DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CLASE 10/07 GRABACIÓN UZAL

La materia no versa solamente sobre los grandes magnates y las empresas multinacionales, sino
que también toda al hombre común. Hablamos de globalización → cuando nos referimos a las
circulaciones o relaciones de tipo económico. Mientras que hablamos de mundialización → cuando
nos referimos a aquellas cuestiones/relaciones que están más vinculadas a la mundialización desde
un tipo de vista social/familiar, básicamente relaciones de tipo cultural/social.

DIPr, tiene una metodología diferente a la de las demás materias, porque tiene una estructura
jurídica diferente. Si bien el DIPr tiene, como el derecho interno, normas directas (establecen una
hipótesis y la sanción/solución a eso -si es a, entonces b-); la regla del DIPr es que su estructura
normativa es indirecta como norma típica (pasa la hipótesis y ese problema tiene un elemento que
se destaca que se conecta con más de un país, y en la consecuencia jurídica no se suele dar la
solución, sino que se indica el derecho que dará la solución)

OBJETO DEL DIPr → el estudio del caso iusprivatista multinacional

❖ ¿Por qué multinacional? → internacional es sinónimo

❖ ¿cuando estamos ante un caso así? → un caso es un caso internacional cuando en el

planteamiento del problema aparecen circunstancias multinacionalizadoras.

➢ ¿cuando hay circunstancias multinacionalizadoras?--> son circunstancias que vinculan

el caso donde se nos plantea el problema que debo resolver con mas de un estado
nacional.

El caso iusprivatista multinacional es aquel en el que los hechos que lo configuran

aparecen conectados por circunstancias objetivas con el territorio de dos o más Estados
nacionales. Estas circunstancias multinacionalizadoras pueden estar relacionadas con los
sujetos del caso (personales) como, por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio, la residencia
habitual, la simple residencia y deben estar localizadas en distintos países; pueden también
vincularse al objeto de la relación jurídica de que se trate (reales), por ejemplo, respecto de los
inmuebles: es circunstancia localizadora el lugar de su situación; respecto de los bienes muebles
registrables (automotores, buques, aeronaves, semovientes): su lugar de registro. La
multinacionalización se da en el planteo social del caso, en los hechos; cuando en un caso, en los
hechos se combinan estas circunstancias multinacionalizadoras de manera tal que vinculen a más de
un Estado Nacional [ej. lugar de cumplimiento en URU y domicilio del demandado en ARG.]. Esas
circunstancias reales, personales o conductistas combinadas como consecuencia de la necesidad de
vinculación de las relaciones humanas multinacionalizan el caso. Es decir, el caso está social o
fácticamente multinacionalizado (circunstancias que hacen social o a la vida del caso)

La multinacionalidad fáctica, trae como consecuencia una multinacionalidad de otro tipo cuando se
suscita un conflicto y es necesario resolverlo. Ese problema es que puede pasar que las partes
quieran resolver el conflicto con normativas de países diferentes, y a eso le vamos a llamar una
multinacionalidad normativa. En definitiva, el problema se va a presentar social o facticamente
multinacionalizado, pero tambien normativamente multinacionalizado.

Entonces, el caso iusprivatista que aparece como social o fáctica y normativamente

multinacionalizado, es decir, conectado con más de un territorio nacional en los hechos y
los posibles derechos aplicables a su solución. Quiere decir que hay más de un derecho que
tiene vocación para ser posiblemente llamado a solucionar el caso, vocación que es dada por las
partes. La multinacionalidad es fáctica, y también es normativa/jurídica. Las conecciones que
plantea el caso debe ser relevante para que sea un caso iusprivatista [ejemplo: en materia
contractual nosotros no le damos relevancia a la nacionalidad de los contrayentes, asi que si es un
contrato con celebración y cumplimiento en ARG, y los domicilios de los contrayentes son en ARG
tambien NO es un caso iusprivatista]

Esa multinacionalidad fáctica o de los hechos del caso, a su vez, determina que el sistema jurídico
de más de un Estado nacional aparezca con vocación para resolver el problema que pueda
plantearse según los intereses involucrados en él. Esta descripción nos permite definir el caso
iusprivatista multinacional diciendo que es aquel caso que aparece social o fáctica y normativamente
multinacionalizado.

Otro elemento importante a agregar a las circunstancias que caracteriza al caso: nuestro caso
iusprivatista multinacional es un caso que se encuentran conectados con más de un estado, pero
que esa conexión debe ser relevante. Es decir, las circunstancias multinacionalizadoras, deben ser
RELEVANTES, es decir, tener relevancia según la naturaleza del caso.

- ¿cómo sé si es relevante? me respondo considerando el sistema jurídico con el que estoy

analizando el caso. Tiene que ser relevante desde el punto de vista del sistema juridico que
analizo. Ejemplo: en argentina la nacionalidad no es una circunstancia relevante, por lo que
si no hay otra circunstancia no es para nuestro sistema un caso iusprivatista

En un caso hay problemas que el juez va a deber resolver:

1. JURISDICCION INTERNACIONAL

no puedo preguntarme cómo se va a resolver mi caso si no le planteo al caso al juez de un

determinado país. ¿El juez se va a atribuir competencia? ¿Qué juez va a solucionar el caso? Es parte
del Derecho Procesal internacional, pero importantísimo en la definición de un caso, porque
determina cuál es el juez competente en el caso iusprivatista internacional. NO es lo mismo que
derecho internacional privado

2. DERECHO APLICABLE

Planteado el caso, hay que preguntarse qué derecho va a aplicar el juez competente

- relación estrecha entre el ius (ley) y foro (jurisdicción) → son problemas de naturaleza
diferentes, paralelas, pero que son indisociables en la resolución de un caso.

3. EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA/COOPERACION INTERNACIONAL

Necesito que esa sentencia sea efectiva, por lo que me debo fijar si esa sentencia en tal país va a
ser reconocida en el otro país donde quiero hacerla efectiva. De nada me sirve obtener sentencia y
no poder hacerla valer. La cooperación internacional puede ser diferente según los grados:

- la más intensa es el reconocimiento de ejecucion de sentencia → cooperación de tercer grado

- un poco menos intensa es la de segundo grado, que es el pedido para trabar la medida
cautelar.

- la de primer grado, y la de menor intensidad, es el pedido de notificación de demanda/pedido

de producción de prueba.

DEFINICIÓN DEL DIPr:

Disciplina que busca la solución del caso iusprivatista multinacional, pero no cualquier
solución, sino la mejor solución posible. En definitiva busca la solución más justa del caso
iusprivatista multinacional, a través de una jurisdicción nacional, de una pluralidad de
jurisdicciones nacionales, o de una jurisdicción internacional.
Tipos de casos iusprivatistas multinacionales:

a. casos absolutamente nacionales → se suscitan totalmente en un territorio nacional. Ejemplo:

dos argentinos se casan en ARG, con domicilio conyugal en ARG y bienes en ARG y mueren
aca. TODO es argentino, no tiene elementos multinacionalizadores

b. casos relativamente internacionales→ puede que ese caso absolutamente nacional se

multinacionalizace. Con el mismo ejemplo: con el pasar de los años a ella le ofrecen un
laburo en francia y se van a vivir ahí, estableciendo el dom conyugal, tienen un hijo ahi y
tambien compran un depto, con el tiempo se van a vivir a italia también por trabajo y
establecen el domicilio conyugal ahora en francia, comprando otro departamento en Italia. El
se muere. El caso inició nacional, pero en la vida de las personas se fue miltinacinalizando,
porque ahora hay que hacer la sucesion de él y hay bienes en francia, italia y argentina.

c. casos absolutamente internacionales → desde el principio el caso es internacional. Ejemplo:

argentino se casa con una sueca en Francia y establecen como domicilio conyugal en Roma,
donde adquirieron un depto y tuvieron un hijo. Él la convence y se va a vivir a Argentina,
vendiendo todo, para irse donde él tiene un campo con su padre, pero él muere al poco
tiempo.

Otra clasificación, la de Bogiano: → que tiene en cuenta donde tengo que obrar para el caso/donde
son hacedoras las soluciones del caso. En cualquiera de las ultimas 2 opciones de arriba, la cuestión
es donde tengo que actuar apra solucionar el caso, es decir, donde voy a plantear la demanda para
solucionar el caso. Aca se van a clasificar en:

a. totalmente internacionales → un caso como el de arriba (relativamente internacional) puede

generar que uno deba plantear el caso en más de un país, porque puede que uno de los
países involucrados no reconozca la sentencia del pais en el que presente la sucesion, y voy a
tener que iniciar otra ahí por los bienes que me quedaron ahí. Para resolver el caso único,
puede que requiera la intervención de más de una jurisdicción.

i. Para él es totalmente multinacional porque para resolver el caso es necesario actuar

en más de un estado nacional, ya sea para iniciar más de una sucesión, o para
solicitar el reconocimiento de ejecución de sentencia. Pero al fin y al cabo requiere
actuar en la jurisdicción de más de un país.

b. parcialmente/relativamente internacionales → el caso de la tercera clasificación de arriba

aplica acá. Pareciera que se puede resolver totalmente con la aplicación del derecho
argentino. Pero no deja de ser internacional porque para la declaratoria de herederos voy a
necesitar demostrar el matrimonio, la filiación con el nene.

i. Por eso no necesariamente voy a aplicar a tooodo el derecho argentino.

Definición completa del DIPr: se ocupa de ordenar normativamente la solución justa del caso
iusprivatista multinacional, sea a través de una jurisdicción nacional (para los casos
parcialmente multinacionales), la pluralidad de jurisdicciones nacionales (casos
totalmente multinacionales), o de una jurisdicción internacional (algunos países tienen
ttii en los que acuerdan tribunales internacionales para conflictos de DIPr).

Además, la complejidad de la vida de la globalización de las relaciones jurídicas y de los sistemas de

cooperación a nivel regional e internacional, ha generado que se genere una cierta integración, que
también es integración normativa. Por eso hoy también tiene una función de ordenamiento entre los
diferentes ordenamientos jurídicos, solucionando ya no solo el problema de los conflictos entre los
diferentes ordenamientos internos, sino también las reglas del sistema de coordinación entre
ordenamientos. Por eso se dice también que el DIPr es un derecho transordenamiento o
internormativo, es decir, un sistema con principios y reglas propias que permite conservar la
uniformidad y coherencia de la solución entre los distintos niveles de los ordenamientos jurídicos
aplicables. Es decir, hay una interpenetración del derecho desde distintas fuentes, y una de las
funciones del DIPr es servir como sistema de coordinación entre ordenamientos (de solución de
conflictos).

CLASE 24/07

HISTORIA

El DIPr inicia con la GLOSAMAGNA en el Siglo XIII (finalizando el 1200) en la edad media, en el
norte de Italia. Acursio era un glosador, es decir, escribía comentarios en las leyes que estudiaba.
Este estudiaba/comentaba una ley romana sobre la eliminación del cristianismo en Roma, y
entonces se preguntó ¿Qué pasa si alguien de otro país se muda a Roma? ¿Qué ley le aplica? ¿el de
su país (aplicación extraterritorial) o el de Roma (aplicación territorial)? → para saber cual aplica se
debe ver las circunstancias del caso para llegar a la solución más justa

Las grandes líneas de pensamiento que aparecen relevantes para arribar al concepto que, en cuanto
a fines y contenido, entendemos que cabe atribuir al derecho internacional privado, muy
probablemente, una de las más específicas ramas del derecho.

UNILATERALISMO

También llamados estatutarias, porque analizaba los estatutos, que eran las leyes de la época.
Empiezan en Italia en el siglo XIII, y lo que hacían era ver si la ley era local o extranjera, y solo les
interesaba la local. Esta línea de pensamiento aboga porque las normas que disciernen el derecho
aplicable al caso se limiten a declarar aplicable exclusivamente a la ley del foro (lex fori), a través de
la delimitación de su ámbito de aplicación espacial.

El unilateralismo muestra una cara interna y otra externa. La interna consiste en la determinación
del alcance de la aplicación de las reglas sustantivas de la lex fori; y la externa en la determinación
del ámbito de aplicación de los derechos extranjeros. Por lo que parte de la base de que cada Estado
delimita el ámbito de soberanía de su propio derecho y reclama que esta delimitación sea
mutuamente reconocida por otros Estados. Pero su cuestión legal no recae bajo la regla de la lex
fori, la consecuencia sería que todos los órdenes jurídicos del mundo que quisieran reclamar su
aplicación al caso podrían hacerlo, en una suerte de vocación universalista subsidiaria, solo para el
caso en el que el propio derecho no resultase aplicable.

En la época estatutaria feudal se encuentra la primera forma del unilateralismo, que se preocupaba
por determinar el ámbito de vigencia de los respectivos estatutos en el espacio.

EL CONFLICTUALISMO

En el siglo XVIII aparece Savigny diciendo que no debemos estudiar los estatutos, sino que se debía
estudiar la relación jurídica, buscando la regla (hoy llamamos a eso norma de conflicto) de la
solución más justa. Savigny cambia el método que usaba el unilateralismo, ellos usaban el método
inductivo, y ahora Savigny pasó a usar el método deductivo.

Sostuvo que el derecho privado interno de las naciones que pertenecían a la comunidad de
"naciones civilizadas" debía ser considerado intercambiable y que la comunidad internacional debía
desarrollar soluciones de conflicto sobre bases uniformes a nivel de derecho internacional privado de
fuente interna, de manera de garantizar que una relación jurídica, en caso de conflicto, recibiese una
y la misma solución cualquiera que fuera el país en el que el caso se plantease.

Para ello era menester el desarrollo de un consenso consuetudinario internacional que coincidiese en
la elección neutral de un mismo derecho para solucionar el caso y que se plasmase en soluciones a
nivel interno (principio de "la armonía internacional de soluciones"), identificado con el derecho del
lugar donde podría ubicarse la "sede" (sitz) del caso. Esto es, que cada Estado, a nivel interno,
previese, de manera coincidente, la elección de aquel derecho que guardara una estrecha
vinculación con la relación jurídica de que se trate.

Sobre esta necesaria relación jurídica, Savigny decía que a cada relación jurídica se le aplica la ley
más conforme a su naturaleza y esencia, sin importar si es extranjera o nacional. Respecto de esta
última frase, Savigny parte de la idea de que hay una comunidad jurídica de Estados, quienes
comparten los principios generales del derecho; por ejemplo en Europa comparten los principios
derivados del Cristianismo y del Derecho Romano. Básicamente se fundamenta en que como parte
de la misma base, y comparten los mismos principios generales, esas coincidencias fundamentales
hacen que de igual cual derecho aplicar. Dentro de la comunidad jurídica hay obligación de aplicar el
derecho extranjero, pero cuando no son de la misma comunidad, no es obligación porque no
comparten los principios generales.

El problema de la teoría de Savigny es que solo aplica en una comunidad jurídica, por lo que no se
puede universalizar.

REVOLUCIÓN AMERICANA

Después de la Segunda Guerra Mundial, en los Estados Unidos se registró una fuerte reacción
doctrinaria contra el método tradicional de solución de tipo conflictual, dirigida a focalizar la atención
en soluciones de naturaleza sustancial que debían ser aplicadas ante un caso dado, priorizando las
estrechas vinculaciones del caso con determinado sistema jurídico.

Ellos decían que Savigny y sus reglas eran muy rígidas, por lo que daban soluciones más flexibles.
Aparece la preocupación por detectar the closest connections o the most significant relationships y la
recomendación de un cartabón de posibles conexiones flexibles del caso con diversos sistemas
jurídicos, que podía ser seguido por el juez para determinar aquel derecho sobre el que el caso se
proyectase mayor número de veces y que, por su estrecha vinculación con la relación jurídica,
pudiese ser indicado como el más justificado para brindar su solución, con el consiguiente
apartamiento de criterios rígidos predeterminados.

PLURALISMO METODOLÓGICO

Frente a un conflictualismo clásico, que identifica al DIPr solo con la norma de conflicto que enuncia
como objeto, tomando como ejemplo la definición de Goldschmidt “el conjunto de los casos
iusprivatistas como elementos extranjeros y de sus soluciones, descritos casos y soluciones por
normas inspiradas en los métodos indirectos, analitico y sintetico-judicial y basadas las soluciones y
sus descripciones en el respeto al elemento extranjero”

En efecto, descubrirán que sus mismos maestros del DIPr. les señalan que existen otras normas, en
su derecho interno o en convenciones internacionales, que proporcionan soluciones a casos
iusprivatistas, más sin ceñirse al molde conflictual, de manera directa, sustantiva, previendo
específicas soluciones de fondo para ciertos casos multinacionales

Básicamente el pluralismo acepta la existencia de 3 tipos de normas, y las 3 con igual jerarquía. La
primera son las normas de policía, o internacionalmente imperativas, que autoeligen la aplicación de
su derecho local. Las segundas son las normas de conflicto o indirectas, que siguen la solución más
justa. Y por último, las normas directas. Respecto de todas estas normas, el pluralismo nos habla de
sistema, donde cada norma tiene su función, donde hay organicidad.

EL MÉTODO COMPARATIVO

El enfoque metodológico exige ciertas precisiones al operador, inicialmente establecer cuántos

ordenamientos jurídicos han de compararse seleccionar cuales ordenamientos y cual es el criterio de
selección. El método comparativo se caracteriza por un alto nivel de abstracción, y es lo mismo que
se da en todas las ciencias que tienen un vínculo histórico con el derecho y cada una de ellas lo
utiliza como instrumento, adaptándolo, dentro de sus fines propios, a los objetivos perseguidos.
En una primera fase el método es analitico y descriptivo, en una segunda fase es compatarico y
sintético. Esto no significa que haya un método analógico y descriptivo que se oponga a un método
comparativo y sintético, sino que se trata de dos estadios o fases dentro de un mismo método

Es necesario comparar términos, objetos o institutos comparables, pero la comparación no debe

forzar el relacionamiento de términos o institutos que nada tienen en común. Pero si ha de
procederse a la comparación de términos o institutos relacionados por un elemento común, por un
paralelismo, por una equivalencia o punto de contacto. El método requiere, en primer lugar, de
institutos o términos a comparar, y es condición de su aplicación que esos términos pertenezcan a
ordenamientos jurídicos diferentes (pluralidad de ordenamientos). La comparabilidad puede mostrar
esos órdenes jurídicos como pertenecientes a un mismo grado de civilización, a una misma familia
jurídica, como analogías en la construcción jurídica, con estructuras institucionales parecidas, o
sistemas diferentes.

Para comprender el método, es necesario observar el procedimiento comparativo, en la descripción

de sus etapas, las cuales siguen una serie de operaciones encadenadas en una marcha razonada,
dirigida hacia un fin preciso. Este procedimiento tiene 2 grandes fases, con 3 pasos (2 en la primer
fase y 1 en la segunda).

Primer fase: análisis

Primer paso: comprender el caso

El análisis puede ser utilizado como un método en sí mismo, pero resulta ser la primera fase en el
procedimiento de comparación. El metodo de analisis para el DIPr, frente a un caso iusprivatista,
conduce a dividir los hechos del caso para su mejor estudio y solución, procurando su
encuadramiento dentro de categorías jurídicas que, en principio, serán categorías jurídicas del
derecho privado propio, las de la lex fori, que son aquellas que el intérprete mejor maneja y conoce.

Para abarcar todos los aspectos a comprar, se fragmenta el caso, procurando distinguir en él, los
diversos institutos o categorías jurídicas involucradas. La fragmentación es condición indispensable
del análisis para finalizar el conocimiento del término a comprar.

La primera fase se aísla el término a comprar de su ordenamiento jurídico en sí mismo, en la

segunda se lo integra nuevamente en ese orden jurídico y se lo examina en sus fuentes originales,
en la complejidad y totalidad de sus fuentes, respetando las jerarquías de las fuentes dentro de ese
ordenamiento, su complementariedad o su exclusividad, para procurar su encuadramiento dentro de
las normas del DIPr.

Segundo paso: comprensión de los términos a comprar

La comprensión de los términos a comprar toma obligatorio reintegrar el término dentro de su orden
jurídico y abordar el conocimiento de sus relaciones con ese ordenamiento y con los elementos
políticos, sociales,económicos, religiosos, históricos, morales, ideológicos, etc, que lo determinan.
Esto permitirá advertir cuales son los elementos determinantes del ordenamiento jurídico.

Se sale del plano netamente jurídico, porque ya no se trata de aprehender las relaciones existentes
entre dos textos legales, sino entre dos reglas de derecho funcionando en sus medios jurídicos y
sociales. Las dos fases se interfieren, pero en la segunda el objeto de la investigación es estudiado
en sus diferentes relaciones, en su conjunto, como un todo coherente, exigiendo un conocimiento
aproximado de los elementos determinantes y de su relación directa e indirecta con el término a
comprar. Es decir, aproximando dos órdenes jurídicos [el propio y el extanjero] vinculado a los
hechos del caso, se relacionan dos realidades diferentes y se relacionan dos realidades diferentes y
dos maneras de pensar y ordenar jurídicamente las estructuras económicas y políticas de esas
realidades sociales.

Segunda fase/tercer paso: la comparacion

El análisis de los términos a comparar en sí mismos y luego dentro del marco de su orden jurídico
constituye no solo la parte indispensable, sino la más importante y difícil de este proceso
metodológico, ya que la síntesis depende de la justeza del análisis y de la exactitud de las
conclusiones a las que se arribó en las primeras dos fases. Analizar la misma institución jurídica en
varios sistemas diferentes y solo exponer paralelamente los resultados de ese estudio no es hacer
derecho comparado, sino efectuar yuxtaposiciones de derecho.

El comparatista aborda el término con las soluciones y el espíritu de su propio derecho, y al

examinar el término extranjero a comparar no puede abstenerse de percibir parecidos, semejanzas,
diferencias entre los términos. El intérprete ha de ensanchar sus categorías de análisis con las
categorías de análisis de los sistemas jurídicos vinculados al caso y luego, recorre los mismos
caminos y opera con los mismos métodos de los juristas nacionales, pero con otra mirada. En ese
ensanchamiento la comparación es el proceso general por el cual el espíritu busca lo parecido
dentro de lo múltiple, la identidad a través de la diversidad. Exigiendo precisar ordenar de manera
racional y sistemática las relaciones de semejanza y diferencia, percibidas o extraídas, en las etapas
anteriores, para encontrar la norma de DIPr que captará el caso, a fin de resolverlo.

Se van a comparar todos los aspectos de los términos involucrados, punto por punto. Esto implica
identificar causas, las relaciones entre los términos comparados se aprehenden de las características
que poseen y ejercen dentro de ese orden jurídico respectivo. El examen es necesariamente
comparativo, crítico, sintético y generalizador, y nos introduce en el problema de las calificaciones.

Sin embargo, las apreciaciones finales de las soluciones extraídas por la comparación no tienen valor
absoluto, ya que dependen del punto de vista y de los fines del que opera o del que juzga, de la
propia relatividad de los términos en el marco de los orden jurídicos involucrados en el examen. Por
eso hay que tener en cuenta el rol y el enfoque de quien compara, ya que la comparación será útil
dependiendo el objetivo que se ponga.

JURISDICCIÓN
Las nuevas tendencias, como lo señaláramos precedentemente, trajeron consigo una revalorización
del enfoque de la materia, que pone el acento, además de los aspectos a los que ya nos
refiriéramos, en la íntima relación que existe entre la determinación del juez competente y el
derecho aplicable.

En efecto, con un enfoque realista, debe admitirse que cada juez va a aplicar al caso su propio
derecho internacional privado, ya de fuente interna, ya de fuente convencional; luego, la solución del
problema desde el punto de vista del derecho aplicable debe buscarse a partir de la respuesta a la
pregunta por quién es el juez competente.

Esto determina la necesidad de atender a la importancia del contexto jurisdiccional en todo caso de
derecho internacional privado, a la incidencia del conflicto de jurisdicciones sobre el conflicto de
leyes. Ello conduce a establecer, de modo necesario y previo al hallazgo y tratamiento serio de las
soluciones de fondo, cuál será el contexto jurisdiccional donde se va a plantear el caso.

Toda disputa que se suscite entre las partes de una relación internacional en la que no se hubiese
previsto de antemano ningún método alternativo de solución de eventuales controversias, muy
probablemente concluirá por plantearse ante los tribunales de alguno de los Estados nacionales
vinculados al caso. Se nos presentan entonces inmediatamente DOS PREGUNTAS:

1. ¿Cuál será la jurisdicción competente? Esto es, la determinación del tribunal ante el cual
ocurriremos a plantear el litigio (FORUM)

2. ¿Cuál será el derecho de fondo aplicable al conflicto? (IUS).

Forum y Ius son expresiones que aluden a cuestiones independientes, de naturaleza claramente
distinta y diferente y no han de confundirse, aunque, en la medida de lo posible, se debe, siempre,
tratar de coordinarlas. Sin embargo, hay una TERCERA CUESTIÓN CENTRAL: La del reconocimiento
y ejecución de las sentencias, es decir, la aptitud de reconocimiento y ejecución de la sentencia que
se obtenga ante un tribunal y que deba ser efectivizada en un Estado extranjero. El caso no debe
analizarse solo desde lo inmediato (reduciéndolo al mero examen unilateral de reglas de atribución
de jurisdicción internacional del propio Estado). Por el contrario, es necesario apreciarlo en
prospectiva (en “bloc”) proyectando un eventual reconocimiento y ejecución de la sentencia en los
Estados extranjeros tenidos en la mira. Habrá que examinar los sistemas jurídicos en los cuales, por
su naturaleza o contenido, verosímilmente, habrá de localizarse el caso y apreciar esos órdenes
jurídicos en su funcionamiento global (condiciones de reconocimiento y ejecución de sentencia,
jurisdicción y ley aplicable, según el caso). De nada sirve obtener un fallo abstracto, sin factibilidad
de reconocimiento y ejecución en el lugar en el que ha de requerirse el cumplimiento. Por lo tanto,
la EFECTIVIDAD tiene que ser el criterio determinante de la decisión

La naturaleza FEDERAL de las normas de jurisdicción internacional

El DERECHO PROCESAL tradicionalmente ha sido de alcance territorial, sin embargo, en el ámbito

internacional adquiere múltiples facetas. La CN ha establecido una delegación de poderes de las

Provincias a la Nación (arts. 121 y 126). Dentro de las facultades de las primeras ha quedado la de
dictarse sus propios Códigos Procesales. Ahora bien, ¿qué sucede con respecto al problema de la
“jurisdicción internacional”?

- *Aquellas reglas que emanan de la fuente convencional, claramente son atribuciones de la

Nación (arts. 75 inc. 22 y 99 inc. 11).

- *En la fuente interna, entendemos que también corresponden a la Nación como poder
implícito (art. 75 inc 32) en la medida que delimitan la soberanía jurisdiccional de los jueces
argentinos frente a la de los jueces extranjeros.

Cabe diferenciar aquí la jurisdicción o “competencia general” –que determina la atribución de la

jurisdicción a los tribunales de un país- de las reglas de “competencia especial” –que determinan
cuál de los tribunales del Estado que tiene jurisdicción deberán conocer en el proceso-. Las reglas de
competencia general son federales, las segundas no. Es decir, las normas distributivas de
competencias

son federales porque dan competencia al Juez argentino, no al extranjero. La jurisdicción no tiene
punto de conexión.

Fuentes de jurisdicción internacional

Las normas de jurisdicción internacional pueden ser:

A) de fuente CONVENCIONAL, son los ttii, que en general regulan problemas procesales
puntuales (en materia de jurisdicción internacional, legalización de documentos, exhortos,
pruebas, reconocimiento y ejecución de sentencias, etc).

B) de fuente INTERNA, emanan del Código Civil y Comercial (CCCN) y de las leyes especiales.
Dice el artículo 2601 CCCN: “La jurisdicción internacional de los jueces argentinos, no
mediando tratados internacionales y en ausencia de acuerdo de partes en materias
disponibles para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las reglas del presente
Código y a las leyes especiales que sean de aplicación”.

En consecuencia, establece un orden de prelación para abordar los problemas de jurisdicción en los
casos iusprivatistas:
 1. Los tratados y convenciones que prevean soluciones jurisdiccionales,

2. Respetar la autonomía de la voluntad –para aquellas cuestiones que resulten disponibles para
las partes-

3. En ausencia de tratados, y salvo acuerdo de partes válido en la materia, resultan

competentes los jueces argentinos conforme a lo dispuesto en las normas y criterios
atributivos de jurisdicción aplicables que surgen de la fuente interna (el CCCN y las leyes
especiales).

Tipos de jurisdicción

1. JURISDICCIÓN DIRECTA: Potestad de los tribunales de un determinado país para conocer en

un caso y resolverlo. Directamente me dice que juez resuelve el caso. Surge de la ley o los
Tratados. A su vez, puede ser:

a. concurrente → más de un juez puede ser competente. Es decir, la norma nos dice que
el juez competente puede ser el del domicilio del demandado o el del último domicilio
conyugal.

b. única → sólo hay un juez competente, y se funda en razones prácticas, por lo que sí
resuelve de igual manera el juez extranjero podría ser válida acá esa sentencia.

c. exclusiva → también da un solo juez competente, pero se diferencia con la única con
que la competencia exclusiva se funda en el orden público internacional, por lo que es
exclusiva y excluyente. Esto quiere decir que si un juez extranjero resuelve el caso
porque su ley le dice que es competente no se va a ejecutar ni reconocer la sentencia
aca. El art. 2609 y el 2635 del CCCN da ejemplos de casos de jurisdicción exclusiva:

i. 2609.- Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales,

los jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las
siguientes causas: a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados
en la República; b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones
practicadas en un registro público argentino; c) en materia de inscripciones o
validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales y demás
derechos análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o
registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado en Argentina.

ii. 2635.- Jurisdicción. En caso de niños con domicilio en la República, los jueces
argentinos son exclusivamente competentes para la declaración en situación de
adoptabilidad, la decisión de la guarda con fines de adopción y para el
otorgamiento de una adopción

2. PRÓRROGA: Mediante un acuerdo de elección de foro las partes deciden apartarse del juez
competente según la ley o los tratados.

3. JURISDICCIÓN INDIRECTA: Jurisdicción del Juez que presta colaboración al juez que tiene la
jurisdicción directa. Basado en la cooperación internacional, importa brindar colaboración al
juez que está conduciendo el proceso principal, ya sea con una mera notificación o medida
probatoria, la traba de una cautelar o bien, el reconocimiento y ejecución de la sentencia
definitiva. Esta jurisdicción puede ser:

a. de primer grado, medidas de mero trámite → ejemplo traslado de demandas,

notificaciones de demandas, audiencias, sentencias. Se tramitan por exhorto, este
exhorto lo hace el juez que tiene competencia directa, y se tramitan por cancillería, el
que coopera solo la notifica. El problema con los exhortos es su desconocimiento, y la
lentitud con la que se tramitan.
 b. Segundo grado, medidas cautelares → también se tramitan por exhorto. Si no
tenemos un TTII sobre su proceso, puede haber más reticencia por parte del juez que
coopera, y si el país cree que se ve afectado su orden público internacional se va a
negar aun cuando hay TTII. Si el juez exhortado considera insuficiente esta medida
cautelar puede aplicar una contracautela según su ley.

c. tercer grado, exequátur → para la inscripción o ejecución de sentencias. pueden

tramitar por exhorto si hay TTII entre los países

Las de primer y segundo grado, aparecen en el CCCN en los arts. 2611 y 2612, pero el de tercer
grado solo aparece en TTII y en Códigos de procedimiento. Respecto de la cooperación, el juez
argentino debe prestar cooperación siempre y cuando no afecte el orden público internacional. Y
sobre las medidas cautelares, el juez argentino puede dictar MC sobre bienes o personas en
Argentina, aun cuando no tiene competencia. Respecto de la cooperación, hacerlo nunca implica que
después ese país va a reconocer la sentencia. En caso de competencia exclusiva, hay 2 posturas
respecto de la cooperación, la primera es que nunca debe cooperar para ninguno de los grados
porque es algo de orden público internacional; y la segunda es que puede prestarse porque puede
que despues con eso se arregle.

Criterios atributivos de jurisdicción.

Los criterios para fijar la jurisdicción pueden ser diferentes y generar “conflictos jurisdiccionales”:

A) POSITIVOS: Cuando dos o más jueces de distintos países se consideran competentes para
conocer en el caso.

B) NEGATIVOS: Cuando todos los jueces de los distintos países, se consideran incompetentes.

Nuestro CCCN contempla diferentes institutos en materia jurisdiccional: a) Admite la autonomía de

la voluntad en la elección y prórroga de jurisdicción, b) Admite con carácter restrictivo el Foro de
necesidad, c) Determina la competencia para dictado de medidas cautelares, c) Individualiza ciertos
supuestos de jurisdicción exclusiva, d) Regula el problema de la litispendencia, e) el foro del
patrimonio, f) Regula la cooperación jurisdiccional y asistencia procesal internacional.

Todo ello además de establecer las reglas generales de atribución de jurisdicción, adoptando los
siguientes criterios: domicilio del demandado, lugar de cumplimiento del contrato, foro de
necesidad, foro del patrimonio, lugar donde se proyectan los efectos de un acto, entre otros. Se
admite que a falta de criterios específicos de atribución de competencia judicial internacional, con
carácter subsidiario, acudir a la bilateralización de las reglas internas de competencia territorial.

Los criterios son:

a. Ejercicio de la autonomía de la voluntad → las partes, contractualmente, acuerdan cuál

será su juez competente.

i. ARTICULO 2605.- Acuerdo de elección de foro. En materia patrimonial e internacional,

las partes están facultadas para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la
República, excepto que los jueces argentinos tengan jurisdicción exclusiva o que la
prórroga estuviese prohibida por ley.

ii. ARTICULO 2606.- Carácter exclusivo de la elección de foro. El juez elegido por las
partes tiene competencia exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo
contrario

b. Domicilio del demandado → es un criterio de atribución de jurisdicción casi universal, ya

que aparece en casi todos lados (contratos, divorcios, títulos valores, quiebras, sociedades),
hasta en TTII.
 i. ARTICULO 2608.- Domicilio o residencia habitual del demandado. Excepto disposición
particular, las acciones personales deben interponerse ante el juez del domicilio o
residencia habitual del demandado.

c. lugar de cumplimiento o ejecución → en materia de contratos

d. foro internacional del patrimonio → se le atribuye competencia al juez del lugar en el que
se encuentran los bienes. Aparece en el art. 2609 “a) en materia de derechos reales sobre
inmuebles situados en la República” y también es utilizado por el Tratado de Montevideo en
materia de derechos reales y sucesiones -en este último caso se deben abrir una sucesión en
cada país donde hay bienes del causante-.

e. FORUM CAUSAE / Principio de paralelismo → NO está en el CCCN, sino que aparece en el

Tratado de Montevideo en su artículo 56

i. El forum causae, como criterio de jurisdicción internacional principal o concurrente,

conduce atribuir el conocimiento de la causa a los jueces del país cuyo derecho, según
las normas de conflicto del foro, resulta aplicable para resolver el fondo del asunto. Es
decir, es juez competente el que corresponda al derecho aplicable al caso; por lo que
tengo que ver bien en la norma para ver el derecho aplicable, y este me llevara al juez
competente.

1. Esto fue usado en el caso de papeleras, ya que en GCHU tomaron el derecho

aplicable, la responsabilidad civil extracontractual, cuyo art. 43 del Tratado de
Montevideo, establecía que el juez competente es el del lugar del hecho (Art.
43. - Las obligaciones que nacen sin convención, se rigen por la ley del lugar
en donde se produjo el hecho lícito o ilícito de que proceden y, en su caso, por
la ley que regula las relaciones jurídicas a que responden.), por lo que
demandaron en Argentina.

ii. VENTAJAS: Coincidencia entre el derecho aplicable y el tribunal competente.

iii. CRÍTICAS: Ante la diversidad de criterios sobre el derecho aplicable entre los Estados
puede tornarse unilateral, distinto para cada Estado según las elecciones de sus
propias normas de conflicto y susceptible de maniobas por alguna de las partes
(posibilidad de un forum shopping).

iv. El FORUM CAUSAE en derecho argentino: Resulta vigente tal criterio, contenido en los
Artículos 56 de los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y 1940, que
disponen: “las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya
ley está sujeto el acto jurídico materia del juicio. Podrán entablarse igualmente ante
los jueces del domicilio del demandado”. Alli se adopta el forum causae, pero en un
contexto en el que todos los países parte determinan el derecho aplicable, dentro de
un tratado y por reglas de conflicto uniformes, lo cual, sin embargo, no elimina la
posibilidad de incertezas.

v. Frente a normas que lo consagran habrá que optar por el que resulte más efectivo
para asegurar el eventual reconocimiento de la sentencia.

vi. Jurisprudencia argentina: El caso “Emilio Lamas c/ Banco Mercantil”, con su planteo de
incompetencia nos muestra las dificultades e incertezas de ese criterio.

Cuestiones relativas al foro:

- forum shopping
El fórum shopping consiste en la búsqueda por parte del demandante del juez o tribunal del que
espera una solución más favorable a sus intereses. En otras palabras, permite a las partes especular
con la elección de una jurisdicción nacional para sacar ventajas con la elección unilateral del derecho
aplicable.

Vinculación con el fórum causae: Si se vincula la radicación de la causa con tribunales que sustenten
concepciones foristas que los lleven, aceptada la jurisdicción, a resolver el caso por su propio
derecho interno, sería muy sencillo para el actor predisponer la radicación del juicio ante un tribunal
que aplicarse un derecho que fuese más favorable a sus pretensiones y operar un forum shopping en
perjuicio de la demandada. Ante esta objeción, el forum causae solo podría resultar justificado
cuando tiene un origen legal y la norma se inscribe dentro de un marco legal.

Más allá de las normas convencionales, aquel fórum causae también quedaría plenamente justificado
si el derecho argentino fuera aplicable al caso -no exclusivamente por vía de las normas de conflicto
del tribunal designado(aplicables siempre por los jueces de ese Estado), sino por la elección
concordante de las normas de conflicto vigente en los países a los cuales el caso se vincula
sustancialmente, por los hechos de su causa. Una forma de evitarlo sería mediante la elección del
tribunal. Sin embargo, no en todas las materias los Estados autorizan a las partes para que éstas
decreten la elección del juez competente.

- foro de necesidad → 2602

Aunque las reglas del presente Código no atribuyan jurisdicción internacional a los jueces
argentinos, éstos pueden intervenir, excepcionalmente, con la finalidad de evitar la denegación de
justicia, siempre que no sea razonable exigir la iniciación de la demanda en el extranjero y en tanto
la situación privada presente contacto suficiente con el país, se garantice el derecho de defensa en
juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.

Se trata de un foro excepcional y por ende, restrictivo. Es condición de su efectiva aplicación que: a.
sea solo para evitar la denegación de justicia, b. cuando no sea razonable exigir la demanda en el
extranjero, c. siempre que se asegure el derecho de defensa y d. que la sentencia argentina resulte
eficaz.

Recién ahora apareció en el CCCN, pero aún no ha aparecido en los TTII, y el caso que le dio origen
es el caso de cavura de vlasov, quienes eran un matrimonio del extranjero con hijos cada uno con
anteriores parejas, y que se separan, por lo que él se lleva los nenes al extranjero, pidiéndole a ella
alimentos (desde ese otro país), cosa que ella aceptó. Ella aca en arg. le pide el divorcio e impone
una excepción de incompetencia, pero antes había aceptado. Su caso llega hasta la Corte cuando
ella tenía 80 años, y la Corte atribuye competencia al juez argentino aunque originalmente no la
tenia para excitar la denegación de justicia a la señora

- Forum non conviens = Foro no conveniente.

Es propio del derecho anglosajón (derecho common law). El juez tiene que evaluar si la jurisdicción
es conveniente o no para ese caso: ver si la sentencia va a ser reconocida en dónde debe ser
reconocida, si tiene conexión. Es frecuente el planteo del interrogante relativo a si el acuerdo de
partes que somete el caso a un tribunal de un país dado se halla sometido a la condición de que
fácticamente, ya por contactos subjetivos u objetivos, el caso deba tener conexiones con el territorio
de ese Estado. En derecho comparado y en la doctrina, las opiniones se hallan divididas, hay autores
(Morelli, Riezler) que sostienen que debe existir un lazo, una "razonable relación", que vincule el
litigio con el tribunal que ha sido elegido

LITISPENDENCIA

Tiene las mismas condiciones que a nivel interno. Cuando una acción que tiene el mismo objeto y la
misma causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas partes en el extranjero,
los jueces argentinos deben suspender el juicio en trámite en el país, si es previsible que la decisión
extranjera puede ser objeto de reconocimiento.

El proceso suspendido puede continuar en la República si el juez extranjero declina su propia

competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie resolución sobre el fondo del
asunto o, en el supuesto en que habiéndose dictado sentencia en el extranjero, ésta no es
susceptible de reconocimiento en nuestro país.

El objetivo de su regulación es evitar la existencia de sentencias contradictorias entre los tribunales

de los diferentes Estados. La superposición del trámite de procesos paralelos puede utilizarse con el
propósito de obstaculizar una sentencia de un trámite en el extranjero. Por ello, la suspensión
prevista del procedimiento cercena esta posibilidad. Antes de suspender el procedimiento argentino,
el juez deberá evaluar que el juicio en el extranjero se haya iniciado con anterioridad al proceso en
nuestro país (calificando la cuestión de la prevención con la lex fori).

Al mismo tiempo, deberá considerar si la futura sentencia extranjera sería pasible de reconocimiento
en Argentina. Para ello deberá evaluar, si el juez extranjero es competente en la esfera
internacional, si el demandado ha sido personalmente citado y si se ha garantizado debidamente su
derecho de defensa en juicio (art. 517 inc. 1 y 2 del CPCCN).

ARTICULO 2604.- Litispendencia. Cuando una acción que tiene el mismo objeto y la misma
causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas partes en el extranjero,
los jueces argentinos deben suspender el juicio en trámite en el país, si es previsible que la
decisión extranjera puede ser objeto de reconocimiento.

El proceso suspendido puede continuar en la República si el juez extranjero declina su propia

competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie resolución sobre el fondo
del asunto o, en el supuesto en que habiéndose dictado sentencia en el extranjero, ésta no es
susceptible de reconocimiento en nuestro país.

En caso de que no se enteren de la litispendencia y se enteran solo en el momento de

reconocimiento de la sentencia, prevalecerá la sentencia argentina sobre la extranjera. Para eso la
sentencia argentina debe ser anterior o contemporánea a la sentencia extranjera, pero si el juez
argentino está en el momento de notificación de la demanda y le llega la sentencia extranjera,
suspende el procedimiento.

A diferencia de lo que pasa internamente, el juez argentino antes de suspender el procedimiento

tiene que predecir, prever si es posible que la sentencia extranjera sea reconocible en el país.
SIEMPRE ES COMPETENTE EL JUEZ DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO Salvo que la ley disponga lo
contrario. “lugar donde se produce el accidente, o domicilio del demandado” etc. Porque jamás
podrán invocar que no pudieron defenderse ante el tribunal de su jurisdicción.

El ejercicio de la voluntad como criterio de atribución. PRÓRROGA

¿Cuál es el juez competente en virtud de la elección? Las partes pueden elegir el juez que les sea
competente. En materia jurisdiccional, que ellos puedan elegir al juez significa autónoma de la
voluntad

Ese juez tiene competencia EXCLUSIVA → salvo común acuerdo de lo contrario o excepto que
ambos cambien de decisión [ejemplo: uno demande al otro en un juez que no era el que habían
elegido, y el demandado no opuso excepción de incompetencia]. Cuando tenemos una cuestión
disponible para las partes en asuntos de índole patrimonial donde las partes tienen habilitada la
selección de foro, pueden elegir el juez o el árbitro para dirimir conflictos.
La ley -ley o ttii- es quien me reglamenta la facultad de este criterio → por lo que solo voy a poder
elegir el juez en la medida que haga uso de la libertad que ella me confiere. Me exige ver el marco
normativo:

- en argentina → CCCN regula la jurisdicción internacional → federalización de la jurisdicción

internacional, porque hablamos de países, y por eso esta en el CCCN.
- en TTII → tratado de Montevideo, Protocolo de BA sobre jurisdicción contractual..
- Los tratados de Montevideo ’40, establecen que los acuerdos de prórroga solo se
pueden pactar post litem, es decir, después de surgido el conflicto.
- El protocolo de Buenos Aires dice que se puede celebrar en cualquier momento;
siempre y cuando sea escrito y la prórroga no sea abusiva.
- Posturas/Planteos “por escrito” incluye prórrogas online, y la prórroga tácita. En
Argentina se concluye que sí, porque en la tácita, hay una demanda que es escrita, y
online acá es una forma escrita (equivalencia funcional). ¿Qué diferencias hay entre
los Tratados de Montevideo y el Protocolo de Bs. As? ¿Cuándo se aplica uno u otro? El
Protocolo de Buenos Aires es 60 años posterior al de Montevideo, el cual trata derecho
procesal. El protocolo de Buenos Aires excluye muchos contratos, y el tratado de
Montevideo no excluye ninguno. Si tratamos un contrato excluido de Buenos Aires (y
el caso es entre Argentina y Uruguay) se aplica el tratado de Montevideo. Con Brasil
Montevideo no aplica, usaríamos el CCyCN (porque no aplica Montevideo y está
excluido de Buenos Aires)

El CCCN en su art. 2605 tiene 4 requisitos para que la prórroga de jurisdicción sea válida: a)
que sean asuntos patrimoniales (civiles y comerciales/ no acciones reales) del litigio;b) que sea
internacional [que se den los elementos objetivos y relevantes para la multinacionalización del caso
(caso iusprivatista multinacional: reales, personales, conductistas]; c) que no se invada jurisdiccion
exclusiva; y d) la ley no prohiba explicitamente la prorroga. El código habla solo de asuntos
patrimoniales, no de contratos, por lo que debo fijarme en cada contrato si admite la prórroga
[ejemplo los de consumo no la admiten]

Tipos de prórroga → La prórroga se puede ejercer de manera expresa o tácita. La primera es

operativa si surge de un convenio escrito mediante el cual los interesados manifiestan su decisión de
someterse a la competencia del juez o árbitro ante quien acuden (art. 2607 primera parte); La
cláusula podrá estar inserta en el propio contrato o en un instrumento separado con referencia a él,
de estar dentro del contrato, es importante destacar la independencia de esta cláusula (es decir que
tiene sus propias causales de validez/nulidad, pues su naturaleza es procesal), ya que podemos
tener una prórroga válida dentro de un contrato nulo en cuanto a sus previsiones de fondo. Se
admite también todo medio de comunicación que permita establecer la prueba por un texto La
segunda, según el CCCN, opera para el actor, por el hecho de entablar la demanda y, con respecto al
demandado, cuando la conteste, deje de hacerlo u oponga excepciones previas sin articular la
declinatoria –excepción de incompetencia- (art.2607 in fine). Esto se refiere a cuando las partes van
a un tribunal que no tiene competencia para resolver el caso; asi el actor inicia la demanda en un
tribunal incompetente, y el demandante no plantea la incompetencia o es declarado rebelde. Debe
cumplir con los requisitos para la prórroga que sea materia disponible para las partes, patrimonial,
objetivamente/con relevancia internacional, que no haya prohibición, que no haya jurisdicción
exclusiva de tribunales argentinos.

VALIDEZ SUSTANCIAL DEL ACUERDO DE PRORROGA → Existen diversas cuestiones a considerar al

respecto:

Lo primero que tenemos que tener en cuenta es si se acepta la independencia de la cláusula de

prórroga o no. Algunos autores consideran que el acuerdo está sometido al mismo derecho que el
contrato principal. Otros, en cambio, sostienen que ese derecho se refiere al fondo del asunto, pero
no alcanza a las cuestiones jurisdiccionales.
Aceptando la independencia, resultaría aplicable el derecho del país al que pertenece el tribunal
elegido, pues es quien deberá pronunciarse sobre su propia competencia y, así, sobre la validez de la
cláusula –en caso de ser sede de la demanda-. Conforme ese derecho, y siguiendo sus reglas de
derecho internacional., privado, se juzgará también la Capacidad y consentimiento de las partes

Asimismo, en caso de reconocimiento o ejecución de la sentencia en un país diferente, será ese

ordenamiento jurídico el encargado de juzgar la jurisdicción del tribunal que la dictó. En
consecuencia, deberá preverse la factibilidad de superar ese análisis de forma exitosa, máxime si
resultan ser los tribunales desplazados o cuya jurisdicción ha sido derogada por el acuerdo de las
partes.

Los artículos 2605,2606 y 2607 del CCCN legislan la prórroga. Pero, ¿Cuándo se ejerce la prórroga?
La prórroga se puede ejercer en cualquier momento, y ese juez va a tener competencia exclusiva,
salvo pacto en contrario. Las excepciones serán: que las partes modifiquen el juez de común
acuerdo. TIEMPO DEL ACUERDO: La prórroga puede suscribirse en diferentes momentos: a.
Prórroga ante litem notam: Acuerdo anterior al nacimiento de la controversia, en este caso, se trata
de un convenio expreso; y b. Prórroga post litem natam: Acuerdo posterior al nacimiento de la
controversia, que puede ser expreso o tácito. El derecho argentino hoy por hoy admite en su fuente
interna ambas posibilidades.

LÍMITES A LA PRÓRROGA Y DEROGACIÓN DE JURISDICCIÓN: La fuente interna (art. 2605 CCCN)

admite dos límites claramente establecidos:

- A. Prohibición legal: Se vinculan con la naturaleza de la materia objeto del litigio. En primer
lugar, si la cuestión no es patrimonial (ej. Adopción) no se admite la posibilidad de realizar
esta clase de acuerdos –solución prácticamente uniforme en las legislaciones nacionales-. Sin
embargo, algunos asuntos patrimoniales quedan también excluidos (aquellos relacionados
con principios de orden público, en los cuales por razones de policía se prohíbe la prórroga.
Ej. Consumidores –en nuestra fuente interna-).
- B. Existencia de jurisdicción exclusiva de tribunales argentinos: Cuestiones que involucran
intereses superiores que los Estados están interesados en preservar lleva a la reserva para sí
la jurisdicción exclusiva de ciertas causas. Los mismos intereses son los que conducen a
negar a las partes la posibilidad de ejercer su autonomía respecto a la selección de un foro
diferente.

No se dan en nuestro derecho limites respecto en razón de los sujetos –con excepción de algunas
limitaciones derivadas de la inmunidad de los Estados-, pudiendo ser suscriptos por personas físicas
o jurídicas, nacionales o extranjeros. En otros países, por ejemplo, sólo se admite entre empresas.
En caso de invalidez, resurgen las normas de aplicación subsidiaria en cuanto a los criterios de
atribución de jurisdicción de fuente internacional o interna.

Debo fijarme también si no hay un TTII que refiere a la prórroga, porque si hay, va a aplicar el ttii
[75 inc 22 CN] y no el código. Respecto de ello, hay 2 TTII en materia de jurisdicción:

1. Tratados de montevideo [89 y 40]

Son TTII bastante reticentes con la autonomía de la voluntad ya que Uruguay siempre vinculó la
autonomía de la voluntad con el ejercicio del abuso por posición dominante, y entonces la autonomía
no es tal; y por eso mismo consiguió los 2 requisitos para la prórroga [sea post litem y de manera
expresa]. El del 89 nada dice sobre la prórroga, pero el del 40 la habilita siempre que esta sea post
litem [art. 56 → Se permite la prórroga territorial de la jurisdicción si, después de promovida la acción, el
demandado la admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones referentes a derechos personales
patrimoniales]. Que sea post litem significa después de la controversia, y algunos entienden que el
momento en que se ejerce es en la demanda y/o contestación de demanda de manera expresa,
otros dicen que las partes deciden en el problema [es decir, no pueden resolver el problema, pero si
se pusieron de acuerdo en la prórroga]
 2. Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción contractual (2000).

Para saber si aplica el protocolo o montevideo tengo que ver el ámbito espacial [quien ratificó el ttii]
y el ámbito material [cual se firmó último]. Este protocolo da un listado de contratos a los que no les
aplica en el ámbito material, y a esos contratos se les aplicará Montevideo. El artículo 2 nos da los
contratos excluidos, es decir, que no se le puede prorrogar jurisdicción: 1. los negocios jurídicos
entre los fallidos y sus acreedores; 2. los acuerdos en el ámbito del derecho de familia y sucesorio;
3. los contratos de seguridad social;4. los administrativos; 5. laborales; 6. los contratos de venta al
consumidor; 7. los contratos de transporte; 8. los contratos de seguros; y 9. los derechos reales. Ya
nuestra legislación tampoco permitía la prórroga de jurisdicción en los N° 2, 9 y 6.

La cláusula de prórroga sólo será válida para el Protocolo si se trata de un contrato no excluido por
el art. 2 [1° req] y mientras se haga por escrito y de manera no abusiva [2° req]. Como en el
CCCN, también habilita la prórroga para jueces y árbitro, y a diferencia del T. de Montevideo, se
puede ejercer/suscribir en cualquier momento. El art. 5 dice: “el momento de la celebración del
contrato, durante su vigencia o una vez surgido el litigio. La validez y los efectos del acuerdo de
elección de foro se regirán por el derecho de los Estados Partes que tendrían jurisdicción de
conformidad a las disposiciones del presente Protocolo. En todo caso se aplicará el derecho más
favorable a la validez del acuerdo.”

La prórroga aplica para el juez y para elegir árbitro. Para prorrogar a favor de un determinado juez
es necesario cumplir con los 4 requisitos ya mencionados, pero para prorrogar a favor de un árbitro,
es necesario agregar un requisito más a esos cuatros: que la cuestión se pueda someter a arbitraje,
es decir, que la cuestión sea arbitrable/arbitrabilidad. ¿Cuándo una cuestión no es arbitrable? en
principio cuando no es susceptible de ser prorrogada la jurisdicción del juez. Nosotros tenemos en el
código el contrato de arbitraje, y también una ley de arbitraje en materia comercial. Pero si para
hacer efectivo ese laudo van a tener que tener en cuenta la ley de los países que les sean
relevantes, porque si al momento de evaluar si el laudo es válido o no el juez revisa y concluye que
según su derecho no lo es, no te lo va a reconocer/ejecutar.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE SENTENCIAS

La cláusula de prórroga, se juzga su validez con la lex fori, es decir, la ley del juez que está
interviniendo para decidir si es válida o no la prórroga. También se puede revisar esa validez si se
necesita ejecutar esa sentencia en un territorio extranjero, y ahí la juzgamos a la luz del derecho del
país del reconocimiento. Por eso es importante la proyección del caso en bloque, porque voy a tener
que tener en cuenta la ley del juez que me ejecute la sentencia/laudo y si lo quiero hacer valer en
otro territorio también voy a tener que tener en cuenta ese derecho.

Cooperación jurisdiccional: Grados → 1er grado: Mero trámite y medidas probatorias. 2do grado:
Medidas cautelares y provisionales 3er grado: Reconocimiento y ejecución de sentencias y laudos
extranjeros.

Cuando hablamos del reconocimiento y ejecución de sentencia, hablamos de cooperación

jurisdiccional internacional. La operatoria de la cooperación procesal, su funcionamiento, tiene
distintos niveles; y nosotros nos vamos a centrar en el nivel 3: ejecución de sentencias. Este
nivel de cooperación es el máximo grado de cooperación entre los Estados, en lo que tiene que ver
con la cooperación jurisdiccional.

En el CCCN tenemos 2 artículos en materia de cooperación:

❖ el 2611 – Cooperación jurisdiccional. Sin perjuicio de las obligaciones asumidas por

convenciones internacionales, los jueces argentinos deben brindar amplia cooperación
jurisdiccional en materia civil, comercial y laboral.
 ➢ pone en cabeza de los jueces argentinos la obligación de prestar amplia cooperación
en materia civil, comercial y laboral. No dice penal porque, además de que estamos
en el CCCN, hay una ley especial de extradición en materia penal.
❖ ARTICULO 2612.- Asistencia procesal internacional. Sin perjuicio de las obligaciones
asumidas por convenciones internacionales, las comunicaciones dirigidas a autoridades
extranjeras deben hacerse mediante exhorto. Cuando la situación lo requiera, los jueces
argentinos están facultados para establecer comunicaciones directas con jueces extranjeros
que acepten la práctica, en tanto se respeten las garantías del debido proceso. Los exhortos
deben tramitarse de oficio y sin demora, de acuerdo a las leyes argentinas, sin perjuicio de
disponer lo pertinente con relación a los gastos que demande la asistencia requerida

Dentro de esta amplia cooperación se enmarca el nivel 3 de cooperación que es el reconocimiento y

ejecución de sentencia. Toda ejecución implica reconocimiento pero no todo reconocimiento implica
ejecución.

Reconocimiento es equiparar la sentencia extranjera a sentencia nacional, es decir, es

aceptar que la sentencia que dictó otro juez de otro país es válida en nuestro territorio. Si vienen
con una sentencia de Uruguay, no se va a poder ejecutar inmediatamente aca, se va a tener que
corroborar si es factible de reconocimiento, y para eso tiene que cumplir con ciertos requisitos para
ser considerada válida en territorio argentino. Una vez que es reconocida como válida en nuestro
territorio la sentencia extranjera va a surtir efectos en nuestro país.

Ejecución es el cumplimiento forzado de una sentencia. Pero hay sentencias que no son
ejecutorias, por ejemplo, una sentencia de divorcio es declarativa [se inscribe]. Las sentencias
ejecutorias son aquellas que conllevan condenas, mientras que las sentencias declarativas requieren
sólo reconocimiento.

Es el EXEQUATUR es el incidente de reconocimiento y ejecución de sentencia extranjera, y

en ese mismo trámite se acreditan los requisitos para que sea una sentencia válida en el país [se
reconoce] y si es ejecutoria ya se dicta la ejecución o si es declarativa ya dicta la inscripción.
Exequátur: Incidente regulado por un conjunto de normas conforme a las cuales el ordenamiento
jurídico de un Estado comprueba que una sentencia judicial emanada de un Tribunal de otro Estado,
reúne los recaudos que permiten su reconocimiento y homologación y eventualmente, proceder a su
ejecución –en su caso- dentro del territorio del país requerido. La ejecución de una sentencia
extranjera debe ser solicitada ante el juez de primera instancia que corresponda, según las normas
de competencia por razón del lugar y la materia (arts. 518 y 5o, C.P.N). La demanda de exequatur
puede ser requerida por la parte interesada o por exhorto.

EXAMEN DE LA JURISDICCIÓN

En primer término, el juez requerido va a analizar su propia jurisdicción internacional (directa) en

materia de reconocimiento y ejecución de sentencias a fin de determinar si le corresponde disponer
las providencias necesarias para que el fin perseguido en el pronunciamiento pueda realizarse en su
circunscripción. Será así si allí se localizan el sujeto, el objeto de la ejecución o los medios para
efectivizar la condena.

En un segundo grado de análisis deberá analizar si el juez extranjero del que emana la sentencia
haya tenido, a su vez, jurisdicción para resolver el caso (examen de la jurisdicción indirecta). Ello
implica estudiar la jurisdicción del juez extranjero requirente.

Criterios para examinar la jurisdicción indirecta

UNILATERALISMO: Postura prescindente o más liberal. Se conforma con que el juez extranjero tenga
competencia conforme las leyes de su país.
UNILATERALISMO DOBLE: Alcanza con revisar que la jurisdicción internacional propia no haya sido
invadida –si es exclusiva- y que la extranjera no sea exorbitante (es decir que carezca de toda
razonabilidad).

BILATERALISMO: El caso debe pasar un DOBLE FILTRO. En un principio el juez requirente habrá
realizado su control –conforme sus propias leyes- pero luego deberá confrontarse con las normas de
jurisdicción internacional vigentes en el Estado requerido.

MULTILATERALISMO CRITICO (BOGGIANO): Pregona un BILATERALISMO ABIERTO, no mecanicista.

Parte del control bilateral, pero propone una interpretación finalista de las normas de jurisdicción
aplicadas en el caso, en la medida en que se respeten ciertas condiciones: a) Que no se invada la
jurisdicción exclusiva argentina, b) Que el juez extranjero no haya asumido una jurisdicción
exorbitante, arbitraria, abusiva, artificial o fraudulenta, c) Que en foro extranjero se relacione con el
caso por el contacto que más se aproxime a la norma argentina, d)Que la sentencia sea reconocida
en el país cuyo derecho sería aplicable a la controversia según las normas argentinas, concediendo
un rol importante el principio de efectividad. Así deberá controlarse que, en todo caso, el foro
extranjero posibilite la efectiva defensa de los derechos controversiados. Si en el foro extranjero no
es posible un juicio justo por razones jurisdiccionales, dicho juez carecería de jurisdicción.

Requisitos para el reconocimiento [del EXEQUÁTUR]:

Los requisitos que debe cumplir la sentencia extranjera para ser válida en nuestro país no están
establecidos en el CCCN. Lo sacaron del proyecto porque decían que era potestad de las provincias,
pero está mal. Esto porque las normas de derecho procesal internacional, es decir, hacen a la
competencia entre estados son normas de carácter federal; y así, el reconocimiento de una
sentencia extranjera es de cuestión federal, ya que compromete al país con responsabilidad
internacional. [art. 4 CN]. Más allá de todo eso, podemos distinguir los siguientes requisitos en 3
categorías:

1. Los requisitos procesales o de procedimiento – a la luz de la ley del país de

reconocimiento [art. 517 CPCCN]

Son los requisitos vinculados a la cuestión procedimental, pero específicamente con las cuestiones
sustanciales del procedimiento, es decir, eal debido proceso. Estas cuestiones son requisitos
intrínsecos: que se respete el juez natural, derecho de defensa en juicio, que se notifique la
demanda. Acá vamos a mirar:

a. Juez natural: que el juez que dictó la sentencia sea competente para haber dictado esa
sentencia – y eso se va a mirar a la luz de la ley del país del reconocimiento. Se elige esa ley porque
justamente se habla de debido proceso/del juez natural.

Hay leyes de jurisdicción en determinados países que son totalmente absurdas, por lo tanto acá no
van a ser tenidas en cuenta al momento de reconocer la validez de una sentencia, porque es
exorbitante. Acá están las primeras diferencias, el CPCCN dice: la sentencia haya emanado del juez
competente,según las normas argentinas de jurisdicción internacional [art. 517]. Y si lo
interpretamos lineal para argentina en materia de contratos el del lugar de celebración no es
competente.

Boggiano dijo que si bien el análisis de este requisito se hace a la luz de la ley del país del
reconocimiento, hay que hacerlo con un espíritu de multilateralismo crítico. Es decir, mientras la
jurisdicción del juez extranjero que dictó la sentencia, no invada jurisdicción exclusiva argentina y no
resulte exorbitante [no resulte totalmente ajena a nuestro ordenamiento jurídico] entiende que se
respetaron las normas argentinas de jurisdicción internacional. Esta fue el argumento que encontró
para darle más amplitud al 517, y que además, coincide con el principio de cooperación y el principio
que vela porque en caso de duda siempre velar por el reconocimiento de la sentencia [in dubio pro
coperatione]
b. Notificación de la demanda: la notificación debe estar bien hecha porque si no está bien hecha
la demanda nadie puede ejercer su derecho de defensa. El CPCCN dice que el demandado haya sido
personalmente notificado [cédula recibida personalmente] → por lo que se ha objetado la validez de
la citación ficta o por edictos. Pero en países anglosajones si pusiste que tu dirección es en xx van,
pegan la notificación y te dan por notificado, y eso no es válido en argentina porque no es personal.
Nosotros también tenemos notificaciones que no son personales. Acá también tenemos diferencias
con los códigos de provincias, que requieren que el demandado haya sido debidamente citado. Los
ttii dicen que el demandado haya sido legalmente citado, y esto permite que sea por edicto, pero el
edicto no es personal. Por eso hay que ver qué legislación se aplica para que la sentencia quede
convalidada o no. El requisito es el mismo, notificación de la demanda bien hecha, pero depende si
te la dan o no la legislación que usen.

c. Derecho de defensa en juicio: Que haya sido personalmente notificado y se le haya permitido
ejercer su derecho de defensa [CPCCN 517].

2. Los formales [art. 517 CPCCN] – Son básicamente los requisitos extrínsecos de la sentencia,
destinados a asegurar la autenticidad del documento.– a la luz de la legislación del país
en el que se dictó la sentencia

Autenticidad: que la sentencia sea sentencia en el país en el que se dictó. Es decir, tenga
todas las formalidades necesarias para ser considerada sentencia en el país en el que se dictó; lo
que es lógico porque el juez no va a dictar sentencia pensando en las formalidades de argentina.

Requisito de legalización: atestación de autenticidad de la firma y capacidad de quien la suscribe.

Que esté firmada por un juez, y la acreditación de que esa persona que firmó es el juez. La
autentificación de la firma en el país de origen del documento porque es el país que tiene guardada
la firma de las personas. Primero tenemos una legalización interna, que la hace la cámara [me dice
que corresponde a tal y que ese tal es juez en juzgado x]; después de eso voy a cancillería para que
legalice, donde ellos lo que tienen es la acreditación de la firma de la persona de la cámara que me
identificó primero. Después de eso si puedo mandar al exterior.

Que sea auténtico no significa que sea válido. No me van a reconocer la sentencia por eso.

Traducción: Debe presentarse en el idioma del tribunal requerido. Acá hay que fijarse bien. En el
derecho argentino se pide traductor local, es decir, lo mandan desde el extrajero apostillado y yo lo
tengo que traducir acá [pasarlo primero por el colegio de traductores, para poder después llevarlo al
juez para diligenciar el exequátur]. En otros países tiene que ir ya traducido desde el país de origen,
y eso lo voy a saber porque le tengo que preguntar al abogado que en ese otro país se va a
encargar de la ejecución.

3. Los requisitos de fondo [ART. 518 CPCCN] – cosa juzgada puede ir en cualquiera de las 3
clasificaciones, los siguientes si son puramente de fondo.

Cosa juzgada:La sentencia debe ser firme, es decir, con autoridad de cosa juzgada. Las
calificaciones se rigen por la ley del reconocimiento si no hay ttii. Pero hay convención
internacionales que hablan de que la sentencia debe ser obligatoria.

¿Es lo mismo firme y con autoridad de cosa juzgada que obligatoria? NO, porque la sentencia
obligatoria es una sentencia que se puede ejecutar aún no estando firme [pasa con que te
condenaron y podes ir en queja ante la corte por ej. -que concede con efecto devolutivo-pero
mientras resuelven te pueden ejecutar esos bienes ej.], es decir, está en estado de obligatoriedad
aun cuando no esté firme y con autoridad de cosa juzgada. Que una sentencia sea firme y con
autoridad de cosa juzgada es que ya se vencieron todos los recursos posibles, aun los que tienen
efecto devolutivo.

¿Cómo se si esa sentencia extranjera agotó todas las vías internas? — cuando me llevo la copia de la
sentencia para hacer la ejecución, tengo que pedir [antes de las legalización de las firmas] que
dejen constancia ya sea en la certificación de la copia de la sentencia que vamos a legalizar para
mandar a ejecutar, ya sea en el testimonio de la sentencia que las sentencia se encuentra firme y
con autoridad de cosa juzgada.

BOGGIANO sostiene que si la sentencia es definitiva (aún cuando se la pueda impugnar por la vía
del recurso extraordinario, puede reconocerla. Sin embargo podría quedar suspendido el exequátur
si se ordena la suspensión de la ejecución en el Estado en que se dictó el fallo cuyo reconocimiento
se pide).-

Contenido de la sentencia:

Sentencia no contradiga una sentencia argentina dictada con anterioridad o

simultáneamente: la litispendencia es una manera de evitar tener sentencias contradictorias, pero
a veces es imposible evitarlo. Sentencia local mata extranjera [pero no poner así en el parcial]. Si
hay una sentencia extranjera que contradice una sentencia local, va a regir la local.

Sentencia extranjera no violente el orden público internacional argentino: lo violenaria, por

ejemplo, si la sentencia extranjera dijera: que como yo firme un contrato donde me comprometía a
vender un pulmón en un país donde se permite vender organos, pero no cumpli el contrato, y el juez
de ese país dicta sentencia donde se me condena a cumplir el contrato [va a pedir que acá el juez
ejecute que me saquen el pulmón.] Otro ejemplo es que se violente la legítima.

Estos requisitos varían, según el cuerpo normativo. Tenemos: el CPCCN [lo ya explicado], el Tratado
de Montevideo, el Protocolo de las Leñas y de ejecución de laudos Convención de NY y ley de
arbitraje [unificó los requisitos con la convención]. Se diferencia los requisitos de ejecución de
sentencia de los de la defensa del acusado, porque hay que tener en cuenta quién debe probar que
se cumplen todos estos requisitos.

- CPCCN: En el 527: los requisitos para la ejecución los debe robar el ejecutante. El exequátur
se tramita como una ejecución de sentencia, por lo tanto con el procedimiento del 499. Las
defensas que puede oponer el demandado son las del 503 y 504 frente a una ejecución de
sentencia.
- Convención de NY. requiere que presentes el laudo y el acuerdo por el cual llegaron al
arbitraje. Las defensas del demandado son: probar como mal notificado, que el árbitro no era
competente porque era nulo el acuerdo de arbitraje. Acá se invierte la carga de la prueba.
- Los demás ttii no invierten la carga de la prueba, pero si son más flexibles.

TRAMITE → (Fuente interna)

Las sentencias extranjeras declarativas o constitutivas no requieren ejecución: por ende, no cabe
someterlas al trámite del exequátur cuando se las invoque en juicio. Sin embargo, el juez ante el
cual se las presente deberá examinarlas, haciéndolas pasar por el tamiz del art. 517 CPCCN y el
reconocimiento quedará involucrado en el mérito que el juez hace de ellas.

Toda sentencia extranjera de condena que pretenda hacerse efectiva en nuestro país exigirá, en
cambio, la tramitación del exequátur para el cual está establecida en la ley del rito, la aplicación de
las normas de los incidentes (arts. 175 a 187 CPCCN).

Más allá de estas distinciones en cuanto al trámite, los requisitos expresados son aplicables a TODO
reconocimiento de sentencia extranjera, sea o no de condena. Toda ejecución implica
reconocimiento, más allá que no todo reconocimiento incluya una ejecución.

Las defensas que se pueden oponer frente a una sentencia nacional son las mismas que se pueden
oponer frente a una sentencia extranjera; además de que aca sumamos la de cuestionar los
requisitos de la sentencia.
 INMUNIDAD DE ESTADOS EXTRANJEROS
Cuando hablamos de la inmunidad del Estado, nos estamos refiriendo a que los Estados son
pares/iguales. Por lo tanto, ningún estado puede ser sometido a los tribunales de otro, y esto es lo
que conocemos como el principio de inmunidad. Este principio ha ido evolucionando, porque como
buscamos la solución más justa al caso, a veces este principio no lleva a la solución más justa.

¿De qué hablamos al hablar de INMUNIDAD DEL ESTADO EXTRANJERO?

Existen DOS POSTURAS CLÁSICAS:

A. INMUNIDAD ABSOLUTA: Sostenida ampliamente en el [Link], se sustenta en las en las ideas de

soberanía, independencia, igualdad y dignidad de los Estados. La jurisdicción de un Estado dentro de
su propio territorio surge como “necesariamente exclusiva y absoluta”, atributo de su propia
soberanía, sin admitir tampoco la degradación que podría implicar para la dignidad de una nación
colocarse a si misma o sus derechos soberanos bajo la jurisdicción de otro Estado. Principio par in
parem non habet imperium.

Esta postura significa que cada Estado es soberano, no justiciable y se proclaman como principios de
derecho internacional público, la extraterritorialidad y la independencia jurisdiccional de las
respectivas soberanías.

- pero en este caso, los privados que contratan con Estados quedan desprotegidos. Y por eso

B. INMUNIDAD RELATIVA: Hoy en día, posición mayoritaria tanto en doctrina como en la legislación
de los diferentes Estados, comienza a mediados del S. XIX. Distingue una dual personalidad del
Estado: Actos de gobierno (actos de imperio), es decir su actuación como poder político [son
decisiones soberanas], y Actos de naturaleza comercial (actos de gestión), cuando el Estado actúa
como sujeto de derecho privado, denegando la inmunidad en este último caso y pudiendo ser
juzgado en otro país por eso. Este principio de inmunidad relativa permite someter a jurisdicción
estatal a otro estado.

NIVELES DE INMUNIDAD

La inmunidad tiene 2 niveles; una inmunidad de jurisdicción y otra una inmunidad de ejecución. La
primera puede ser relativa, la segunda solo se admite si el estado la renuncia. Se puede renunciar a
las 2, si renuncias a la primera no implica renuncia a la segunda, la renuncia de la inmunidad de
ejecución debe ser expresa. [POSTURA ARGENTINA]

La inmunidad de jurisdicción implica el sometimiento o sumisión de un Estado a la jurisdicción de

otro. Sin embargo, subsiste la cuestión de la inmunidad de ejecución, esto es la adopción de
medidas coercitivas contra un Estado extranjero. Ello implicaría el empleo de la fuerza pública de un
Estado –el del foro- afectando gravemente la soberanía e independencia del otro Estado
–extranjero-. Por lo que no cabe extender las soluciones sobre inmunidad de jurisdicción a los casos
de inmunidad de ejecución. Renunciar a la inmunidad de jurisdicción no implica renuncia a la
inmunidad de ejecución (caso BLASSON). Así, solo será posible tomar esta clase de medidas
coercitivas cuando el Estado extranjero haya consentido expresamente las mismas mediante un
acuerdo internacional, por convenio arbitral, por convenio escrito, por una declaración ante el
tribunal o cuando el Estado haya afectado o designado bienes para la satisfacción de la demanda
objeto del proceso o cuando los bienes sean utilizados o estén destinados a ser utilizados para fines
que no sean un servicio público no comercial, se encuentren en el territorio del foro y tengan
relación con el objeto de la demanda.

LEY 24448: LA INMUNIDAD RELATIVA

Recepta la doctrina del fallo de CSJN MANAUTA, previendo legislativamente el diferente tratamiento,
desde el punto de vista de la inmunidad de jurisdicción, de los actos realizados por un Estado
extranjero iure imperii y iure gestionis. En primer término, sienta el principio general de inmunidad:
”Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales argentinos, en los términos
y condiciones establecidos en esta ley” (art. 1).

A renglón seguido, establece las EXCEPCIONES: Los Estados extranjeros no podrán invocar
inmunidad de jurisdicción en los siguientes casos: a) Cuando consientan expresamente a través de
un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaración en un caso determinado, que
los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción sobre ellos; b) Cuando fuere objeto de una
reconvención directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado;
c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el
Estado extranjero y la jurisdicción de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del
derecho internacional; d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales
argentinos o residentes en el país, derivadas de contratos celebrados en la República Argentina o en
el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional; e) Cuando fueren demandados por daños
y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio; f) Cuando se tratare de
acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional; g) Cuando se tratare de
acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se
encuentren en el territorio nacional; h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje
todo litigio relacionado con una transacción mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de
jurisdicción de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretación
del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulación del laudo, a menos que el
convenio arbitral disponga lo contrario (art. 2).

La ley también establece ciertas precisiones de orden procesal, que si bien no agotan las complejas
posibilidades que el problema puede aparejar, sirven para establecer un marco de seguridad en
algunos aspectos sentando líneas en el proceso. Establece que la presentación de los Estados
extranjeros ante los tribunales argentinos para invocar la inmunidad de jurisdicción no debe
interpretarse como aceptación de competencia, que la interposición de defensa de inmunidad
jurisdiccional suspenderá el término procesal del traslado o citación hasta tanto dicho planteamiento
sea resuelto (art. 4º) y que los jueces, a pedido del Estado extranjero, podrán ampliar
prudencialmente los plazos para contestar la demanda y oponer excepciones (art. 5º).

Deja sentado que las previsiones de esta ley no afectarán ninguna inmunidad o privilegio conferido
por las Convenciones de Viena de 1961 sobre Relaciones Diplomáticas, o de 1963 sobre Relaciones
Consulares, lo cuál resulta una derivación lógica (art. 6º).

Consagra la figura del amicus curiae/amigo del tribunal: En el caso de una demanda contra un
Estado extranjero, el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto podrá
expresar su opinión sobre algún aspecto de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en su
carácter "amigo del tribunal“ (art.7). Institución con larga data en el common law. En Inglaterra se
la ve como un medio procesal adecuado para suministrar a los jueces la mayor cantidad posible de
elementos de juicio para dictar sentencia justa. En épocas más recientes, se ha convertido en una
fuente de interventor interesado y comprometido, abandonando su rol de amigo imparcial para
auspiciar, apoyar o promover la causa de uno de los litigantes. Por lo general, necesita la aprobación
de ambos litigantes y del tribunal. Son pocos los casos en los que el tribunal lo admite cuando no lo
han consentido previamente las partes. El artículo 7 busca con esta figura dar intervención al brazo
político del propio Estado argentino en cuanto al manejo de las relaciones exteriores, a fin de que
brinde su opinión sobre alguna cuestión de hecho o de derecho. Al ser un órgano del Estado
argentino, las partes no pueden oponerse a su intervención, que se materializará en un alegato o
memorial de amicus curiae. No se encuentra reglada la forma ni el momento de su intervención,
aunque la prudencia indica que se haga en forma previa al dictado de la sentencia.

NO TRATA LA CUESTIÓN DE LA INMUNIDAD DE EJECUCIÓN. Se hallan entonces allí todavía

residentes los recursos del derecho internacional público clásico para evitar un eventual conflicto
político internacional, pues desde allí cabría sostener aún, la exigencia del voluntario sometimiento
del Estado extranjero, mereciendo especial ponderación las normas y principios del derecho
internacional

ARBITRAJE
El juicio arbitral o arbitraje es un método alternativo de solución de controversias al que las
partes acuden de común acuerdo, o en ocasiones, por disposición del legislador.

- Alternativo porque en ciertas ocasiones la ley permite a las partes sustraerse de la

intervención de los órganos jurisdiccionales estatales, en ejercicio de la autonomía de la
voluntad y recurrir a la decisión de un tercero a quien le dan el carácter de juez para que
resuelva el litigio, debido a que les merece confianza por su rectitud e imparcialidad.
- Los árbitros tienen una jurisdicción limitada ya que carecen de coertio y executio, por ello
requieren en muchas ocasiones de la actividad de los jueces estaduales.
- Se trata también de una jurisdicción especial, admitida como alternativa al ejercicio de la
jurisdicción del propio Estado tanto en el orden interno como en el internacional.
- Su sentencia [laudo] funciona como sentencia de primera instancia, por lo que si se va a la
justicia ordinaria, se va en apelación. Si se pide la nulidad del laudo, obviamente se puede
hacer solo una vez, pero tenes 2 formas diferentes de poder hacerlo:
- Como una demanda de nulidad, que se tramita en el domicilio de la sede del arbitraje.
- como excepción frente a la ejecución del laudo.

La Ley de Arbitraje Comercial Internacional en su Art. 7° establece que: A los efectos de la presente
ley: “Arbitraje” significa cualquier arbitraje, con independencia de que sea o no una institución
arbitral permanente la que haya de ejercitarlo.

CCCN

En el nuevo Código Civil y Comercial se ha incorporado, al tratar los contratos en el derecho interno
de fondo, una regulación del contrato de arbitraje, en sí mismo, quizás innecesaria y bastante
controvertida, en cambio, entre las Disposiciones de Derecho Internacional Privado, en particular en
el capítulo sobre Jurisdicción internacional, no se ha introducido el tratamiento del arbitraje
internacional como medio alternativo de solución de controversias, en el entendimiento de que dicha
materia requería un tratamiento especial a través de una legislación específica.

En nuestro medio el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación exige que la cuestión a resolver
por esta vía sea de índole patrimonial, y para admitir la prórroga de jurisdicción en árbitros
extranjeros requiere, además, la naturaleza internacional de la controversia (art.1o, CPCCN). El Art.
1649 lo define de manera amplia: “Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la
decisión de uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan
surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual, de
derecho privado en la que no se encuentre comprometido el orden público”. Sin embargo, a
continuación en el art.1651 excluye expresamente ciertas controversias, diciendo que "quedan
excluidas del contrato de arbitraje las siguientes materias:

a. las que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas;

b. las cuestiones de familia;

c. las vinculadas a derechos de usuarios y consumidores;

d. los contratos por adhesión cualquiera sea su objeto;

e. las derivadas de relaciones laborales.

Las disposiciones del Código relativas al contrato de arbitraje no son aplicables a las controversias
en que sean parte los Estados nacional o local.
No se introdujo, en cambio, entre las Disposiciones de Derecho Internacional Privado en el
entendimiento de que necesitaba una ley especial que finalmente se sancionó en 2018 La Ley de
Arbitraje Internacional (Ley 27.449).

NATURALEZA JURÍDICA

Respecto de la concepción sobre la naturaleza del arbitraje, en la Argentina ha sido reconocida la

naturaleza jurisdiccional del arbitraje por la Corte desde el siglo XIX (CSJN, 1880, "Bruce c. De las
Carreras" ) y esa idea ha sido reiterada en varios casos en que se han dirimido conflictos de
competencia entre la justicia judicial y la arbitral. Esta postura concibe a los árbitros como
verdaderos jueces privados, designados convencionalmente por las partes, que aunque carecen del
poder de imperium para exigir coactivamente el cumplimiento de sus sentencias, muestran
pronunciamientos con una cierta autonomía de poder que les permite asegurar, en gran parte, su
espontáneo o voluntario acatamiento. En la disidencia que en el fallo de la CSJN, del 1994, "Color
SA c. Max Factor Sucursal Argentina s/laudo arbitral s/pedido de nulidad de laudo", el juez Boggiano
se refería a los árbitros como "jueces particulares que sustanciarán y decidirán las contiendas que se
le sometan" señalando que "esa administración privada de justicia no es ajena a cierto control
judicial, que no puede ser suprimido totalmente, entre otros.

Para esta postura, el arbitraje, inclusive el arbitraje internacional, se vincula a determinado orden
jurídico estatal, pues al menos como principio, todo procedimiento arbitral aparece ligado a una ley
nacional que por regla general es la del Estado en cuyo ámbito espacial se ha localizado el arbitraje,
lo que comúnmente se conoce como la ley de la sede. De todas maneras, esta posición no ignora el
origen contractual de la figura, pero prioriza la naturaleza del instituto en el que termina
resolviéndose su objetivo.

Por oposición y en otra línea de ideas, la tesis definida como "teoría contractualista o
iuscontractualista", entiende que el arbitraje se trata de una figura típicamente contractual, lo cual
indudablemente atiende a la génesis del pacto arbitral que pivota sobre la idea de la autonomía de la
voluntad y es la postura que recoge el CCCN, el cual con un enfoque más bien sesgado, parcial y
reduccionista de problema, se ocupa del acuerdo de las partes en la convención arbitral, pero
soslaya que ese acuerdo de voluntades se resuelve en la designación de árbitros o arbitradores cuya
función y objetivo final es decidir el litigio, con lo cual se impone la atención de la dimensión
jurisdiccional que adquiere necesariamente la cuestión, que termina por sobreponerse al acuerdo de
voluntades que va ínsito y se supone en su origen, pero que, indudablemente, lo trasciende.

Ventajas y desventajas del Arbitraje

Se refieren como argumentos a favor y en contra del arbitraje, los siguientes:

a) FLEXIBILIDAD Y CELERIDAD: Favorece un trámite flexible, más sencillo y relativamente informal,

permitiendo una rapidez y agilidad frente la lentitud del procedimiento ordinario, sobre todo en el
arbitraje nacional. Además, suelen ser objeto de recursos mucho más limitados que una sentencia
ordinaria.

b)NEUTRALIDAD: Permite garantizar la neutralidad de quien ha de decidir, a través de métodos y

controles establecidos para la selección del árbitro.

c) ESPECIALIZACIÓN DEL ÁRBITRO: Permite una mayor especialización e idoneidad en la persona

del árbitro que habrá de resolver, adecuadas a la índole del litigio.

d) CONFIDENCIALIDAD: En la medida en que su origen sea un acuerdo privado entre las partes,
permite una mayor confidencialidad del proceso, evitándose la publicidad indeseada.

e) PREVIENE FORUM SHOPPING: Cláusulas de este tipo permiten prevenir el forum shopping y
limitar o evitar procedimientos como el denominado pre-trial discovery, propio de la legislación
norteamericana.
f) FACILIDAD EN LA EJECUCIÓN: El laudo arbitral, muchas veces, es más fácilmente ejecutable que
una sentencia extranjera que condene al pago de una suma de dinero.

Como desventaja podemos señalar que a veces, según los países, el laudo arbitral permite la
evasión fiscal o que la flexibilidad procesal podría eventualmente afectar el debido proceso.

Tipos de arbitraje:

a. Según su origen contractual o no

a. forzoso → El legislador opta por la solución arbitral para ciertas cuestiones (ej.1627
CCCN)-. Es decir, es la misma ley la que me señala que resulta aplicable a ese
conflicto el arbitraje.
b. voluntario → Las partes, en uso de su autonomía de la voluntad deciden resolver sus
controversias mediante el arbitraje. A tal fin, suscriben un acuerdo de arbitraje.
1. Árbitros de ius o amigables componedores
i. de equidad → El árbitro arbitrador o amigable componedor es aquel que decide o
resuelve ex aequo et bono una controversia en la que las partes no pretenden una
determinada tutela jurídica, sino en la que se debaten cuestiones de hecho que son
resueltas con prudencia y equidad, según su leal saber y entender y sin sujeción a
formas legales (véanse, por ejemplo, arts.766 y 769, CPCCN), salvo las que las partes
pudieran haber establecido en el compromiso. Tiene mayor libertad para fallar pero no
puede apartarse de las reglas del debido proceso.
1. Se suelen elegir para controversias que requieren cuestiones muy técnicas
[como cosas de ingenieros] o para accidentes de aviones para saber que paso
técnicamente. Abogados también pueden resolver de esta manera porque es
un principio general del derecho.
ii. de derecho → Los árbitros deben dictar el laudo de acuerdo a la ley aplicable y seguir
las normas de procedimiento fijadas. El laudo suele ser [Link] árbitro iuris
tramita y falla de acuerdo con el derecho aplicable al caso, con arreglo a la ley y al
procedimiento fijado. Esa ley aplicable es la norma jurídica que las partes o los
árbitros eligieron [son normas de conflicto]
1. Siguiendo el criterio actual predominante, el CCCN establece que si las partes
no lo han establecido, el arbitraje será de derecho (art. 1652 CCCN). En
cambio, el CPCCN (766 y 769 CPCCN) dice lo contrario. La ley 27449 coincide
con el CCCN.
➢ Otras clasificaciones:
● ad hoc → Arbitraje “a medida”. Se rige enteramente por la autonomía de la voluntad.
Las partes convienen el procedimiento y el derecho aplicable, siempre guardando las
garantías básicas. Suele ser más lento pero las partes lo sienten más adecuado a sus
necesidades. No siempre se adopta en forma estricta (esto es cuando las partes
arman su propio reglamento) sino que muchas veces adoptan un reglamento
prefijado. VENTAJAS DEL ARBITRAJE AD HOC:
1. Mayor ejercicio de la autonomía de la voluntad
2. Posibilidad de adaptarlo en forma precisa a las necesidades de las partes
● institucionalizado → Las partes someten sus controversias ante instituciones
especializadas, con profesionalidad, experiencia y prestigio. Este sistema tiene la
ventaja de que estas instituciones aportan su organización, profesionalidad de los
árbitros y su reglamento. Es más rápido y menos controvertido que el Ad hoc. A nivel
internacional se destaca en este sentido, la labor de la Corte de Arbitraje de la Cámara
de Comercio Internacional con sede en París (CCI) y de la American Arbitrational
Association, con sede en NY (AAA). El CCCN lo tiene previsto (art. 1657). Incluso
establece que los reglamentos de arbitraje de las entidades administradoras rigen
todo el proceso arbitral e integran el contrato de arbitraje. VENTAJAS DEL ARBITRAJE
INSTITUCIONAL
1. Contar con el respaldo de una institución prestigiosa y especializada.
 2. Experiencia en la tarea de seleccionar los árbitros, contando con una lista de
expertos de entre los cuales las partes pueden elegir (en otras ocasiones,
existe un tribunal fijo, ej,.Bolsa de Comercio).
3. Existencia de un conjunto de normas procesales (reglamento) ya probadas y
conocidas por las partes de antemano.
4. Costos del proceso ya previstos de antemano, al igual que los honorarios de los
árbitros.
5. Contar con la infraestructura necesaria para llevar adelante el procedimiento.
Mayor posibilidad de ejecución: El centro se encarga de seguir el cumplimiento
del laudo, en muchos casos se publican listas de las partes incumplientes.
★ interno o internacional → El arbitraje puede ser interno o internacional, según la
caracterización espacial de la controversia. Ello no implica que sea anacional, o
totalmente deslocalizado. Va a depender del caso, es decir, que el caso sea un caso
con circunstancias internacionalizadoras o no. Si no las tiene es interno, y no se le
puede elegir un juez o arbitro extranjero por querer. Es decir, no se internacionaliza
por la mera voluntad de las partes. Boggiano se refería a los árbitros como "jueces
particulares que sustanciarán y decidirán las contiendas que se le sometan" señalando
que "esa administración privada de justicia no es ajena a cierto control judicial, que no
puede ser suprimido totalmente. Para esta postura, el arbitraje, inclusive el arbitraje
internacional, se vincula a determinado orden jurídico estatal, pues al menos como
principio, todo procedimiento arbitral aparece ligado a una ley nacional que por regla
general es la del Estado en cuyo ámbito espacial se ha localizado el arbitraje, lo que
comúnmente se conoce como la ley de la sede. Incluso, hay casos en los que el
arbitraje está prohibido y se debe ejercer el control, a nivel internacional, en este
aspecto, del contenido de los laudos de tribunales arbitrales extranjeros cuya
ejecución se solicite. En efecto, el juez nacional competente en el exequatur o al
tiempo de realizar un reconocimiento involucrado, verificará que las cuestiones que
hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren excluidas del arbitraje,
como condición para su admisión para el trámite de la ejecución de sentencia.

Acuerdo de Arbitraje → Se llama así al convenio mediante el cual las partes arriban a un
arbitraje. Según el momento en que se celebra el mismo puede nombrarse como:

- Cláusula compromisoria: Se firma al momento de la celebración del contrato. Es una

formulación general. No hay conflicto aún. Cada institución tiene sus propias cláusulas
modelo cuyo uso es sugerido para evitar conflictos en torno al pacto.
- Compromiso arbitral: Es un acuerdo que detalla las controversias que se someten al
arbitro. Es posterior al conflicto.

El CCCN reconoce ambos. La Ley Modelo de Arbitraje elaborada por UNCITRAL (ONU) reconoce a
ambos, sin distinción. La ley 27449 también reconoce ambos. La ley 27.449 define al acuerdo de
arbitraje de la siguiente manera: es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje
todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas
respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual. Este acuerdo podrá
adoptar la forma de una cláusula compromisoria incluida en un contrato o la forma de un acuerdo
independiente [compromiso].

ARBITRABILIDAD

Recordar, que para poder prorrogar la jurisdicción a un arbitraje, es necesario cumplir con los 4
requisitos establecidos por el CPCCN y 1+: que la cuestión sea arbitrable. En el orden
internacional, la cuestión de la ARBITRABILIDAD (ciertos litigios o categorías de litigios pueden ser
resueltos por este medio y otros no), en tanto toca aspectos regulados por normas imperativas en
los Estados, ha merecido reconocimiento y salvaguarda.
La lex fori rige los criterios utilizados por los sistemas jurídicos nacionales para delimitar las materias
que pueden ser arbitrables y para determinar la ley aplicable a esta cuestión. La lex fori es aplicable
así, para evaluar la arbitrabilidad en la fase de la declinatoria de la competencia y en la etapa de la
apreciación de los efectos de la convención arbitral, tanto en lo que hace a la anulación del laudo
como al exequátur.

Es posible que las normas que establezcan la inarbitrabilidad se funden en normas de policía,
principios generales o de protección del orden público del foro, en el orden público, en el carácter
ilícito de la relación litigiosa o de su objeto fundamento es garantizar y justificar la aplicación de la
lex fori en cuestiones que aparecen inadaptadas para la solución arbitral. Son arbitrables, ya se lo ha
dicho, las materias patrimoniales, de libre disponibilidad de los derechos o que pueden concluirse
por transacción. Generalmente la presencia de normas de policía no está expresamente prevista
como causa de inarbitrabilidad, pero su influencia también se manifiesta en la cuestión, cuando se
involucran normas de policía que pertenecen ordenamientos jurídicos aplicables: el país de la sede
del arbitraje, la ley que rige la convención arbitral o la ley del país de ejecución.

La Internacionalidad

La internacionalidad del caso es decisiva a los fines de admitir en nuestro derecho la prórroga de
jurisdicción internacional en general y, en particular en el arbitraje. La ley 27449 ha receptado los
criterios objetivos, en principio, para determinarla. Así será internacional el arbitraje cuando las
partes tengan domicilio o establecimiento en Estados diferentes o bien cuando la controversia tenga
vínculos jurídicamente relevantes para nuestro sistema jurídico, con el territorio de otro Estado.

- Art. 3°- Un arbitraje es internacional si: a) Las partes en un acuerdo de arbitraje tienen, al
momento de la celebración de ese acuerdo, sus establecimientos en Estados diferentes; o b)
Uno de los siguientes lugares está situado fuera del Estado en el que las partes tienen sus
establecimientos:

I. El lugar del arbitraje, si éste se ha determinado en el acuerdo de arbitraje o con

arreglo al acuerdo de arbitraje;

II. El lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relación
comercial o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una relación más estrecha.

No incluyó, expresamente, la referencia contenida en el art. 3º inc. c) de la Ley Modelo de

UNCITRAL que prevé como alternativa para la calificación de internacionalidad, la posibilidad de que
las partes hubieran convenido, expresamente, en que la cuestión objeto del acuerdo de arbitraje
está relacionada con más de un Estado (multinacionalidad subjetiva, es decir, haya sido creada sólo
por convención de las partes). Sin embargo, tiene una ambigüedad: contempla como supuesto de
internacionalidad que esté situado fuera del Estado en el que las partes tienen sus establecimientos:
"el lugar del arbitraje, si este se ha determinado en el acuerdo de arbitraje o con arreglo al acuerdo
de arbitraje" . Si interpretamos toda la ley en su conjunto, en cuanto hace a su ámbito de aplicación,
concluiremos que se ha de admitir que por acuerdo de las partes, en un caso interno extranjero, se
elija fijar la sede del arbitraje en nuestro país, por considerarlo así más conveniente o ventajoso
para sus intereses. Pero no el caso inverso.

Derecho aplicable a la validez de la cláusula arbitral

La validez sustancial del acuerdo arbitral puede ser examinada desde diversos ángulos e involucra la
atención de varios aspectos para decidir. En primer lugar, la arbitrabilidad de la cuestión. Debe
interpretarse conforme a la lex fori y siempre la negativa debe interpretarse de manera restrictiva.

¿Quién o quiénes habrán de decidir sobre el derecho aplicable a la validez de la cláusula arbitral? La
ley 27.449 en su art. 35 sienta el principio competencia de la competencia (kompetenz-kompetenz),
al disponer que el tribunal arbitral está facultado para decidir acerca de su propia competencia,
incluso “sobre las excepciones relativas a la existencia o a la validez del acuerdo de
arbitraje/excepciones de incompetencia".

A ese efecto, una cláusula compromisoria ya sea que forme parte de un contrato o conste en
convenio aparte, se considerará como un acuerdo independiente de las demás estipulaciones del
contrato (principio de independencia del pacto arbitral). Ello significa que la decisión del tribunal
arbitral en el sentido de que el contrato –o alguna de sus cláusulas --es nulo no entrañará ipso jure
la nulidad de la cláusula compromisoria.

La capacidad de las partes y la cláusula arbitral

Una primera cuestión a considerar para establecer la validez sustancial de la convención será la de
determinar el derecho aplicable a la capacidad y el consentimiento de que deben gozar la partes
para validar el acuerdo de prórroga. Luego, habrá que atender a los propios términos de la
convención voluntaria de las partes al respecto. Esa cuestión, en caso de ser sometida a revisión,
deberá ser decidida por el tribunal del lugar de la sede del arbitraje y por el derecho de ese foro que
es el que examinará el problema.

Debe atenderse a las reglas de derecho procesal internacional de fuente convencional y de fuente
interna (lex fori) con las que el tribunal del lugar de la sede del arbitraje valorará eventualmente esa
decisión y, en su caso, por el derecho internacional privado de ese tribunal, aplicable para regir la
capacidad de las personas físicas o jurídicas involucradas y la válida prestación del consentimiento
contractual.

Finalmente, la validez del acuerdo arbitral, vuelve a ser reexaminada en terceras o sucesivas etapas,
cuando para obtener eficacia en el cumplimiento del laudo se requiere solicitar su reconocimiento
y/o ejecución en terceros estados.

Procedimiento

¿Cómo se inicia? El inicio del proceso arbitral es a través de una demanda, cuya forma va a
depender de que el arbitraje sea forzoso o voluntario, en el primer caso la demanda será según los
requisitos establecidos por las partes [establecidos por ellos o por el reglamento que eligieron-ad
hoc o institucionalizado-] o por los establecidos por la ley en caso de ser forzoso.

Ley de Arbitraje comercial internacional dice que se deberá alegar los hechos en que se funda
la demanda, los puntos controvertidos y el objeto de la demanda. Así nos dice las Normas
aplicables al fondo del litigio [Art. 79] → El tribunal arbitral decidirá el litigio de conformidad
con las normas de derecho elegidas por las partes como aplicables al fondo del litigio. Se
entenderá que toda indicación del derecho u ordenamiento jurídico de un Estado determinado
se refiere, a menos que se exprese lo contrario, al derecho sustantivo de ese Estado y no a
sus normas de conflicto de leyes. Y el Art. 80 dice que si las partes no indican la ley aplicable,
el tribunal arbitral aplicará las reglas de derecho que estime apropiadas.

En caso de ser un arbitraje voluntario y se omitió la estipulación de la forma de la demanda,

supletoriamente aplica la de la ley del lugar del arbitraje. El traslado y contestación también se
hacen según el reglamento. Ley aplicable a arbitraje → El tribunal arbitral decidirá el litigio de
conformidad con las normas de derecho elegidas por las partes como aplicables al fondo del litigio.

¿Qué juez es competente para reconocer/ejecutar un laudo arbitral? El juez del lugar sede del
arbitraje o el del lugar donde el ejecutado tenga bienes. La instancia en la que se ajustan
condiciones es en la que la partes se ponen de acuerdo sobre que quieren resolver, por lo que acá
van a confirmar los árbitros, confirmar/descartar prueba, firmar el compromiso arbitral si no tenían
una cláusula compromisoria en el contrato. Y una vez designados los árbitros, por aplicación del
principio de competencia de la competencia, serán ellos quienes van a resolver las excepciones de
incompetencia. Por principio de separabilidad serán también quienes resuelvan las nulidades, por lo
que la nulidad de la cláusula compromisoria sólo es declarada por el árbitro.
Es un procedimiento porque cumple iguales funciones que un juez.

Reconocimiento y ejecución del laudo arbitral

El proceso de reconocimiento y ejecución del Laudo debe llevarse adelante por ante un juez estatal.
Los árbitros no tienen facultades de ejecutar el laudo. Dictado el laudo por el árbitro, para su
ejecución será necesario para iniciar el proceso ordinario el laudo + el acuerdo arbitral [traducidos si
es necesario]. El demandado/ejecutado puede plantear una serie de defensas: a. plantear
objeciones de incompetencia; b. que no se haya notificado debidamente la demanda; c.

El principio rector es la validez del laudo, cualquiera sea la sede del arbitraje. La excepción a esta
regla se da en los casos en que las partes o, incluso el mismo tribunal ante el que se pretende el
reconocimiento, pueden pedir o declarar la nulidad del mismo. Si una de las partes ha solicitado la
nulidad o suspensión del laudo, el tribunal ante quien se pide el reconocimiento o ejecución podrá
suspender su decisión hasta tanto se pronuncie el otro. Asimismo, a pedido de la ejecutante podrá
requerir de la ejecutada garantías apropiadas para ese período.

Los Laudos se ejecutarán conforme los Tratados Internacionales vigentes y ( a falta de éstos) con la
ley interna del país de la ejecución. En Argentina, contamos con los siguientes textos:

I. Convención de Nueva York de 1958

II. Convencion Interamericana de Arbitraje Comercial Internacional (CIDIP I)
III. Convención Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos
Arbitrales Extranjeros (CIDIP II)
IV. Ley de Arbitraje Comercial Internacional
A. respecto de su ámbito de aplicación: La presente ley se aplicará al arbitraje comercial
internacional, y lo regirá en forma exclusiva, sin perjuicio de cualquier tratado
multilateral o bilateral vigente en la República Argentina. Y en el art. 2° → Las
disposiciones de la presente ley, con excepción de los Capítulos 2 y 3 del Título II, los
Capítulos 4 y 5 del Título V y los Capítulos 1 y 2 del Título IX, se aplicarán únicamente
si la sede del arbitraje se encuentra en el territorio de la República Argentina.
B. Califica el término “comercial” →es comercial cualquier relación jurídica, contractual o
no contractual, de derecho privado o regida preponderantemente por él en el derecho
argentino. La interpretación será amplia y en caso de duda, deberá juzgarse que se
trata de una relación comercial.

Ejecución de la sentencia según la convención de NY del 58/La ley incluye un capítulo de

ejecución idéntico al de Nueva York.

Primero aclaraciones: Reservas de Argentina en el ttii:

- Reciprocidad: Sólo se aplicará a laudos provenientes de otro país ratificante

- Comercialidad: Solo para laudos que versen sobre temas comerciales. La
comercialidad es otra cuestión que compete juzgar a la lex fori, siendo el juez del país
requerido quien efectuará la calificación conforme su ordenamiento jurídico (en
nuestro caso, el derecho argentino).

1. Requisitos para la ejecución (art. 4) Para obtener el reconocimiento y la ejecución, la parte que
pida el reconocimiento y la ejecución deberá presentar, junto con la demanda:

a) El original debidamente autenticado de la sentencia o una copia de ese original que reúna
las condiciones requeridas pare su autenticidad:

b) El original del acuerdo de arbitraje, o una copia que reúna las condiciones requeridas para
su autenticidad.

- En caso de corresponder, debidamente traducidos-

2. Excepciones a la ejecución (art. 5 inc. 1)/ Defensas que puede plantear el demandado/ejecutado:

Sólo se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de la sentencia, a instancia de la parte

contra la cual es invocada, si esta parte prueba -inversión de la carga de la prueba- ante la
autoridad competente del país en que se pide el reconocimiento y la ejecución:

a) Que las partes en el acuerdo de arbitraje estaba sujeto a alguna incapacidad en virtud de la ley
que es aplicable o que dicho acuerdo no es válido en virtud de la ley a que las partes lo han
sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley del país en que se haya
dictado la sentencia; o

b) Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido debidamente notificada de la
designación del árbitro o del procedimiento de arbitraje o no ha podido, por cualquier otra razón,
hacer valer sus medios de defensa; o

c) Que la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el compromiso o no comprendida en

las disposiciones de la cláusula compromisoria, o contiene decisiones que exceden de los términos
del compromiso o de la cláusula compromisoria; no obstante, si las disposiciones de la sentencia que
se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no han sido
sometidas al arbitraje, se podrá dar reconocimiento y ejecución a las primeras [si se excedió un
poco y eso es como autónomo de lo demas que dice que puede ejecutar igual esa parte que esta
ok]; o

d) Que la constitución del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo
celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, que la constitución del tribunal arbitral o el
procedimiento arbitral no se han ajustado a la ley del país donde se ha efectuado el arbitraje; o

e) Que la sentencia no es aún obligatoria para las partes o ha sido anulada o suspendida por una
autoridad competente del país en que, o conforme a cuya ley, ha sido dictada esa sentencia.

- Sobre eso la doctrina francesa dice que el laudo declarado nulo no va a ser reconocido como
válido porque no pasa los requisitos.

3. Rechazo de oficio a la ejecución (art. 5 inc. 2):

También se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de una sentencia arbitral si la autoridad

competente del país en que se pide el reconocimiento y la ejecución, comprueba:

a) Que, según la ley de ese país, el objeto de la diferencia no es susceptible de solución por vía
de arbitraje; o
b) Que el reconocimiento o la ejecución de la sentencia serían contrarios al orden público de
ese país.

Como vemos se contempla la inarbitrabilidad y el orden público internacional como rechazo de oficio,
sin perjuicio de que la parte ejecutada pueda plantearla como una eventual defensa si el juez no lo
hiciera in límine.

NORMAS
El pluralismo metodológico y normativo lleva a conceder pie de igualdad a los tres tipos de normas,
cada una con su método principal propio:
1. Norma de conflicto (método de elección),

2. Normas materiales (método de creación)

3. Normas de policía (método de autoelección o autolimitación)

Ello no importa, sin embargo, dejar de reconocer el rol que, como norma general de la materia, cabe
seguir atribuyendo a la norma de conflicto, y el carácter especial que, junto a ella, asumen la norma
material -con funciones complementarias y suplementarias del sistema- y la norma de policía
-especial, exclusiva y excluyente de las otras dos-.

Normas de conflicto o Indirectas

Las normas de conflicto, por su carácter genera, son redactadas en forma tal que permiten abarcar
la gran cantidad de soluciones diversas, que para cuestiones semejantes brinda el derecho
comparado y que las soluciones materiales o de fondo, así como las excepciones captadas por
normas imperativas o de policías, deben ser lo más precisas posibles.

Como toda norma jurídica tiene una estructura bimembre, ya que tiene un antecedente
[situación que pretende regular] y una consecuencia jurídica, la cual es MEDIATA, porque la
ley te redirige [mediante los puntos de conexión] a la ley aplicable. Es decir, en su tipo legal
describe las circunstancias de hecho del caso iusprivatista captado un aspecto de él y, en su
consecuencia jurídica, prescribe la solución del caso a través de la elección indirecta del derecho que
va a resolverlo. Que su consecuencia jurídica sea mediata es justamente su diferencia con los demás
tipos de normas, ya que las demás dan soluciones/consecuencias jurídicas concretas.

Se trata de materializar la elección justa de un derecho próximo al caso. Esa elección aparece
indicada en el punto de conexión y lo conectado es el derecho elegido o aplicable, que dará solución
al caso. Por ello, la norma es INDIRECTA, ya que no da la solución del caso, sino que resuelve el
conflicto entre los posibles sistemas jurídicos aplicables, eligiendo un derecho, que será el que
finalmente dará la solución de fondo.

Método que utiliza

Su función es llegar a la solución materialmente justa del caso iusprivatista multinacional y, aunque
de manera indirecta, se asegura ese objetivo con el control material al que se somete la solución de
fondo. Por ello es que se sostiene que tanto el tipo legal como la consecuencia jurídica de la norma
de conflicto se descomponen/abarcan características o condiciones positivas, cuya existencia es
menester para la aplicación de la norma, y características o condiciones negativas, cuya inexistencia
es precisa para que la norma entre en funcionamiento. Así, se entiende que las normas de conflicto
eligen como método el de la elección justa, el cual, en términos de Savigny, será el derecho
maps conforme al caso, aquél derecho más conforme a su naturaleza y esencia

Esa elección que realiza del derecho aplicable es absolutamente NEUTRAL e INDETERMINADA. Así se
localiza el caso multinacional, indicándose el derecho competente para solucionarlo. Se puede llamar
a este método, "localizador", "nacionalizador" o "indirecto“. Boggiano lo llama “método de elección”
siguiendo el criterio tradicional “Choice of law”. Lex fori y derecho extranjero están en pie de
igualdad para la elección que, de modo indeterminado y neutral, efectúa la norma de conflicto. Dicha
neutralidad se refiere a la falta de preferencia por el contenido de los derechos materiales que
pueden ser objeto de elección y es una característica esencial del derecho internacional privado
clásico. La pregunta es ¿cómo se hace la elección? Buscando el mejor derecho, aquel que resulte el
más justo para resolver el caso. Por ello, hablamos de elección justa –axiológicamente justificada-

El fundamento de la elección

Existen relaciones en el caso en que adquieren en él especial gravitación, que guardan tan estrecha
vinculación con la naturaleza misma del caso, que justifican que el país en el que esa relación se
localiza resuelva ese tipo de casos.

El método de elección se centra, pues, en la individualización de esa relación esencial del caso entre
varios sistemas jurídicos posibles que aparezcan relacionados con él. Se trata de encontrar lo que
Savigny llamaba el asiento, la sede (sitz) del caso, el que se corresponde con la naturaleza de la
relación o, también, en términos de Gierke su centro de gravedad

Se trata de elegir la circunstancia de ese caso que nos conducirá al país con el cual el caso está más
estrechamente conectado (the closest connection, the most significant relationship) y al que se le
reconoce un poder centralizador o de localización del problema para solucionarlo, de hallar el
sistema jurídico capaz de "nacionalizarlo" de modo que resulte justa la elección de ese derecho
nacional, entre los varios que puedan también aparecer vinculados a él.

¿Cuándo la elección es “justa”?

Para que la elección del derecho aplicable cumpla con una aproximación a la condición de ser justa,
debe ser razonable. La elección es razonable, cuando el derecho elegido guarda una estrecha
relación de proximidad, de pertenencia, con el caso y con su naturaleza, una relación de proximidad
tal, que se justifica la elección de ese derecho para resolverlo.

Se trata de analizar las razones de mayor o menor peso que puedan sustentar las conexiones
probables. La determinación final de las elecciones se encuentra en manos del legislador positivo,
que las seleccionará con miras a las situaciones históricas de la casuística, con flexibilidad
prudencial.

Sin embargo, a fin de dar certeza, una de las finalidades del DIPr persigue la unificación
internacional de las conexiones por medio de tratados. Sólo así se alcanza la unidad de elección, por
vía de acuerdos entre los países sobre la elección común de un criterio nacionalizador: el caso
multinacional se soluciona por aplicación del mismo derecho nacional elegido por acuerdo
multinacional.

El método de elección, mediante la función instrumental (Kegel) que cumplen las elecciones o
conexiones justas, realiza en el derecho internacional privado una justicia indirecta (Boggiano), que
se resuelve en la especial y previa, justicia de la elección. Esto la distingue de la justicia material de
la solución de fondo o sustancial que brindará al caso el derecho conectado.

Puntos de conexión

Concepto

El punto de conexión es el concepto que en la consecuencia jurídica elige y determina el derecho

aplicable al supuesto contemplado en el tipo legal. A través de él, el legislador concreta la elección
justa del derecho más próximo, del mejor derecho, el más estrechamente relacionado o vinculado
con los hechos del caso, y es por ello que se habla aquí de la justicia de la elección y no aún, del
derecho de fondo más justo o de la justicia de la solución.

Una característica central es su NEUTRALIDAD. El derecho se designa a través de un concepto que

capta un aspecto de la relación jurídica que es independiente del contenido material de ese derecho,
todos los Estados están en pie de igualdad y puede resultar elegido el propio derecho o el de
cualquier otro país. Ahora esta neutralidad, no implica que la elección que se practica por su
intermedio no resulte vinculada al Estado que la ha legislado, a su concepción de la sociedad o a sus
concepciones jurídicas.

Por lo tanto, es neutral en la medida en que no resulta de ella el contenido sustancial o de fondo del
derecho designado, pero está conectada estrechamente con la sociedad a la que se dirige y en
particular, con los principios de base del derecho sustancial que rigen esta sociedad, para la que se
redacta la norma de conflicto.

La determinación del derecho aplicable exigida por el método indirecto, se construye de manera
variable y determinable, en función de esas circunstancias del caso que se captan mediante los
puntos de conexión.
 Clasificación de los puntos de conexión

Los puntos de conexión pueden clasificarse en atención al objeto de referencia, tiene en cuenta los
elementos extranjeros del caso y es, por ello, coincide con la de los elementos extranjeros del caso.
Pueden ser:

a. PERSONALES → contemplar cualidades abstractas de los sujetos (por ejemplo, la

nacionalidad, el domicilio, la residencia, etc.).
b. REALES → se refieren a los objetos del caso (Ejemplo: la situación de inmuebles y de
muebles, el lugar de inmatriculación de un buque, una aeronave, un automotor, de la
propiedad intelectual, de la patente, etc.).
c. CONDUCTISTAS → se enfocan los sucesos, el hacer de las partes, (Ejemplo, el lugar de la
celebración o del cumplimiento de un contrato, puerto de salida o de destino, acuerdo de las
partes referente al derecho aplicable a un contrato)

En atención a su determinación TEMPORAL, la clasificación puede ser:

A. INSTANTÁNEOS: se agotan en su mismo acontecer —Ejemplo: el "lugar de celebración"; el

"lugar de cumplimiento", el "lugar de perpetración del hecho ilícito"—.
B. CONTINUADOS: aquellos cuyos elementos constituidos perduran en el tiempo. Entre ellos
se puede distinguir, por un criterio de movilidad, entre:
a. Permanentes/fijos: se mantienen constantes -como la "situación de un inmueble" o
"1a situación de los muebles inmóviles", es decir, muebles de situación permanente-.
Sólo un cambio de soberanía podría afectar esta permanencia.
b. Variables: aquellos en los que los elementos de la situación fáctica se han constituido
bajo un sistema jurídico, pero en los que se puede abandonar aquella localización
espacial y constituirla bajo otro sistema. De éste a su vez, se puede mudar a otros
nuevos o retornar a los anteriores, hasta el de origen, incluso. Ejemplo, la
nacionalidad, el domicilio, la residencia, la situación de "muebles móviles", sean éstos
muebles de exportación o de uso personal-. Estos elementos continuados, variables,
son proclives a suscitar los llamados "conflictos móviles".Ejemplo de clase: la
capacidad se rige por la ley del domicilio de la persona [n. de conflicto] y justamente
es variable porque la persona puede cambiar su domicilio.

En el caso de los continuados, se genera un conflicto móvil ya que hay una constante lucha entre
tiempo y espacio. Por eso mismo es que se necesita buscar un punto crítico, es decir, ver el
momento crítico de la situación que estoy analizando.

Otra clasificación es en atención al CARÁCTER de la conexió[Link] el punto de vista del carácter de

la conexión, pueden ser NO ACUMULATIVOS y ACUMULATIVOS, según resulte aplicable uno o más
puntos de conexión, a un mismo caso o aspecto del caso.

A. No acumulativos, que a su vez pueden ser:

a. simples → consiste en que se aplica desde el principio una sola ley a determinado
aspecto, por ejemplo, a derechos reales sobre muebles con situación permanente, el
derecho de su situación (art.2629, CCCN).
b. condicionales → Puede ser subsidiario o alternativo.
i. Subsidiario consiste en que la norma indirecta emplea un solo punto de
contacto; pero acude a un segundo (o ulterior), en caso de que el
primer punto de conexión fracasase. Por ejemplo, se declara aplicable el
derecho del domicilio y, no existiendo domicilio, el sistema prevé como
aplicable el derecho de la residencia (art.2613, último párr., CCCN)
ii. Alternativo consiste en que la norma indirecta ofrece varios puntos de
contacto, entre los cuales la elección debe llevarse a cabo a fin de
aplicar uno, ya sea por la libre voluntad de las partes o en virtud de un
hecho determinado, previsto por el legislador. La regla general es favorecer
 la aplicación de aquel derecho que es más beneficioso, en un cierto aspecto, o
sea que tiende a favorecer la validez del acto (favor legis). Podemos citar el
2645 CCCN, sobre formas testamentarias. No es necesario que el juez
fundamente su elección, excepto que la ley sea una norma materialmente
orientada, caso en el que spi es necesario justificar.
B. Acumulativos: aquellos que aplican varios derechos a un mismo caso o aspecto del caso. A
su vez, pueden ser:
a. Iguales → Consisten en que la misma cuestión es sometida a diferentes derechos
que la resuelven cada uno con independencia del otro, sólo el acuerdo entre todos los
derechos aplicables permite llegar a una solución positiva. Así, por ejemplo, resulta la
adopción sólo válida, si lo es tanto según el derecho domiciliario del adoptante como
del adoptado (art.23, Trat. de Der. Civ. Int. de 1940). Son puntos de conexión muy
exigentes con los que el legislador quiere blindar el caso y evitar actos claudicantes.
b. Desiguales consisten en aplicar a una cuestión un derecho, que, no obstante, resulta
completado o disminuido por otro derecho, que funciona junto con él, como su límite
mínimo o máximo. En general, estas disposiciones no se aplican apriorísticamente sino
a posteriori, porque han de compararse con el derecho extranjero aplicable en virtud
de nuestro DIPr., el cual debe operar si da más que nuestro mínimo o si concede
menos que nuestro máximo. Un ejemplo puede ser el art. art.15 de la ley 11.723, que
dispone que "la protección que la ley argentina otorga a los autores extranjeros, no se
extenderá a un período mayor que el reconocido por las leyes del país donde se
hubiere publicado la obra; si tales leyes brindan una protección mayor, regirán los
términos de la presente ley".

Otra CLASIFICACIÓN: Rígidos y flexibles

A. RÍGIDOS: aquellos que están redactados con base en conceptos más o menos bien
determinados, que poseen un núcleo firme, fácil de aprehender en el sistema del legislador.
Más allá de que posteriormente puede ser necesario una precisión legislativa o pretoriana.
Son típicos de los sistemas de raíz continental y suponen la previsibilidad como característica
esencial particularmente apreciada a nivel internacional: domicilio, lugar de cumplimiento,
lugar de registro, etc. Así son la mayoría de nuestros puntos de conexión. Se ha señalado
que en algunos casos multinacionales, la relación rígidamente atada a un punto de conexión
puede conducir a una solución por momentos cuestionable.
B. FLEXIBLES: aquellos donde la determinación del derecho aplicable fue diferida por el
legislador al juez. Muy usados en el derecho anglosajón, sistema no codificado con una
tradición en la búsqueda de la solución en equidad, que ha construido un sistema de
conexiones flexibles. A veces con una mayor o menor orientación material sobre el resultado
buscado y otras, de un modo muy abierto. (Ejemplos: the most significant relationship).

En este marco, cabe valorar como característica la norma de conflicto que asegure una suficiente
previsibilidad, sin dejar de advertir la conveniencia de proporcionar cierta flexibilidad al sistema,
abriendo la posibilidad de una adaptación a la realidad en ciertos casos que excepcionalmente lo
requieran, pero en un marco general de previsibilidad.

Éste es el campo del principio de proximidad, que inspira la necesidad de adaptación y armonización
de los derechos a aplicar. Para ello se han elaborado, cláusulas de excepción que habilitan al
juzgador y al intérprete a apartarse de la solución rígida de la ley indicada por la norma de conflicto,
en los casos en que ésta pierde suficiente justificación para su aplicación al caso (art. 2597 CCCN).

El problema del CONFLICTO MÓVIL

Las situaciones vitales, son dinámicas y mudables. Esta variabilidad acaece tanto en sus mutaciones
temporales como en sus movimientos espaciales y explica los movimientos migratorios, en las
situaciones jurídicas, que están referidos a su desplazamiento de un sistema jurídico a otros. Una
situación jurídica constituida bajo un ordenamiento jurídico puede permanecer en él durante todo el
devenir del caso (se trata del caso absolutamente nacional, en la clasificación de Jitta) supuesto que
no da lugar conflicto alguno. Tanto da en ese caso, si los puntos de conexión involucrados son
continuados, permanentes o variables.

Una situación jurídica constituida bajo un sistema jurídico puede emigrar a otro, internacionalizando
una situación jurídica originariamente nacional, sobre la base de una relación sujeta a un punto de
conexión variable, nacionalidad, domicilio, etc. (se trata de los casos relativamente internacionales,
en la clasificación de Jitta). También una situación jurídicamente problemática sujeta a puntos de
conexión variables —nacionalidad, domicilio, residencia habitual— puede resultar desde su origen
originariamente constituida en conexidad con más de un sistema nacional, nace multinacional y
puede experimentar posteriores múltiples variaciones (se trata del caso absolutamente internacional
en la clasificación de Jitta).

Los dos últimos casos son los que aquí interesan. Boggiano las llama situaciones jurídicas
internacionales nómades (el desplazamiento de los hechos determina variaciones en su conexidad
con un sistema jurídico). En rigor, no es móvil el conflicto, sino el elemento de la situación fáctica
captado en el punto de conexión.

Lo característico de estos conflictos espaciales radica en su pertinaz resistencia a resolverse con una
primera localización. El punto de conexión de la norma de conflicto (ejemplo: domicilio) permanece
invariable. Lo que se modifica es la situación fáctica problemática del caso que está subyacente en el
punto de conexión de la norma y que se ha desplazado a lo largo del tiempo por diversas
localizaciones espaciales. Es decir, por ejemplo, la persona muda su domicilio de un Estado a otro. Si
la capacidad está sujeta a ese derecho, entonces la mudanza del domicilio varía el derecho aplicable.

El punto de conexión de la norma de conflicto capta de modo neutral el elemento escogido de la

situación fáctica (domicilio), pero no dice cómo elegir el que interesa entre todos los domicilios que
se sucedieron, ni en qué momento cabe referirse a él. Así el desplazamiento del elemento de
conexión por lugares sometidos a diferentes sistemas jurídicos origina una indeterminación en el
espacio de la situación fáctica, que queda desprovista de una consecuencia jurídica precisa.

Se trata, entonces, de volver a localizar la situación. Se busca entonces fijar esa situación mediante
el mismo elemento desplazado (domicilio), localizándola en un lugar determinado. La nueva
localización espacial es alcanzada determinando un momento preciso en el curso del desplazamiento
que se suele identificar como el momento crítico de la relación de que se trata. Esta precisión
temporal no modifica para nada la naturaleza del conflicto subsistente en el espacio, que no se
trasforma en un conflicto en el tiempo. Sólo trata de determinar ese momento crítico a fin de
efectuar un corte espacio-temporal en la relación, en la vida del caso, que permita fijar el conflicto
móvil y resolver el problema, determinando el derecho de cuál de los varios domicilios es el
aplicable.

En búsqueda de soluciones debemos dilucidar si la norma general de conflicto ha de contener en su

consecuencia jurídica la referencia al momento localizador en caso afirmativo, si habrá que formular
una norma general para todos los supuestos de conflictos ulteriores, [Link] cada norma de conflicto
especial (sobre cada género de casos) localizará su tiempo crítico. Ambas cuestiones deben ser
negadas. Sólo le es dable al legislador orientar al juez mediante un .criterio de valoración que pueda
ser excepcionado por valorizaciones concretas. El problema consiste en: si se trata de fijar el sentido
de la norma (interpretación), si se requiere colmar una laguna de la ley (integración) o si hay que
precisar la voluntad deliberadamente incompleta del autor de la norma (determinación). La
respuesta es: urge determinar con precisión el momento decisivo del elemento localizador en el
punto de conexión de la norma de conflicto incompleta.

No estamos frente a una carencia de norma. En nuestro caso contamos con una norma; sólo que se
trata de una norma incompleta: los puntos de conexión requieren, en estos casos y para su
completa precisión, una determinación temporal. Precisamente su localización temporal determinará
el momento crítico en que se habrá de apreciar el elemento móvil subyacente al punto de conexión.
En ocasiones, el legislador proporciona esa precisión temporal en la redacción del punto de conexión
-ejemplo: el domicilio al tiempo del otorgamiento del acto- En tal caso, el problema viene
solucionado. Sin embargo, en la mayoría de los casos, el autor de la norma suele dejar librada esa
precisión a la voluntad integradora del intérprete. A falta de una precisión temporal del punto de
conexión de la norma de conflicto, se sigue una facultad de determinación del juez atribuida a él por
la propia abstención legal.

También podría ocurrir que el sistema proveyese una norma general para orientar al juez mediante
un criterio de valoración, aplicable a los supuestos de conflicto, o para ciertos conflictos especiales
(sobre cierto género de casos). Si así no fuese, el intérprete debe poder formular la norma general,
integrando la norma y localizando el momento crítico de la controversia, pues del silencio de la ley
se sigue una facultad de determinación de la norma atribuida al juez por la propia abstención legal.
Para ello hay que examinar la distinta naturaleza de los casos posibles, explorando la voluntad del
legislador.

Otra posibilidad es formular un criterio de orientación material, que atienda a la naturaleza de la

relación de que se trate y a la índole del problema captado en la norma. Habrá que considerar
entonces, en cada relación cuál es el momento decisivo o crítico para efectuar ese corte
espacio-temporal. Este necesariamente ha de coincidir, según el caso, con el momento en que se
adquiera, modifique, transforme o extinga la relación jurídica o el aspecto de la relación jurídica
captado por la norma de conflicto de que se trate.

Normas materiales o directas

Son normas propias de las relaciones internacionales de derecho privado que enuncia directamente
la solución aplicable al fondo del asunto, es decir, me resuelve el asunto en la misma norma. Estas
reglas, como todas las normas jurídicas, tienen una estructura bimembre: el tipo legal que
describe los supuestos de hecho de un caso iusprivatista multinacional o un aspecto de él [un
antecedente] y la consecuencia jurídica que prescribe una solución, directa y sustancial, de fondo
para la controversia. No remite a un derecho competente del cual habrá de desprenderse la solución
de fondo, como lo hace la norma de conflicto, sino que dispone una solución inmediata. Las normas
materiales siguen el método de creación. Este carácter sustancial o material es la primera
característica de la norma.

Su segunda característica es que en el tipo legal de la norma material se describen los elementos
internacionales del caso, sus contactos relevantes con más de un Estado nacional; esa descripción
es condición de su aplicación y distingue la norma material del DIPr., de la norma material del
derecho interno.

La tercera característica es que crea, directamente, una solución especialmente adaptada a la

multinacionalidad del caso, la consecuencia jurídica directamente proyecta la solución material del
caso, sin recurrir a la elección de un sistema jurídico justificado del cual quepa, por vía indirecta,
extraer la solución material. Por ende, se da un fenómeno de dualidad, pues las normas materiales
coexisten dentro de un orden jurídico dado, junto con las normas internas, como una suerte de
régimen paralelo que toma en consideración la extranjería de los hechos del caso descripto. El
fundamento axiológico de tal consecuencia jurídica directa se basa en las consideraciones de justicia
que justifican el método de creación.

A diferencia de lo que acontece con la norma de conflicto, que selecciona el o los elementos de
extranjería relevantes en el punto de conexión de su consecuencia jurídica para someter el caso al
derecho indicado por dicho elemento, en la norma material, la selección de los elementos de
extranjería queda configurada en su tipo legal.
Normas de policía o internacionalmente imperativas
El art.2599 en su primer párrafo capta conceptualmente la tipología, expresando que las normas
internacionalmente imperativas o de aplicación inmediata del derecho argentino son las que se
imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del derecho
extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes. Boggiano explica, para atribuirle un
contenido conceptual que precise su alcance con algún rigor, que la norma de policía capta en su
tipo legal un caso jusprivatista multinacional y lo somete al derecho material propio delimitando
expresamente su ámbito de aplicación espacial y menciona como ejemplo el art.604 de la ley
20.094, de la navegación.

La norma de policía elije un derecho aplicable, pero no se trata de una captación neutral, el derecho
elegido es siempre el propio sistema, el derecho del legislador, de ahí que se sostenga que en todo
caso, sería asimilable una norma de conflicto unilateral inderogable, no bilateralizable, que remite
normativamente al derecho propio, de modo exclusivo, excluyente e inflexible. No hay lugar para el
derecho extranjero ni para la autonomía de las partes. Desde otro sesgo, las normas de policía son
especiales en el sistema normativo del DIPr. Se desplazan por ello a las normas de conflicto
generales y excluye absolutamente la posibilidad de la aplicación del derecho extranjero en el
aspecto que rigen. Son normas excluyentes de toda otra regulación.

Este tipo de normas utiliza el método de la AUTOSELECCIÓN, aplicando de manera inmediata. Son
normas que preservan la aplicación del derecho territorial, evitando la aplicación del derecho
extranjero, ya que hay determinadas situaciones jurídicas en la que el Estado considera que no se
puede dejar a la expectativa de que otro Estado decida. Estas situaciones jurídicas son cuestiones
vinculadas a la soberanía territorial, a la salud pública, a cuestiones aduaneras, de seguridad
nacional, de restricciones cambiarias.

Hay momentos en los que debemos aplicar normas de policías de terceros Estados. Ejemplo: a
Argentina no entran aviones que no estén fumigados, y por esa normativa todos los demás países
deben fumigar todos los aviones que van a mandar para argentina porque sino no van a entrar.

APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

Derecho extranejro es el derecho de otro país, ese otro país es otro diferente al del juez.
Básicamente nos referimos a que un juez de un país tiene que aplicar derecho de otro país. Si
aplica lo establecido por un ttii no está aplicando derecho extranjero, sino ley argentina de fuente
convencional. Lo que nos importa para evaluar si el derecho es local o extranjero es el juez.

¿Cómo un juez de un país va a aplicar el derecho de otro país? acá nos referimos a la aplicación
concreta en el caso, ya sabemos que llegó a eso por la norma de conflicto, pero acá no importa eso
porque debemos responder cómo lo hace. Acá tenemos muchas corrientes jurídicas/escuelas para
responder esto, y es necesario estudiar a todas porque tenemos diferentes fuentes normativas
[código y tratados] y no todas siguen el mismo criterio.

Escuela normativista

Consideran que el derecho extranjero es derecho con la misma jerarquía que eld derecho nacional.
En esta escuela tienen diferentes maneras de aplicarlo, uno de ellos es Savigny. Savigny decía que
eld derecho extranjero se aplica como derecho y como extranjero; como derecho porque lo pone en
la misma categoría que el derecho nacional, y como extranjero porque lo aplica como una norma
que viene de afuera, y acá vienen las excepciones, y además porque no necesita ninguna
incorporación al derecho nacional. [teoria de la extranjería]

Luego también, dentro de esta escuela, vinieron otras variantes: como la teoría de la incorporación.
Esta escuela norteamericana de la incorporación establece que el derecho extranjero para poder ser
aplicado en mi sistema jurídico debe ser incorporado al sistema local. Así dentro de ella, aparece la
escuela de harvard que dice que para que pueda ser aplicado por un juez local primero debe
incorporarse por un acto legislativo. La escuela de yale, por su parte, dice que el derecho extranjero
para ser aplicado por un juez local primero debe proponerse por una sentencia judicial [teoria del
precedente].

Escuela realista o fáctica

Le bajan la categoría al derecho, ya que consideran que el derecho extranejro no es derecho, sino
que consideran que es un hecho. Le bajan la categoría porque el derecho tiene la característica de
ser conocido por todos y de aplicación obligatoria, pero aca no va a ser conocido por todos porque se
está aplicando en otro Estado, y tampoco será de aplicación obligatoria [Savigny decía que era
obligatorio dentro de una comunidad de estados solamente]

Acá encontramos las corrientes fácticas. Por ejemplo Velez decia que el “derecho nacional es un
hecho que se aplica de oficio, derecho xtranjero es un hecho que debe alegarse y probarse”Para
estas teorías el derecho no es un conjunto de normas pensadas, ni una mera conducta humana en
convivencia social, sino que es la conducta directiva de la convivencia humana. La aplicación de
derecho extranjero no es pues tanto dar ejecución en un país a órdenes de otro, sino que significa
reglamentar un sector social conforme está estructurado en el país extranjero.

La teoría de los derechos adquiridos. Se ha dicho que registra varias expresiones, la que remarca un
fundamento en el principio del derecho natural, que sostiene que los derechos bien adquiridos –es
decir al amparo de la legislación de otro Estado- deben ser reconocidos y protegidos por razones de
justicia (Dicey).

Teoría del uso jurídico

Goldschmidt desarrolla esta teoría, la cual sostiene que para aplicar eld derecho extranejro el juez
debe hacerlo dictando la sentencia que dictaría el juez al que ese derecho le es propio, y en línea a
eso no es necesario que prueben la aplicación del derecho extranjero porque se aplicará de oficio. El
juez tiene la obligación de aplicar el derecho extranejro, y lo debe hacer como lo haría el juez que
ese derecho le es propio.

Entre las "teorías de derecho" y las "teorías de hecho", la teoría del uso jurídico sostiene que la
norma de colisión conduce a la referencia de la necesidad de imitar la sentencia probable que
distaría el juez extranjero del país cuyo derecho es elegido por la norma de conflicto para resolver el
caso.

En palabras de Goldschmidt, esta teoría opone a "todas las doctrinas que conciben el derecho
extranjero como ordenamiento normativo (nacionalizado o extranjero), la tesis de que el derecho
extranjero es un hecho", pero, determinando de qué hecho se trata, señala que se trata de un hecho
decisivo o notorio. Esta afirmación de que se trata de un hecho notorio conlleva que no sea exigible
demostración alguna

Nosotros tenemos los Tratados de Montevideo, que aplican la teoría de Savigny [aplicación del
derecho extanjero de oficio], es decir, los Estados parte DEBEN aplicar el derecho extranero. El
Código de Vélez tenía la corriente que sostenía que el derecho extranjero era un hecho y que debía
alegarse y probarse. La CIDIP 2 [sobre normas generales derecho internacional privado] sostiene la
teoría del uso jurídico, porque Goldschmidt fue el delegado argentino y quedó su doctrina, el juez
aplica de oficio como lo haria el juez de ese país. El CCCN en su ARTICULO 2595:

Aplicación del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable [parte de
la base de que la norma de conflicto manda a su aplicación]:

a) el juez establece su contenido [juez investiga por sí mismo ese derecho, no es que als
partes le traen cómo entenderlo], y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del
Estado al que ese derecho pertenece [Goldschmidt], sin perjuicio de que las partes puedan alegar y
probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser
establecido se aplica el derecho argentino;

b) si existen varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o personal, o se

suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor
dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurídico
en disputa que presente los vínculos más estrechos con la relación jurídica de que se trate
[solución];

- ¿Cómo puede haber normas covigentes si la norma de conflicto determina un solo

derecho aplicable? Porque hay Estados que tienen normas del estado y normas
federales, y otros países tienen un derecho gradual que se superpone con el derecho
federal.
- Distintos derechos que se suceden – eso nos paso a nosotros con la reforma del CCCN
en 2015, porque hubo situación que no se sabía qué código aplicar.
- en ambos casos no se aplican los criterios locales, sino los criterios del pais de donde
esos derechos pertenecen. Esto porque lo tiene que aplicar a ese derecho como lo
haría el juez de ese pais.

c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situación jurídica o
a diversas relaciones jurídicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser
armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades
perseguidas por cada uno de ellos.

- Ejemplo de diversos derechos aplicables es en caso de divorcio: el divorcio se rige por

la ley del último domicilio conyugal, pero el régimen patrimonial por el primer
domicilio conyugal. Otro ejemplo es en adopción: Montevideo dice que se rige por el
derecho del domicilio del adoptante y del adoptado.
- El problema de esos dos derechos es que pertenecen a sistemas jurídicos distintos, no
siempre son compatibles. El juez, al aplicar esos derechos, tiene que tratar de
mantener/conservar los principios que inspiraron esas normas, para compatilizarlas y
así dictar esa sentencia coherente.
- El descubrimiento de la finalidad de esas normas se da por medio de la convivencia y
el diálogo entre ellas (diálogo de fuentes). Se trata de buscar, en lo posible, el
equilibrio entre la estabilidad y la evolución, comprendiendo el derecho internacional
como un sistema dotado de un repertorio normativo -tratados, derecho interno,
costumbres, principios generales del derecho- y una estructura de reglas que
determinan la relación entre los elementos del repertorio con pautas lógicas y
valorativas, basadas en ideas de soberanía, de no contradicción, de jerarquía, que
estipulan valores, incorporan expectativas, conocimientos, etc., y organizan las
relaciones sociales definiendo lo que es legítimo en determinado momento histórico
- La solución legislativa indica un camino al intérprete: buscar la armonización
normativa antes que la exclusión de alguna de las normas de aplicación. Ha de
procurarse adaptar las normas para reelaborar la solución del caso con una
"coherencia derivada o restaurada", procurando la eficacia funcional de un sistema
que se presenta plural y complejo.

REGLA → EN EL CCCN SE APLICA EL DERECHO EXTRANJERO COMO LO HARÍA EL JUEZ QUE ESE
DERECHO LE ES PROPIO DE ESE PAÍS. NO LO APLICA COMO PROPIO PORQUE EN ESE CASO LO
INTERNALIZA

REENVÍO
FRENTE AL DERECHO ELEGIDO POR LA CONSECUENCIA JURÍDICA DE LA NORMA DE CONFLICTO DE
LA LEX FORI, SI EL CASO FUESE INTERNACIONAL PARA EL DERECHO DE UN ESTADO, SERÍA DE
APLICACIÓN EN PRIMER LUGAR SU DIPR., Y SÓLO EN SEGUNDO LUGAR (O AÚN, EN ULTERIOR
LUGAR) EL DERECHO PRIVADO EN DEFINITIVA ELEGIDO.

- CUANDO LE LLEGA UN CASO IUSPRIVATISTA INTERNACIONAL, EL JUEZ LO PRIMERO QUE

HACE ES VER SU DERECHO INTERNACIONAL, Y SI ESA NORMA DE CONFLICTO LO MANDA A
APLICAR DERECHO EXTRANJERO, LO DEBERÁ HACER COMO EL JUEZ DE ESE PAÍS AL CUAL
EL DERECHO LE ES PROPIO. ENTONCES EN ESA LÍNEA LO SEGUNDO QUE TIENE QUE HACER
ES MIRAR EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE ESE PAÍS

El reenvío es un problema de aplicación de derecho, no un problema de jurisdicción. El reenvío no es

incompetencia, sino que en el razonamiento de encontrar el derecho aplicable, la norma de DIPr me
remite a un derecho extranjero, y lo primero que tengo que hacer es ver qué dice su norma de DIPr.
Si su norma de DIPr me dice que se aplica ese derecho se aplica y listo, pero si esa norma de
conflicto deriva la cuestión a otra norma de derecho extranjero [reenvío]. ¿Cuándo hay reenvío?
cuando las partes eligieron el derecho aplicable, porque básicamente eligen el derecho interno
de ese país [2do párrafo del 2596]. Hay diferentes grados de reenvío.

Reenvío de primer grado

Es cuando la norma de conflicto del derecho extranjero devuelve la cuestión al derecho del juez.
Cuando la norma del DIPr reenvía al derecho del juez, se aplica el derecho material del juez, porque
sino se iría rebotando entre los 2 países. Ejemplo: en sucesiones en argentina decimos la ley del
último domicilio [y lo tenía en España], y en España dice ley de la nacionalidad [y era argentino],
entonces se estarían rebotando entre ellas el caso. [Problema de la raqueta]

Existe en reenvío la teoría de la referencia máxima y la referencia mínima. La teoría de la referencia

máxima dice lo mismo que el primer párrafo del 2596, es decir, que cuando tengo que aplicar
derecho extranejro, lo primero que hago es ver sus normas de conflicto; y siempre voy a aplicar la
norma de conflicto del derecho extranjero, y ahí veo a donde me remite.

La teoría de la referencia mínima → En esta postura el sistema de DIPr., indica como

inmediatamente aplicable el derecho privado del país cuyo derecho es elegido para resolver el caso
por la norma de conflicto (arts. 2596, último párr. y 2651, inc. b) CCCN)

Me dice que cuando tengo que aplicar derecho extrnajero voy directamente al derecho sustancial de
ese país, es decir, ignorando su DIPr y sus normas de conflicto. Sustancial y no interno porque
justamente puede que no aplique sólo sus leyes internas, sino también abarca los ttii que ese estado
haya ratificado.

CCCN → “ARTÍCULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación
jurídica también es aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero
aplicable reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino.

- “también es aplicable” → porque la teoría del reenvío, la recepción favorable del reenvío es
en todo coherente con la teoría del uso jurídico. Es decir, cuando un derecho extajero es
aplicable, también es aplicable las normas de DIPr; es una OBLIGACIÓN para el juez
aplicarlas.
- La teoria del uso juridico me dice que tengo que aplicar como lo haria el juez de ese país, y
por eso es que nuestro juez puede aplicar [de ese derecho extanjero que lo reenvía] el
derecho interno o el internacional privado de ese país.

Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende
elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.”

Reenvío de segundo grado

Puede ser que la norma del DIPr no reenvíe al derecho del juez, sino que reenvía la cuestión a otro
Estado. Ejemplo: nosotros decimos que rige la ley del último domicilio del causante, este era en
noruega, en ese país dice que rige la ley de lugar de situación del bien de mayor valor, y ese bien
está en francia, convirtiéndose en el tercer estado involucrado [REENVÍO DE SEGUNDO GRADO].

Reenvío de tercer grado

Y si por ejemplo, en ese mismo caso, la ley de francia dijera que se aplica la ley del último domicilio
del cónyuge supérstite, y esta está en alemania, dándose otro estado involucrado [reenvío de tercer
grado]. Y así se van sumando grados como Estados involucrados.

En el reenvío se habla de estados involucrados pero en sí no se van a involucrar otros estados ni se

va a requerir cooperación internacional ni nada. Esto pasa sólo en la búsqueda del juez para saber
qué derecho aplicar, no es que sucede otra cosa.

POSTURAS SOBRE EL REENVÍO → en argentina quedó saldado con el CCCN y la CIDIP 2

que dice lo mismo que el cccn

Postura a FAVOR → El reenvío es aplicable al derecho extranjero completo, porque ese derecho se
compone también de sus normas de conflicto. Además, implica tener una sentencia
internacionalmente válida en todos los países con los que el caso aparece conectado.

Postura en CONTRA → dicen que andar de un derecho a otro lleva a infinidades y nunca se
terminaría. Otra crítica es que a fin de cumplir con el derecho extranjero terminas incumpliendo la
propia ley, porque terminan resolviendo el caso con otro derecho que no es lo que te dijo tu propio
derecho.

Se origina en un caso jurisprudencial, llamado FOORGO, un señor bávaro se muere en París sin
esposa ni hijos, se había mudado ahí de pequeño pero nunca había hecho los papeles para cambiar
oficialmente el domicilio. Cuando muere las hermanas van a buscar sus bienes, y el derecho frances
dice que se aplica el del último domicilio del causante, el cual seguía en Baviera. Baviera dice en su
ley que se aplica el derecho del último domicilio efectivo del causante, y el fisco francés utilizó esto
porque el señor vivió hace miles de años en francia, y así llevarse la herencia como vacante el fisco
[porque en francia no heredan los colaterales]. El abogado del fisco justificó que se aplique en ese
caso la legislación francesa diciendo que hay que aplicar la ley a la que remite porque es un derecho
que no quiere ser aplicado.

ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL

El orden público internacional se identifica como un conjunto de principios que han de utilizarse para
controlar la justicia de la solución de fondo del caso, a fin de corregir, de ser necesario, la solución
material a la que conduce el juego de la aplicación de la norma de conflicto. Se somete a la solución
proyectada a un control a posteriori, con el objetivo de asegurar una mejor justicia en la solución
sustancial.

Los principios del derecho argentino actúan como "cláusula de reserva" frente a las soluciones del
derecho extranjero. Tal cláusula de reserva (Zitelmann) hace excepción a la aplicación del derecho
extranjero, funcionando como característica negativa de la consecuencia jurídica de la norma de
conflicto (Goldschmidt). Ello significa que si se ofende tal cláusula, que sintetiza los principios del
derecho argentino, la proyectada imitación del uso jurídico foráneo no se actualiza.

La sentencia extranjera no debe afectar los principios de orden público del derecho argentino, según
el art. 517, inc. 4o, Código Procesal. Se trata de los principios de orden público que controlan la
aplicación del derecho extranjero en la norma de conflicto. No cabe, pues, una revisión sobre el
fondo del pronunciamiento extranjero.
ARTICULO 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser
excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden
público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino

FRAUDE A LA LEY
El fraude es cometido por una persona que realiza una serie de actos, llevados a cabo válidamente,
pero con la finalidad de evadir normas imperativas que resultan desfavorables, para someterse a
una norma que le es más favorable. El fraude recae sobre la segunda característica positiva del tipo
legal de la norma indirecta, es decir, sobre los hechos subyacentes en los puntos de conexión y
consiste en su manipuleo fraudulento por las partes interesadas.

El fraude opera sobre aquellos hechos o actos jurídicos que el legislador no ha dejado librados a la
voluntad de sus protagonistas, que no han quedado en principio disponibles para la autonomía de la
voluntad de las partes o a lo querido por ellas y a los que el legislador ha querido someter a
determinada consecuencia jurídica, que valora como justa para atender a ese tipo o índole de
situaciones, conforme a determinadas relaciones de causalidad y efecto.

El CCCN la caracterizado el fraude a ley asociándolo a una manipulación de los hechos del caso por
las partes, en materias que no les son disponibles, con la finalidad de hacerlos aparecer lo que en
realidad no son con el propósito de que se siga la aplicación de la consecuencia jurídica querida por
ellas y no la prevista por el legislador. Así, el ARTÍCULO 2598 nos dice que el Fraude a ley. Para la
determinación del derecho aplicable en materias que involucran derechos no disponibles para las
partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la aplicación del
derecho designado por las normas de conflicto.

El fraude tiene 2 elementos: a. un elemento objetivo, referido a los actos aislados lícitos [la
conducta de las partes]; y b. un elemento subjetivo, referido a la intención con la que han realizado
esos actos. Lo más difícil de probar es elelemento subjetivo, ya que siempre será una presunción,
pudiendo demostrarla con presunciones o indicios. Por lo general, para acreditar la existencia de
fraude, debe inferirse indiciariamente de la conducta exterior de las partes. Y dentro de ese
elemento subjetivo los indicios más importantes de la intención fraudulenta se ha dicho que son: la
expansión espacial y la contracción temporal [haberlos realizados en un corto tiempo].

Los protagonistas del caso generalmente aparecen realizando actos en un país en donde no
tienen ninguna razón para actuar y suelen llevar a cabo actos en un lapso mucho más corto
que el normal. También, pueden hacer aparecer artificialmente como multinacional un acto o
relación absolutamente internos para eludir la aplicación del derecho argentino.

Un ejemplo de clase: señor australiano en Argentino con 5 matrimonios e hijos en cada uno
aca, menos con el último. Se entera que está por morir y se vuelve a Austria, fijando su
domicilio ahí y realizando muchos actos lícitos ahí, todo porque quiere dejar todo a su última
esposa. El señor muere allí, y el juez como de las sucesiones es el del dom del causante,
pero los hijos en la sucesión plantearon acá el fraude, fundamentando en que el señor tuvo la
intención de evadir una norma imperativa [la legítima]. Su última esposa obvio se presentó
con el testamento y dijo que no había fraude porque la intención del señor era morir en sus
tierras.

La carga de la prueba del fraude incumbe a quien lo invoca. Boggiano señala que en esos casos hay
que destruir las presunciones típicas del fraude suministrando razones objetivas que justifiquen
conductas aparentemente extraordinarias. En principio, se mantendrá la presunción de buena fe,
salvo presunciones graves precisas y concordantes que lleven a presumir la existencia del fraude, o
a desvirtuarla, en su caso. La certidumbre del fraude no puede ser absoluta, sólo cabe exigir una
razonable certeza, se reitera, mediante presunciones graves precisas y concordantes, atendiendo a
las circunstancias de las personas del tiempo y del lugar. Tampoco cabe inferirlo de solos
desplazamientos de las partes al exterior extrayéndolo de escrupulosas conjeturas, convirtiendo la
cuestión en una caza de brujas.

CIDIO II DICE: Artículo 6: No se aplicará como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte,
cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado
Parte. Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la
intención fraudulenta de las partes interesadas.

En caso de que un juez dictamine que existió fraude a la ley, el efecto de esto o la sanción a ello,
es que no se le va a reconocer efecto a esos actos jurídicos, para que se puedan someter a la
ley que se intentó evadir. No hay declaración de nulidad, porque esos actos cometidos en si son
lícitos, sólo que no se les reconoce efectos.

Tipos de fraudes → según la relación temporal entre la maniobra fraudulenta y su

propósito, y así se suele distinguir:

a. En EXPECTATIVA

Manipula los hechos, porque se teme que en lo porvenir puedan darse ciertas secuelas que por ello,
previsora y eventualmente, resuelve apartar. Se comete el fraude para evadir posibles consecuencias
futuras de un acto jurídico válido que se está realizando actualmente. No se obra por cometer fraude
respecto del acto que inmediatamente se realiza, sino porque ese acto, produciría consecuencias
mediatas que se desea descartar. Ejemplo: vigente la ley de matrimonio civil, en fraude a la
expectativa incurrían los solteros que vivían en la Argentina, no obstante, se casaban en Méjico,
para que, ante la eventualidad de que, más tarde quisieran divorciarse, pudieran disponer del
matrimonio mejicano divorciable y no, del argentino indisoluble. En este tipo de fraude, es necesario
que la persona se haya ido a cometer el fraude a otro país y después haya vuelto, porque si se van y
ya se quedan ahí no hay fraude. El ejemplo del australiano es de este tipo

b. En RETROSPECTIVA

Se comete el fraude para eludir las consecuencias de un acto que se realizó legalmente en el
pasado. Ejemplo: cuando se hallaba vigente el art.7 de la ley 2393 de Matrimonio Civil, fraude
retrospectivo cometían todos los cónyuges casados de modo indisoluble en la Argentina bajo la ley
2393, que posteriormente obtenían un divorcio vincular y luego contraían nuevo matrimonio en
Méjico y que intentaban esquivar las consecuencias jurídicas de su matrimonio que celebrado con
sinceridad en la República (por tener en la Argentina, su domicilio)—.

c. En SIMULTÁNEO

Se falsean los hechos ya al mismo momento de llevarlos a cabo, a fin de esquivar consecuencias
inmediatas del acto perpetrado en la realidad de los hechos. Ejemplo la constitución de sociedades
off shore: en el momento en que constituía una off shore para evadir impuestos, también ya se esta
cometiendo el fraude por su finalidad. Ejemplo 2: países que tienen prohibido la subrogación de
vientres, si vos lo vas a hacer y vivis en uno de esos países, pero te vas a vivir a otro donde esta
permitido para que te den el bebe y despues volves, llevas a cabo el acto y al mismo tiempo
cometes el fraude.

CALIFICACIONES
Calificar es definir los términos empleados en una norma, de acuerdo a un determinado
ordenamiento jurídico. Es una tarea de interpretación, básicamente se trata de COMPRENDER,
cabalmente, el significado de los términos empleados en el tipo legal, en la consecuencia jurídica y,
finalmente, el derecho elegido. Para ello, deberá recurrirse a algún ordenamiento que proporcione
las definiciones a utilizar para determinar el alcance de la norma ( lex fori / lex causae). Ha de
determinarse pues, cual habrá de ser ese ordenamiento. Primero califico, y una vez que tengo
calificado el término, busco el derecho aplicable.

Su historia:

Kahn lo planteó como un problema que aparece en las normas de conflicto, ya que observó que
estas normas pueden adoptar el mismo punto de conexión —ej. domicilio—, pero que el concepto
puede significar cosas distintas en dos sistemas jurídicos, planteándose un conflicto entre los
significados de los derechos materiales. Ejemplo: en argentina se encuentra calificado/definido el
domicilio, y sus elementos son el corpus y el animus; pero puede que en otros países sólo requiera
el corpus. Para su enfoque, es en esta categoría de conflicto de leyes, estrictamente, donde se
muestra el problema de las calificaciones cuando las calificaciones den definiciones diferentes.

Beckett plantea una postura nueva, basada en estudios jurídicos comparativos y de jurisprudencia
analítica. Se trata de las teorías autárquicas que sostienen que el derecho internacional privado debe
elaborar sus propias definiciones y poseer autonomía de conceptos.

Dentro de la autarquía de las calificaciones, se distingue la teoría de la autarquía empírica, de la

teoría de la autarquía apriorística. Según la postura autárquica empírica, todas las reglas de cada
sistema jurídico deberían ser comparadas con las correspondientes de otros sistemas, con el fin de
establecer un sistema exhaustivo de concepciones fundamentales de un carácter absolutamente
general (Beckett), se busca una concepción funcional mediante la "ratio iuris" de la norma de
colisión comparando distintas legislaciones (Rabel).

PASOS PARA CALIFICAR

EL PRIMER PASO ES: EL ANÁLISIS DE LOS HECHOS DEL CASO.

El problema de la calificación se me va a dar cuando me traigan una sentencia de afuera con algún
instituto que acá no tenemos legislado. En este primer paso tenemos que ver mi propia ley interna y
buscar si hay algún instituto jurídico que se aproxima/encuadra con el que tengo que calificar.

EL SEGUNDO PASO ES: LA CATEGORIZACIÓN, EL ENCUADRAMIENTO DE LOS SUPUESTOS DE

HECHO DEL CASO PARA HALLAR LA NORMA DE APLICACIÓN DENTRO DE NUESTRO DIPr.

Se procura determinar la naturaleza de la relación jurídica o de cada uno de los problemas que se
advierten en ella, para encuadrarlos en las categorías jurídicas de la lex fori, incluso a través del
ensanchamiento comparativo de las categorías de análisis de la lex fori, con las categorías jurídicas
de los demás derechos conectados al caso.

Eso quiere decir que tengo que hacer un ensanchamiento de mi análisis y ver qué dice el derecho
vinculado [el del país involucrado/lex fori], especialmente si para ellos también es pensado como el
mismo instituto. Si hago el ensanchamiento y veo que mi institución jurídica no pertenece a la
misma categoría jurídica que la que estoy tratando de calificar, el juez va a tener que volver a hacer
el análisis de 0, subsumiendo en otra categoría jurídica.

EL TERCER PASO ES : LA CALIFICACIÓN O DEFINICIÓN DE LOS TÉRMINOS EMPLEADOS EN

LA NORMA DE CONFLICTO QUE SE ESTIMA DE APLICACIÓN PARA VERIFICAR LA CORRECCIÓN
DEL ENCUADRAMIENTO REALIZADO

Una norma jurídica tiene hipótesis y consecuencia jurídica [esta última diferencia las normas]. Puede
ser que tenga que calificar la hipótesis, es decir, los problemas del tipo legal; o puede que deba
calificar la consecuencia jurídica, es decir, el punto de conexión.

Hay tres maneras de calificar:

- conforme a la lex fori → ley del propio juez

- conforme a la lex causar → ley que rige la relación jurídica
 - calificación autónoma o autárquica → la propia norma define los terminamos.

Lex fori es cuando calificó con el derecho del juez. Lex causae es cuando calificó con el derecho
aplicable a la relación jurídica. Calificación autónoma o autárquica es cuando el cuerpo normativo
me da su propia definición del término. Respecto a la calificación lex fori, esta sería conveniente para
calificar los puntos de conexión, es decir, cuestiones de la consecuencia jurídica. Calificar al punto de
conexión con la lex fori porque cuando el legislador elige ese punto de conexión hace un ejercicio de
análisis para saber cual seria el derecho aplicable más justo para el caso iusprivatista multinacional.

EJEMPLOS LEX CAUSAR → calificaciones del tipo legal:

VIUDA MALTOFRANCESA → Matrimonio malto francés se muda a francia y el compra un inmueble. El

señor muere, y en francia no se le reconoció derecho hereditario al cónyuge supérstite, y ella se
presenta y pide derecho de usufructo de cada uno de los bienes por su derecho reconocido en malta.
El juez termina entendiendo que lo que solicita la viuda corresponde a un régimen patrimonial
patrimonial, y a partir de esa calificación determina que el derecho aplicable es el derecho maltes
porque ahí estaba el domicilio conyugal. Ella calificó, según la lex causae [ley de malta], que es la
ley según la relación jurídica.

CASO DE LETRAS DE CAMBIO DE TENNESSEE → También se aplicó la calificación lex causae, y se

usa para decir que es la peor. Se libraron en Tennessee unas letras de cambio y el planteo de
incumplimiento se hace en Alemania, por lo que el juez que resuelve el caso es el alemán. Cuando
se le plantea al juez alemán que estas letras de cambio no se habían cumplido, la parte demandada
plantea la prescripción, ahí el juez se pregunta si esa cuestión de prescripción es una cuestión
sustancial o procesal. Si era una cuestión procesal, la regla es que debe aplicar su derecho, pero
como su derecho nada decía tuvo que preguntarse sobre la cuestión sustancial, debía hacerlo según
la ley de eeuu. Vio la ley sustancial de eeuu, y tampoco decia nada. Lo que hizo el juez fue tomar su
derecho procesal y el derecho sustancial de eeuu que no decia nada, y dijo que las letras de cambio
son imprescriptibles. Pero el derecho sustancial de alemania [que no podía aplicar] decía que si
prescribian, y el derecho procesal de eeuu prescribian en su derecho procesal [tampoco se podía
aplicar]

TESTAMENTO OLÓGRAFO [NO ES CASO JURISPRUDENCIAL, SINO DE ESTUDIO]. Ningún olandes, ni

dentro ni fuera de Holanda podía testar de manera ológrafa. ¿Es válido si un holandes había muerto
en francia y había testado de manera olografa? Tengo que calificar la olografia, y ahí tengo que ver
si es un problema de capacidad [determinado, busco el derecho aplicable, rige para ellos por la ley
de nacionalidad en francia] de forma [forma de los actos jurídicos se rigen por la ley del lugar de
otorgamiento o celebración del acto, y si en francia es válido, el testamento es valido] o de fondo
[es invalido porque se rigen por la ley de la nacionalidad por ser la ley aplicable para francia]

El problema de las calificaciones

1. Planteamiento del problema.

2. Las definiciones.
3. Las calificaciones como problema en el tipo legal.
4. La duda de subsunción.
5. La calificación de los conceptos contenidos en la consecuencia jurídica.
6. La calificación de los conceptos contenidos en el derecho elegido.
7. La calificación como creación autónoma de las partes.

Soluciones posibles frente al problema de las calificaciones.

Como primera aproximación, debe establecerse si existen en el sistema de DIPr. calificaciones

autónomas o autárquicas de los conceptos, dadas por el propio legislador. Esto es, si es que el
legislador ha definido los conceptos empleados en la norma, sea en su tipo legal o en su
consecuencia jurídica.
Las calificaciones autónomas o autárquicas son más bien raras, en particular, en el DIPr. de fuente
interna, sin embargo, existen, tanto respecto de conceptos comprendidos dentro del tipo legal (arts.
2669/2670 CCCN) como respecto de conceptos comprendidos dentro de la consecuencia jurídica
(art.2652 CCCN). Si el legislador no ha definido el intérprete ha de hallar las definiciones.

3. Tipo Legal

1) El operador jurídico se acerca al caso de modo provisional con las categorías jurídicas de la lex
fori y procurará hallar, en el sistema de la lex fori, la norma de conflicto cuyo tipo legal se
corresponda con la categoría de problemas que se captan en los hechos del caso.

2) Será menester identificar el derecho nacional elegido por esa norma de conflicto para solucionar
el caso (derecho aplicable) y luego, ensanchar la calificación lex fori yendo a ese derecho conectado
para verificar si, en ese derecho, esos hechos tienen igual calificación o definición que en la lex fori,
en cuyo caso, confirmaremos la calificación lex fori y el encuadramiento del caso en la norma de
conflicto hallada

3) Si la calificación no se confirmase, pues dado que el caso es multinacional, ese derecho puede
calificar (definir) el problema, de otro modo, cabrá controlar nuestro encuadramiento con las
calificaciones que hacen, de los hechos del caso, los otros derechos conectados, a fin de confirmar -o
no- nuestra calificación lex fori.

4. Ante la duda de subsunción: ¿Cómo se resuelve?

*Estableciendo cuál es la calificación lex fori, si hay alguna posible o si hay varias posibles entre las
que dudamos y partiendo de ellas, se procede a su ensanchamiento con las calificaciones de los
otros derechos conectados por las normas de conflicto de posible aplicación al caso, o,

*Si el problema se presenta como desconocido y se carece de calificación lex fori para tomar de
modo provisional, se exploran las calificaciones que proporcionan los países extranjeros que
aparecen conectados al caso, buscando el equivalente funcional en la lex fori

*Si las calificaciones de los derechos conectados no coinciden con la calificación lex fori, Se vuelve al
propio sistema y se ensancha la calificación lex fori con las calificaciones de los derechos elegidos,
para ello se vuelve y se busca en el propio sistema, las normas de DIPr. de la lex fori, que serían de
aplicación para las calificaciones que proveen los derechos conectados, y comparando los resultados,
decidir cuál será la norma del DIPr. propio en la que cabrá encuadrar el caso y encontrar así ,el
derecho aplicable.

5. La calificación de los conceptos contenidos en la consecuencia jurídica

Si la norma de conflicto pertenece al sistema de DIPr. del Juez, los conceptos utilizados en la
consecuencia jurídica de esa norma, en particular el punto de conexión, sólo pueden ser calificados
por la lex fori, pues es el propio legislador el que define el significado que quiere atribuir a su
elección (calificación lex fori).

6. La calificación de los conceptos contenidos en el derecho elegido

Es de aplicación la "teoría del uso jurídico" que lleva a interpretar los términos empleados por el
derecho extranjero como lo harían los jueces del país al que ese derecho pertenece. Interpretándolo
como un “todo sistemático”, es decir, que deberán tomarse en cuenta y aplicarse todas las reglas de
ese derecho, incluso con sus propias calificaciones autónomas, efectuando también, las remisiones
internas y de DIPr. que ese juez haría, su jurisprudencia, doctrina e incluso, lasobjeciones derivadas
de sus principios de orden público.

7. La calificación como creación autónoma de las partes

En materias disponibles para la autonomía de la voluntad de las partes, las partes también podrían
crear sus propias calificaciones del contrato o del negocio que las vincula, pese a que pudieran
existir en el derecho interno normas coactivas que les prohibieran esa facultad, incluso en
cuestiones contractuales, que son en principio, disponibles, salvo que el propio sistema de DIPr. lo
prohíba.

CALIFICACIONES AUTÓNOMAS O AUTÁRQUICAS

Hay algunas en el CCCN [por ejemplo domicilio] y muchas más en los ttii. En los ttii los estados se
ponen de acuerdo en definiciones para que, en principio, todos tengan las mismas interpretaciones
sobre lo mismo. En principio porque puede haber calificaciones sobre las calificaciones; ejemplo: el
domicilio de los niños está donde se encuentra su centro de vida en el CCCN y los ttii ¿pero qué es
centro de vida?

EJEMPLO:

Matrimonio argentino se casó en Bolivia por poder, sin tener algún impedimento de hacerlo en
Argentina. Lo que se cree es que previeron que si en algún momento se querían divorciar ahí iban a
poder hacerlo porque tenían matrimonio vincular. Además de ser un ejemplo de fraude a la
expectativa, ese caso trajo problemas de calificación.

El matrimonio quiso inscribir el matrimonio acá, y eso se hace por vía judicial. En la justicia no se lo
reconocieron porque en argentina está prohibido el matrimonio por poder, pero le dieron vista al
registro civil, cuyo presidente? era Bidart Campos. Este dijo: a Bolivia no se le puede aplicar la
convención que prohíbe el matrimonio por poder porque no es parte, pero cuando la convención
prohíbe estos matrimonios lo hace porque entiende que el consentimiento debe ser prestado de
manera personal; y ahí tiene que ver si se lo entiende como un requisito de fondo o de forma, si lo
aplico como un requisito de fondo porque considero que ese consentimiento es de carácter esencial
y que tiene que ver con el fondo de la cuestión, mientras que el requisito de forma se va a referir a
la manera en que se presta ese consentimiento. Dependiendo a lo que me estoy refiriendo es la ley
que voy a aplicar, él concluye que en este caso es un problema de forma, por lo que aplicaría la ley
del lugar de celebración.

CUESTIÓN PREVIA
La cuestión previa es una cuestión que el juez debe resolver de manera previa a las
resoluciones de la cuestión principal objeto de la demanda. Básicamente es una controversia
que se suscita dentro de esa cuestión principal, que debe ser resuelto de manera previa que va a
tener injerencia en la cuestión principal. Ejemplo: se inicia un proceso sucesorio, cuyo objeto
principal es la sucesión, pero se presenta un hijo no reconocido, primero se va a tener que resolver
si es hijo o no para seguir con la sucesión.

Normativa argentina → Como el tema de calificaciones, TAMPOCO está regulada en el CCCN, pero
cuestión previa si está regulado en la CIDIP 2. Nada dice de esto el tratado de Montevideo. Respecto
a las calificaciones, ninguno de los ttii dice algo. La doctrina se inclina por el principio LEX
INDIRECTA FORI, aplicar la ley que determina la norma indirecta propia de la cuestión previa
(EQUIVALENCIA)

CIDIP II art 8

La cuestión previa incidental o preliminar no necesariamente debe resolverse por la misma ley con la
cual se resuelve la cuestión principal.

El problema principal de la cuestión previa es qué derecho debe aplicarse a la cuestión

previa y qué derecho a la cuestión principal. La CIDIP II responde a ese problema. Para
resolverlo hay teorías:
 a. teoría de la jerarquización

Planea que las dos cuestiones [previa y principal] se vinculan por un orden jerárquico, es decir, hay
una cuestión que va a ser más importante que la otra cuestión. Esta teoría tiene "por denominador
común jerarquizar las cuestiones concatenadas y someter unas al Derecho aplicable a otras”
(Goldschmidt). Ello lleva a establecer una de ellas como cuestión principal y a atar las otras
cuestiones al derecho elegido para decidir esa cuestión principal, es decir, vamos a tener una
cuestión condicional y otra cuestión condicionante. Por eso para ellos con la ley que se resuelva una
de estas cuestiones se puede resolver la otra, así, la ley que resuelva la cuestión condicionante va a
determinar la ley que se le aplique a la cuestión condicionada. Si resuelvo una cuestión con el CCCN
no puedo resolver la otra con un ttii, debe ser el mismo derecho. Tiene dos tesis: ideal o lógica, o
real o procesal para determinar cuál de las dos cuestiones es la de mayor jerarquía.

El criterio ideal o lógico: para ellos la cuestión condicionante es la cuestión previa, por lo que el
derecho que le aplique a ella será el que le aplique a la cuestión principal. Lo lógico es resolver la el
problema a porque va a ser determinante para el problema b, entonces para ellos es lógico resolver
primero la cuestión previa para luego resolver la principal porque la previa me va a determinar cómo
resuelvo la principal. Este criterio estima cuestión principal aquella que constituye la condición de
otra: la cuestión condicionante priva sobre la condicionada. Desde este enfoque, la adopción o el
matrimonio o la filiación matrimonial pueden ser, por ejemplo, condiciones de la vocación sucesoria;
entonces, las leyes aplicables a aquéllos regirán igualmente a ésta.

El criterio real o procesal: al contrario, considera cuestión principal a aquella que es el objeto o el
tema de la petición en la demanda, mientras que todas sus condiciones no serían sino cuestiones
previas. A ellos les importa la cuestión procesal, por eso eligen a la cuestión principal, porque es el
objeto de la demanda. La cuestión condicionante es la cuestión principal, y el derecho que le aplico a
esta es la que le voy a aplicar a la cuestión previa.

La jerarquización se divide a la hora de resolver el problema: Una primera solución implica aplicar el
mismo derecho interno que rige la cuestión principal. Otra posición (más moderna) soluciona el
problema tomando en cuenta la multinacionalidad del caso y aplica el DIPr. de aquel país cuyo
derecho rige la cuestión principal Se ha criticado a las teorías de la jerarquización en sus dos formas,
con supremacía del derecho privado y con supremacía del DIPr., como violatorias del método
analítico.

b. teoría de la equivalencia

Entiende que ninguna de las dos cuestiones es jerárquicamente superior a la otra, y al estar en pie
de igualdad no hay concatenación ni unión entre ellas. Como son cuestiones autónomas, cada
cuestión se va a resolver por el DIPr que corresponda a cada una. La teoría de la equivalencia
sostiene pues, que cada problema se rige invariablemente por su propio derecho, que es aquel que
el DIPr. del juez indica en cada supuesto.

Esta doctrina es también la que impera en buena parte de la doctrina y la jurisprudencia, y así lo
hace la CIDIP II. La solución debe construirse ordenando lógicamente las cuestiones en el orden del
conocimiento: el juez ha de resolver la cuestión previa —primera en el orden del conocimiento—
aplicando el derecho elegido por la norma de conflicto de la lex fori para resolver la cuestión previa,
como lo haría el juez del país al que ese derecho pertenece y, con ese resultado y conforme a él, el
mismo juez habrá de resolver la cuestión condicionada —segunda en el orden del conocimiento—
aplicando el derecho elegido por la norma de conflicto de la lex fori prevista para resolver el mismo
tipo de cuestiones que la condicionada, como lo haría el juez del país a que ese derecho pertenece,
tomando en consideración la solución dada a la cuestión condicionante-.

Esta teoría pareciera ser la que da soluciones más justas. Ejemplo: matrimonio de india con hijos
propios decide adoptar un hijo en india, y se van a vivir a francia. El papá adoptivo se muere y el
abuelo adoptivo otorga un testamento desheredando al chico adoptado. Muerto el abuelo, se inicia
una sucesión en Francia [porque también vivía ahí] y la madre adoptiva se presenta en la sucesión
cuestionando la validez del testamento, diciendo que ella se presentaba en representación del hijo
que, a su vez, hereda en representación del padre. El juez debía resolver primero la cuestión previa
que era la validez o no de la adopción, y para saber como la resolvía la cuestión previa, con que
derecho. El juez se planteó que la cuestión principal era la sucesión, cuyo derechos aplicable era el
de Francia porque era del último domicilio del causante; y el derecho francés no permitía adoptar
cuando se tenían hijos propio, mientras que el de la india sí, y además el DIPr francés la adopción se
regía por la ley del lugar donde se había otorgado, es decir la india [QUE SI PERMITIA ESA
ADOPCIÓN]. Sin embargo, el juez se plantó en la teoría de la equivalencia, por lo que dijo que iba a
aplicar la ley de francia porque ya resolvió la sucesión con esa ley, y el chico se quedó sin heredar.

Sin importar cuál criterio aplique, siempre se resuelve primero la cuestión previa, acá
estamos viendo qué derecho se le aplica.

PERSONA HUMANA
Saber: qué ley se le aplica a la capacidad de las personas y cual es el criterio general en materia de
ley aplicable en capacidad.

Cuando hablamos de capacidad también se vincula con el estado de las personas, pero tanto el
estadio como la capacidad en sí se rigen por el mismo derecho. En nuestro país el principio es el
domicilista, es decir, el derecho aplicable a la capacidad de las personas es el del domicilio; esto
porque el CCCN siguió a Savigny en su postura. El código de vélez seguía a Mancini, quien toma a la
nacionalidad para resolver las cuestiones vinculadas a estado, capacidad, familia y sucesiones,
porque entendía que esas 4 cuestiones se regía por la ley de la nacionalidad; cuando le llega la
postura de Savigny la elige porque se da cuenta que la postura de Mancini era favorable a los países
de emigración y nosotros éramos un país de inmigracion e iba a ser un quilombo aplicarle a los miles
de inmigrantes sus propios derechos. Además vélez se planteó que iba a pasar si la persona tenia
mas de una nacionalidad ¿cual se aplicaba?, o si era un apátridas que pasaba. Y además todos
tienen un solo domicilio e iba a ser más fácil.

REGLA GENERAL → ESTADO Y CAPACIDAD DE LAS PERSONAS SE RIGEN POR LA LEY DEL
DOMICILIO DE LAS PERSONAS. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su
capacidad, una vez que ha sido adquirida ( art 2616 CCCN)

La capacidad, una vez adquirida, es irrevocable. Esto significa que si una persona se va de un
país siendo mayor de edad según su país a otro en el que no sería considerado mayor, va a ser
considerado mayor de edad porque una vez adquirido no se puede revocar. Ejemplo: si en otro país
se adquiere la mayoría de edad a los 15 y viene aca y quisiera comprar una casa no se le podría
negar. Si un chico se va de la Argentina a los 17 a un país x a estudiar por unos meses y adquiere la
mayoría de edad ahí durante esos meses ya se lo considera mayor de edad, porque está sólo y se
maneja con plena capacidad.

Ejemplo: padres divorciados que tienen un hijo de 17 años y ambos ejercen su responsabilidad
parental, teniendo ella la custodia y el una obligación de alimentos. El chico se quiere ir a estudiar a
Francia, donde la mayoría de edad se adquiere a los 18 y en ese momento acá era a los 21, ambos
padres firman la autorización y el chico se va unos meses antes de cumplir 18. Cumplidos los 18 el
padre deja de pagar la cuota alimentaria y se presenta en el juzgado argentino pidiendo el cese de
la cuota alimentaria diciendo que, conforme al derecho francés, el chico ya era mayor de edad y a
esa edad cesa la cuota alimentaria.

¿Es un caso iusprivatista? si porque tiene como circunstancias multinacionalizadoras el

domicilio/residencia. En principio domicilio en francia no tiene porque la definición del cccn lo define
con la necesidad de cumplir 2 requisitos, corpus y animus, y el chico no tenía intenciones de
quedarse en Francia, aunque en caso de menores, como excepción se puede adoptar la residencia
habitual que en este caso si cumple con los requisitos del cccn. ¿A quién notifico con esa demanda?
a la madre y al chico porque lo considero mayor de edad.

¿Qué oposiciones puede plantear el chico? primero que tiene domicilio real en argentina y que por
eso sigue sin ser maor de edad, porque no tiene intenciones de vivir en francia sino que se fue a
estudiar; y discutir si se puede aplicar la ley de la residencia habitual para regular la capacidad. La
segunda opción es usar el reenvío [que es lo que hizo el padre] pero no viendo el derecho interno de
francia [como lo hizo el padre] sino su DIPr para ver qué dice la norma que rige la capacidad, y si
esta dice que se rige por la nacionalidad la pegó y aplica la norma argentina.

ARTÍCULO 2613 → A estos fines la persona humana tiene: [calificación autónoma o

autárquica]

a. su domicilio, en el Estado en que reside con la intención de establecerse en

él;
b. su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables
por un tiempo prolongado. La persona humana no puede tener varios domicilios al
mismo tiempo.

En caso de no tener domicilio conocido, se considera que lo tiene donde está su residencia
habitual o en su defecto, su simple residencia.

Entonces, para el cccn, para que haya domicilio tengo que tener 2 cosas: corpus y animus; esto
significa que se requiera estar en un lugar con la intención de quedarme. No podemos tener más de
un domicilio porque, en principio, no podemos tener la intención de estar en dos o más lugares
distintos. Para que haya residencia habitual tiene que haber corpus solamente, pero sin intención de
permanencia [no hay animus]

ARTICULO 2614.- Domicilio de las personas menores de edad. El domicilio de las personas menores de
edad se encuentra en el país del domicilio de quienes ejercen la responsabilidad parental
[porque no tienen capacidad plena para elegir donde vivir]; si el ejercicio es plural y sus titulares
se domicilian en estados diferentes, las personas menores de edad se consideran domiciliadas donde
tienen su residencia habitual.

- Si ambos padres ejercen la responsabilidad parental pero viven en países distintos, el niño se
considera que tiene domicilio en el pais en el que tiene su residencia habitual.
- La residencia habitual no esta calificada como la residencia habitual de los adultos, y como el
CCCN no lo define en la parte del DIPr, se toma la del derecho interno que es donde los niños
tienen su centro de vida. Ese centro de vida no se determina por el tiempo que pase en un
lugar, sino la integración de ese niño en ese lugar.
- En materia de niños la residencia habitual es el punto de conexión. → juez competente es el de
la residencia habitual. Asi que si se dan una de las 2 excepciones del parrafo siguiente me
cambia el juez.

Sin perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los niños, niñas y adolescentes que han
sido sustraídos o retenidos ilícitamente no adquieren domicilio en el lugar donde permanezcan
sustraídos, fuesen trasladados o retenidos ilícitamente.

- esto tiene 2 excepciones. La primera es que no se reclame la restitución del niño. La segunda
que iniciada la restitución internacional, se rechace y tenga fuerza de sentencia firme. En estas
dos excepciones el niño adquiere residencia habitual en ese lugar donde estuvo retenido.

En cuanto a materia de capacidad de menores de edad, se puede utilizar la residencia

habitual para determinar si se adquirió o no la capacidad.

Ninguna persona menor que haya celebrado un contrato con otra persona, para quien no era
conocida su incapacidad puede invocar esta incapacidad para incumplir su obligación. Es decir,
ninguna persona que sea menor de edad sabiendo que es incapaz con otro que no sabe, podría
invocar su incapacidad para incumplir su obligación. Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos
relativos al derecho de familia, al derecho sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios (2617 in
fine).

ARTICULO 2615.- Domicilio de otras personas incapaces. El domicilio de las personas sujetas a curatela u otro
instituto equivalente de protección es el lugar de su residencia habitual.

ARTICULO 2618.- Nombre. El derecho aplicable al nombre es el del domicilio de la persona de quien se trata, al
tiempo de su imposición. Su cambio se rige por el derecho del domicilio de la persona al momento de
requerirlo.

MATRIMONIO
¿Cuándo un matrimonio es un caso iusprivatista multinacional? No cuando las personas son de
diferentes países, porque para la argentina la nacionalidad no es una cuestión relevante. Si va a ser
un caso internacional cuando ese matrimonio tenga bienes en diferentes países, o cuando se casan
en un pais y despues se van a vivir a otro, donde se divorcian; o cuando se casan y se van a vivir a
otro país, pero uno de ellos se vuelve a donde se casaron y desde ahí le pide el divorcio
[internacional porque se requerirá cooperación internacional].

El sistema de [Link]. argentino sobre el matrimonio aparece, sin duda, materialmente orientado. Y
esta orientación material —o sea, de derecho matrimonial material— está dada por el derecho civil
argentino. Argentina no tiene ttii en materia de matrimonio, sólo hay que ver el Tratado de
Montevideo para algunas cosas o la Convención de NY para matrimonio a distancia, pero después,
para países que no están en la convención que quiero aplicar [SI QUIERO APLICAR MONTEVIDEO,
ESE OTRO PAÍS INVOLUCRADO DEBE SER PARTE DE MONTEVIDEO], me rijo por el CCCN. La regla
en nuestro país es que la ley que rige el matrimonio es la ley del lugar de celebración, y así lo
establece el art. 2622 del CCCN:

ARTICULO 2622.- Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma
del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque los
contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.

No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los

impedimentos previstos en los artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y
e).

El derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia del matrimonio.

El art. 575 dispone: "Determinación en las técnicas de reproducción humana asistida, la

determinación de la filiación se deriva del consentimiento previo, informado y libre, prestado de
conformidad con lo dispuesto en este Código y en la ley especial. Cuando en el proceso reproductivo
se utilicen gametos de terceros, no se genera vínculo jurídico alguno con éstos, excepto a los fines
de los impedimentos matrimoniales en los mismos términos que la adopción plena".

El art. 403 dispone: "Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos dirimentes para contraer
matrimonio:

a) el parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vínculo;

b) el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del vínculo;

b) la afinidad en línea recta en todos los grados;

d) el matrimonio anterior, mientras subsista;

e) haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los
cónyuges;

f) tener menos de dieciocho años;

 g) la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto
matrimonial".

Aun así, lo que primero resuelve el CCCN en materia de matrimonio, es el problema de jurisdicción. Así nos
dice: ARTICULO 2621.- Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las
referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal
efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado.

Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges.

REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO

Requisitos intrínsecos→ la capacidad, el consentimiento y la falta de impedimentos. Todos se rigen

por la ley del lugar de celebración. Sobre los impedimentos, básicamente son 3 de crimen, de
parentesco y de ligamen, y ya habla de ellos el mismo 2622, y son esos específicamente porque son
de orden público internacional. El 403 es de orden público interno todo el artículo porque limita la
autonomía de la voluntad, pero esos incisos específicos se considera que vulneran el orden público
internacional.

En materia de capacidad el punto de conexión, es el domicilio, es decir, se rige por la ley que
corresponda al domicilio de la persona, pero acá tenemos una excepción a esa regla, cuyo
fundamento es unificar para facilitar.

Sobre la falta de consentimiento se hace especial referencia a cómo se presta ese consentimiento,
es decir ¿quién puede hacerlo? ¿puede hacerlo un tercero por mi? ¿Deben prestar ambas personas el
consentimiento en el mismo momento y lugar?. En argentina está prohibido, desde que se ratificó la
Convención de NY, el casamiento por poder, por lo que no existe posibilidad de otorgar un poder a
un tercero para que te case un tercero. Pero si tenemos legislado el matrimonio a distancia.

Requisitos extrínsecos → requisitos de forma, que también se rigen por la ley del lugar de
celebración. En cuestiones de validez y forma de actos jurídicos el punto de conexión es también el
lugar de celebración, y así lo establece el 2649:

Art. 2649.— Formas y solemnidades. Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o
nulidad y la necesidad de publicidad, se juzgan por las leyes y usos del lugar en que los actos se
hubieren celebrado, realizado u otorgado. Cuando la ley aplicable al fondo de la relación jurídica exija
determinada calidad formal, conforme a ese derecho se debe determinar la equivalencia entre la forma
exigida y la forma realizada. Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la
celebración, la validez formal del acto se rige por el derecho del país de donde parte la oferta aceptada
o, en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relación jurídica.

Matrimonio a distancia:

Es un matrimonio internacional. Este tipo de matrimonio se autoriza cuando hay cuestiones de

gravedad que hacen que uno de los cónyuges no pueda venir al país a celebrar el matrimonio,
estando el otro si aca. El artículo 2623 califica qué se entiende por matrimonio a distancia, y
además, establece el procedimiento que se llevará a cabo para su celebración.

ARTICULO 2623.- Matrimonio a distancia. Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente
ausente expresa su consentimiento, personalmente, ante la autoridad competente para autorizar matrimonios
del lugar en que se encuentra.

- El que esté en Argentina se presenta en el registro civil y solicita este tipo de matrimonio innovando
una causa. El registro civil va a evaluar su la causa es de gravedad o no: si no autoriza se puede
solicitar judicialmente; si el registro te autoriza se envía la autorización al cónyuge ausente a ese otro
país en el que estopa para que le presente a la autoridad competente en ese país para celebrar
matrimonios.

La documentación que acredite el consentimiento del ausente sólo puede ser ofrecida dentro de los noventa
días de la fecha de su otorgamiento.
 - Lo primero es que el ausente otorgue su consentimiento, y va a tener 90 dias para presentar/mandar
ese consentimiento a la argentina.
- Llegado el consentimiento del ausente al registro civil, el presente presta su consentimiento ante el
registro civil y recién ahí se perfecciona el matrimonio. Es decir, el primero en dar el consentimiento es
el ausente, y recién se perfecciona el matrimonio con el consentimiento del presente.

El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el consentimiento que perfecciona
el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio debe verificar que los contrayentes no están
afectados por impedimentos legales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia.

Tratado de Montevideo

Montevideo tiene pocos artículos referidos al matrimonio. Pero coincidimos en que la ley aplicable es
la del lugar donde se celebró el matrimonio, y los impedimentos, aunque Montevideo agrega uno
mas: el del la edad [12 años para las mujeres y 14 para los varones]. Art. 13. - La capacidad de las
personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez del mismo, se rigen por la ley del
lugar en donde se celebra. Sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio
que se hubiere celebrado en uno de ellos cuando se halle viciado de algunos de los siguientes impedimentos:

a) La falta de edad de alguno de los contrayentes, requiriéndose como mínimo catorce años cumplidos en el
varón y doce en la mujer;

b) El parentesco en línea recta por consanguinidad o por afinidad, sea legítimo o ilegítimo;

c) El parentesco entre hermanos legítimos o ilegítimos;

d) El hecho de haber dado muerte a uno de los cónyuges, ya sea como autor principal o como cómplice, para
casarse con el cónyuge supérstite;

e) El matrimonio anterior no disuelto legalmente.

EFECTOS DERIVADOS DEL MATRIMONIO → Su punto de conexión es el DOMICILIO

El efecto personal del matrimonio es el deber de asistencia solamente, ya que, con la reforma del
CCCN, los deberes de fidelidad y convivencia han pasado a ser deberes morales solamente. El deber
de asistencia se rige por la ley del último domicilio conyugal [art. 2624]

Los efectos patrimoniales se refieren al régimen patrimonial matrimonial. En este caso, el derecho
aplicable es el del primer domicilio conyugal, y su fundamento es que si no se trasladaron solo para
buscar leyes más favorables, entonces trata de evitarlo.

La excepción que tiene esto es que exista un convenio nupcial, que puede ser prenupcial y
postnupcial. En caso de ser prenupcial se va a regir por el derecho del primer domicilio conyugal,
mientras que si es postnupcial se va a regir por el derecho del domicilio conyugal al momento de su
celebración. En caso que hayan celebrado el convenio fuera de argentina y ahora se muden acá,
pueden hacer constar en instrumento público que no quieren aplicar el derecho del convenio sino el
argentino, pero esto siempre y cuando no afecte derecho de terceros.

DIVORCIO

CCCN →ARTICULO 2626.- Divorcio y otras causales de disolución del matrimonio. El divorcio y las otras
causales de disolución del matrimonio se rigen por el derecho del último domicilio de los cónyuges.

MONTEVIDEO → Art. 56. - Las acciones personales deben entablarse ante los jueces de lugar a cuya ley está
sujeto el acto jurídico materia de juicio. Podrán entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del
demandado.

Art. 59. - Los juicios sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolución y, en general, sobre todas las
cuestiones que afecten las relaciones de los esposos, se iniciarán ante los jueces del domicilio conyugal.
Si el juicio se promueve entre personas que se hallen en el caso previsto en el art. 9.°, será competente el juez
del último domicilio conyugal.