.1.1.1.1 ¿Permuta?
Es el concepto jurídico a lo que es más conocido como TRUEQUE.
¿Es distinto a la Compraventa? Sí, es distinto porque la actio del trueque/permuta NO
estaba declarada en el Edicto del pretor.

Hay un disenso en las escuelas del derecho sobre si se debería de agregar la Permuta al
edicto o no. Estas son las opiniones respectivas:

(i) Sabinianos: Dicen que sí es compra venta. De hecho, creen que es la forma más
original de comerciar, porque entienden que es propio de todas las gentes, ¿cómo veían
eso? Cuando desembarcaban los piratas, no se ponían a comprar monedas de Roma para
comprar productos, sino que usaban la permuta como método de comerciar.
(ii) Proculeyanos: Creen que NO es compra-venta porque no hay una diferencia entre la
cosa y el dinero, porque ambas cosas son cosas y ambas cosas son dinero.
Actualmente está regulado en el Código Civil, desde el artículo 1897 hasta el 1900.

1.3.1.1.1.2 ¿Y si me equivoco de acción?

Actualmente se puede pedir la recalificación de la acción. Ahora bien, el tribunal
puede concederla como rechazarla.

1.3.2 Relación de la Actio con el ius.

1.3.2.1 Ius en sentido físico: Lugar donde se imparte el derecho.
Era el lugar donde el Pretor otorgaba o denegaba las acciones.

1.3.2.2 Ius en sentido objetivo: Como ordenamiento jurídico.

(Gayo 1.1)
1.3.2.2.1 Ius Gentium: “Derecho Natural” que todos entienden. Este
se aplica a toda interacción con peregrinos o extranjeros, esto porque
genuinamente no pueden pedirle actios al Pretor Urbano del Ius
Civile. Por lo mismo, el Peregrino acudía ante el Preto r Peregrino y
redactaba una fórmula junto a él.
Va a poseer ciertas particularidades en comparación al Ius Civile:
(i) Es un derecho internacional.

(ii) Es un derecho comercial.

(iii) Es un derecho desnormalizado.

(iv) Es un derecho no religioso.

En este derecho va a PRIMAR EL PRINCIPIO DE BUENA FE.

O, sentidos de la buena Fe:

(i) (Gayo 3. 92-93) FID QUOD DICITUR: Las palabras obligan.

Una manifestación de este principio se encuentra en el Sponsio (promesa como contrato),
donde en este contrato verbal, perfeccionado con la certa verba, el estipulante le pedía al
Promitente mediante a verbos, y este último DEBÍA RESPONDER CON LOS MISMOS
VERBOS

“¿Te comprometes a dar?” y “me comprometo”, o “¿darás?” y “daré”.

(ii) (C.C Art. 1546) FID PLUS QUOD DICITUR: Hay que obligarse más allá de las
palabras -hoy en día entendida como la buena fe objetiva-. Esto quiere decir que no me
obliga sólo a lo escrito en el contrato, si no que: “Aquello que por ley o costumbre le
corresponde al contrato”. Por ejemplo, yo compro manzanas, pero no me dejan cosecharlas.
Es obvio que me deben dejar cosecharlas porque viene de la costumbre.
(iii) (C.C Art. 706) USUCAPION: Modo para adquirir dominio de cosas ajenas del
derecho civil para poseerlas en un lapso de tiempo. Pero obtener propiedad/dominio, el
poseedor debía de estar de buena fe, es decir, que quien entrega la cosa, se asume que es el
dueño legítimo. Esta es la creencia de actuar legítimamente.

(iv) El contrato tiene que tener prestaciones equilibradas (Gayo 3.137). Esto ya no pasa
en la actualidad porque en un negocio entre Falabella-Mateo, yo no tengo ningún poder de
acción y Falabella toma todas las decisiones. Ahora bien, esto se está regulando, p.e. en el
Art 16 del Código Civil.

1.3.2.2.2 Ius Civile:

Es el derecho para todos los ciudadanos romanos. Este otorgaba facultades y
responsabilidades:

• FACULTADES:
(i) PÚBLICAS:
a. Votar.
b. Pedir Actios.
(ii) PRIVADAS: (finalidad: regular y controlar la transferencia de los bienes macipi).
a. Ius Comercium
b. Ius Cornubii
c. Testamenti Factio
(iii)(Dominio sobre Bienes macipi:

• Bienes tan importantes para la economía agraria romana (Animales de Tiro y Carga,
Esclavos y Tierras en la Península Itálica) que tenían regulaciones especiales para su
intercambio, y es que los procesos eran exageradamente solemnes y eran 2: (1) Mancipatio
(Gayo 1.119). Y, (2) In Iure Cessio (Gayo 2.24)

• Características:
(i) De carácter nacionalista.
(ii) Sesgo religioso.

1.3.2.2.3 Ius Honorarium.

Es el derecho que emana del pretor. En un principio pretendía ser un refuerzo a la
institucionalidad del Ius Civile, pero al paso del tiempo fue complementando hasta terminar
corrigiéndolo. Eso tiene una explicación, y es porque el Pretor podía ir adaptando su edicto
al caso a caso y regularmente, mientras que el ius civile tendía a estar más fijado.
Se consagra en diferentes tipos de acciones, como, por ejemplo: (i) Ficciones. (ii) Con
Transposición de personas. Y, (iii) In Factum (en hechos).

1.3.2.3 Ius en sentido Objetivo y Particular: Posición justa en el

orden social.
Esto busca la justa posición en el orden social en cada caso. Esta se puede dar en dos tipos
de posiciones:

(i) Posición justa en sentido abstracto: Esta se da en la fase In Iure, porque a

pesar de que se conceda la acción, el juez aún no dicta la sentencia de
“qué es lo justo”.
(ii) Posición justa en sentido concreto: Esta se da en la fase Apud Iudecem,
porque aquí el juez ya da la sentencia y se define la justa posición en el
orden social en el caso concreto sin ninguna duda.

1.3.3 Clasificación de las acciones: (Gayo 4.1)

Las acciones se pueden dividir en Personales o Reales dependiendo de qué persiguen en el
juicio, si a una cosa (Acción Real), o a una persona, y al cumplimiento de una obligación
por su parte (Acción Personal).

1.3.3.1 Acciones Personales:

Se dirigen a una persona y persiguen el cumplimiento de una obligación correlativa dada o
por un contrato o por un delito (Gayo 3.88).

• REQUISITOS:
(i) La acción o Fórmula debe contener el nombre del demandado que tiene
que cumplir con la obligación
(ii) Debe haber una obligación. Pero, ¿qué es una obligación? Una
obligación es un vínculo jurídico en virtud del cual un deudor se
encuentra en la necesidad de dar, hacer o prestar a favor de un acreedor.
(i) Vínculo Jurídico: Amparado por el derecho, tanto que, si no se cumple, puede
haber una acción personal
(ii) Sujetos hay dos: Deudor, que es el sujeto pasivo (el que tiene la obligación de
cumplir); y el Acreedor, que es el sujeto activo (el que tiene la capacidad de
exigir por medio de una acción personal).
• Entonces una obligación tiene un contenido que es necesario de hacer, que
dependiendo del contenido puede ser o dar algo, hacer o no hacer algo, y prestar
algo. (Gayo 4.2) (Código Civil, Art. 1438). Pero, ¿qué significa cada cosa?
(i) Dar: Transferir propiedad de una cosa.
(ii) Hacer: Corresponde a toda obligación que no sea dar, incluso la de NO hacer.9
 (iii) Prestar: Garantizar el cumplimiento de la propia conducta, y
constreñimiento por parte del acreedor.
• Excepciones dentro del concepto de Prestar Gayano.
Por ejemplo, en el contrato de la compra- venta. En este contrato la responsabilidad es de
“Entregar la pacífica e indiscutida posesión del bien”, pero ese “entregar” entonces no es un
dar, sino que un hacer. Esa entrega además debe estar exenta de vicios (para que sea
indiscutida). Pero entonces, ¿cuáles son los vicios?

(i) Jurídicos (Evicción): Consiste en la pérdida total o parcial que sufre el

comprador de la cosa por una sentencia (C.C. Art. 1838). ¿Cómo puede pasar
esto? Podría pasar si es que el Vendedor no era el legítimo dueño de la cosa en
primer lugar [compra-venta de la cosa ajena (Art 682) (Ulpiano: “No podemos
tener o dar posesión de más bienes de los que me corresponden”)]. Entonces la
pregunta es, ¿vale o no vale esta compra-venta? La respuesta es que sí vale (C.C
Art 1815). Porque el dueño de la cosa no se hace cargo, se hace cargo quien
vendió la cosa. Eso no significa que no se pueda generar una revindicatio sobre
la cosa, sino que quien se hará cargo de sanear los costos será el vendedor de la
compra-venta.
(ii) Materiales (Redhibitorios).

Se encarga del caso en el que la cosa no sirva para lo que se compró. Pero para que se de
esto tiene que haber una serie de requisitos: (C.C. Art 1858)

a) Que el vendedor no haya mencionado el vicio.

b) Que el comprador no lo detectó.
c) En el tiempo de la venta.
d) Tiene que ser de tal gravedad, que no puede cumplir con la finalidad contractual.

¿Y los remedios cuáles son? (C.C. Art 1857).

a) Devolución de la cosa por la devolución del precio en dinero.

b) QUANTI MINORIS: La devolución en dinero de la diferencia que yo no hubiese
estado dispuesto a pagar en el caso de haber sabido del vicio (esto se ocupa si, p.e.
El esclavo me gustó tanto, que a pesar de que se escape, lo quiero seguir teniendo,
pero con una rebaja proporcional al vicio).
Procedimientos y Poderes del Pretor en el Derecho
Romano Clásico (repaso)
El pretor en Roma desempeñaba un papel esencial en el sistema judicial, al actuar como
una autoridad intermedia entre el derecho consuetudinario y la jurisprudencia formal. Sus
poderes le permitían no solo aplicar la ley, sino también interpretarla y, en ocasiones, crear
nuevas normas que respondieran a las necesidades sociales y a situaciones específicas.

1. Poderes del Pretor

Los principales poderes del pretor en el proceso romano clásico incluían una serie de
facultades con las que influía en la administración de justicia. Entre estos poderes se
encontraban:

• Dar o denegar la acción:

o Esta facultad permitía al pretor decidir si otorgaba o rechazaba la acción
judicial solicitada por una de las partes. Al conceder una acción, el pretor
estaba habilitando a la persona para llevar su caso ante el juez, mientras que
al denegarla, impedía el inicio del proceso.
o Esta decisión podía basarse en si el caso tenía fundamento en el derecho y si
la acción solicitada era adecuada. Esta facultad era un poderoso filtro, pues
permitía al pretor limitar el acceso a los tribunales y evitar demandas
frívolas.
• Obligar a celebrar estipulaciones pretorias:
o Las estipulaciones pretorias eran contratos verbales, impuestos por el pretor,
en los que una parte se obligaba a cumplir ciertas condiciones o garantías
frente a la otra.
o El pretor utilizaba esta herramienta para asegurar que las partes cumplían
con obligaciones específicas y evitar posibles conflictos futuros. Las
estipulaciones se aplicaban en casos como el pago de deudas, la entrega de
bienes, o la ejecución de actos bajo determinadas condiciones.
• Dictar decretos (decreta):
o Los decretos pretorios eran órdenes formales que el pretor dictaba para
resolver cuestiones particulares o para asegurar la protección de derechos
específicos. Entre los decretos más importantes estaban:
▪ In integrum restitutio (restitución total):
▪ Esta medida extraordinaria permitía anular una situación
jurídica y restaurarla al estado anterior cuando existían causas
justificadas, como el fraude, el error o la coacción.
▪ Se trataba de una herramienta para proteger a personas
afectadas por circunstancias injustas o que se encontraban en
una posición de desventaja debido a actos dolosos.
▪ Missio in possessionem (embargo del patrimonio):
 ▪ Autorizaba a los acreedores a tomar posesión de los bienes
del deudor en caso de incumplimiento de obligaciones.
▪ Esta medida permitía que los acreedores aseguraran su
derecho sobre el patrimonio del deudor, para luego proceder a
su liquidación en caso de insolvencia.
▪ Interdictos:
▪ Los interdictos eran órdenes emitidas por el pretor para
proteger derechos específicos en casos de posesión, uso de
bienes o para evitar daños.
▪ Existen tres tipos principales de interdictos:
▪ Interdictos prohibitorios: Impedían o prohibían a
una persona realizar un acto que pudiera causar daño
a otra.
▪ Interdictos restitutorios: Ordenaban restablecer una
situación jurídica previa.
▪ Interdictos exhibitorios: Ordenaban presentar o
exhibir personas o bienes ante la autoridad judicial.

2. Clasificación de las Acciones en Derecho Romano

En el Derecho Romano, las acciones (acciones o demandas) constituían los mecanismos

procesales mediante los cuales las partes podían reclamar sus derechos. Las acciones se
clasificaban de acuerdo con su naturaleza y el tipo de relación jurídica que abordaban:

A. Acciones de la Ley (Legis Actiones)

El procedimiento de acciones de la ley fue el primer sistema procesal en Roma y se

caracterizaba por su gran formalismo. Entre las principales acciones de la ley estaban:

• Legis actio sacramentum: Consistía en un juramento o apuesta que hacían las

partes ante el pretor, y el que perdía debía pagar una cantidad simbólica. Esta acción
se dividía en:
o In rem: Para reclamos sobre derechos reales, como la posesión o propiedad
de cosas.
o In personam: Para reclamos relacionados con derechos personales, como
obligaciones y deudas.
• Legis actio per iudicis postulationem: Permitía a las partes solicitar la
intervención de un juez en casos específicos, como la división de patrimonios o
conflictos hereditarios.
• Legis actio per condictionem: Usada para reclamar una deuda o pago específico,
generalmente en casos de préstamos o contratos monetarios.
• Legis actio per manus iniectionem: Permitía al acreedor apresar al deudor
insolvente, generalmente en casos de incumplimiento de pagos, mediante la
“imposición de manos”.
 • Legis actio per pignoris capionem: Permitía a los acreedores tomar posesión de
bienes del deudor como garantía, sin intervención judicial previa, en casos
especiales, como deudas con el Estado o con el ejército.

B. Procedimiento Formulario (Agere per Formulas)

El procedimiento formulario fue una evolución del sistema procesal romano, que introdujo
una mayor flexibilidad. En este procedimiento, el pretor redactaba una fórmula adaptada a
cada caso, que contenía:

• Demonstratio: Parte de la fórmula que describía los hechos específicos y el objeto

de la disputa.
• Intentio: La reclamación concreta del demandante.
• Adiudicatio: Permiso para que el juez adjudique una cosa a alguna de las partes,
usado en casos de división de patrimonio.
• Condemnatio: Instrucción al juez para condenar o absolver al demandado.

C. Clasificación de acciones en el procedimiento formulario:

• Acciones rescisorias: Acciones destinadas a rescindir o anular un acto jurídico

realizado de forma fraudulenta o injusta.
• Acciones in factum: Basadas en hechos específicos del caso, sin tener un
fundamento normativo estricto. Permitían al pretor actuar en situaciones especiales
no contempladas en la ley.
• Acciones traspuestas o adjecticia qualitatis: Responsabilidad indirecta, cuando
una persona responde por actos de otra debido a una relación específica (por
ejemplo, el dueño de un esclavo o el empleador de un gerente).

D. Procedimiento Cognitorio

En la época imperial, Roma adoptó el procedimiento cognitorio, donde el juez era un

funcionario estatal, y el proceso era único y controlado por la autoridad imperial. Este
procedimiento unificaba las etapas y daba mayor celeridad al sistema judicial.

3. Ejecución de la Sentencia

En la etapa clásica, el pretor contaba con mecanismos específicos para ejecutar la sentencia,
especialmente cuando el deudor era insolvente:

• Cesión de bienes (cessio bonorum): Permitía al deudor insolvente ceder

voluntariamente sus bienes a los acreedores. Este acto evitaba la prisión y el
deshonor del deudor, y los acreedores podían tomar posesión de los bienes para su
posterior liquidación.
 • Venta del patrimonio (venditio bonorum): En caso de cesión de bienes, el pretor
emitía un decreto que otorgaba a los acreedores la posesión de los bienes del
deudor, los cuales eran vendidos en un proceso de subasta pública para cubrir las
deudas.

4. Cláusulas y Fórmulas Específicas en el Procedimiento Formulario

• Cláusula arbitraria: Permitía que el juez absolviera al demandado si este restituía

el objeto en litigio antes de la sentencia.
• Taxatio: Permitía al pretor establecer un límite máximo en la condena, protegiendo
al deudor de la ruina económica.
• Praescriptio: Permitía limitar la pretensión en la fórmula, útil en deudas con pagos
periódicos.
• Pluris petitio: Sancionaba al demandante que exigía más de lo debido, lo cual podía
llevar a que perdiera el derecho a reclamar.
• Litis aestimatio: Si la reclamación no era monetaria, el juez estimaba su valor para
establecer una condena en dinero.

5. Efectos de la Sentencia y Res Iudicata

• Cosa juzgada (Res Iudicata): La sentencia era definitiva e inapelable,

consolidando una solución firme al litigio.
• Novación necesaria: La sentencia sustituía la obligación original por una nueva,
convirtiendo la obligación impuesta por el juez en la que debía cumplirse.