“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Bicentenario, de la consolidación de nuestra Independencia, y de la
conmemoración de las heroicas batallas de Junín y Ayacucho”
Municipalidad Provincial de
Huancavelica
OPINIÓN LEGAL N° -2024-GAJ/MPH
AL : Ing. PAÚL E. ORDOÑEZ PÉREZ.
Sub Gerente de Estudios, Supervisión y Liquidación.
ASUNTO : CÁLCULO DE FÓRMULAS DE REAJUSTES.
REFERENCIA : a) INFORME N° 900-2024-SGESyL-GM/MPH.
b) INFORME N° 017-2024-UL-SGESyL-GM/MPH/LARR.
FECHA : Huancavelica, 09 de Octubre del 2024.
Por medio del presente tengo el agrado dirigirme a Usted, para
saludarlo cordialmente y remitirle la Opinión Legal 1, respecto al cálculo de fórmulas de
reajuste del Contrato N° 053-2023-GM/MPH, en atención a los fundamentos que se
exponen a continuación:
I. BASE LEGAL. -
Constitución Política del Perú y su modificatoria.
Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N° 27972 y sus modificatorias.
Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444 y sus modificatorias.
Texto Único Ordenado de la Ley 27444 modificado por Decreto Supremo N° 004-
2019-JUS.
Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444 y sus modificatorias.
Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225.
Decreto Supremo N° 344-2018-EF, Decreto Supremo que aprueba el Reglamento
de la Ley de Contrataciones con el Estado.
II. ANTECEDENTES.
2.1. Que, mediante Informe N° 017-2024-UL-SGESyL-GM-MPH/LARR, de fecha 17 de
septiembre del 2024, el Encargado de la Unidad de Liquidaciones, Ing. Leyter Antony
Reyes Ramírez, solicita al Sub Gerente de Estudios, Supervisión y Liquidación, que se
trámite opinión legal respecto a la fecha del índice base a utilizar para el factor de
reajuste K, para el procedimiento de liquidación técnica – financiera del contrato de
ejecución de obra N° 053-2023-GM/MPH.
2.2. Que, mediante Informe N° 900-2024-SGESyL-GM/MPH, de fecha 20 de septiembre del
2024, el Sub Gerente de Estudios, Supervisión y Liquidación, Ing. Paúl E. Ordoñez Pérez,
solicita a este despacho la emisión de opinión legal respeto al “cálculo de reajuste
respecto a la fecha de índice base a utilizar para el factor de reajuste K, para el
procedimiento de liquidación técnica – financiera del contrato de ejecución de obra,
¿Qué fecha base debe de aplicar para el reajuste de una valorización, los
índices unificados del mes valorizado que entra en vigencia el siguiente mes
el cual es publicado por el Diario oficial El Peruano o los índices unificados del
siguiente mes con que debe ser pagado la valorización que entrará en
vigencia posterior a dicho mes con que debe ser pagado la valorización?”
III. ANÁLISIS Y CONSIDERANDOS. -
PRIMERO. - De manera preliminar, corresponde efectuar algunas precisiones en
relación a la emisión de la presente opinión legal, la misma que se desarrolla sobre la
base del marco normativo descrito en el acápite PRIMERO al SEXTO.
1
Resolución Viceministerial N° 003-2021-JUS-VMJ, de fecha 24 de junio de 2021. “(…) 6.9 Las opiniones jurídicas e
informes legales tienen carácter orientativo sin efecto vinculante. En este sentido, la entidad que solicita dichas opiniones e
informes los puede tener en cuenta al momento de tomar una decisión, ajustando su actuación conforme a sus normas de
organización funcional. (…)” (Negrita y subrayado es agregado).
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Ahora bien, de conformidad con lo establecido en el artículo 194º de la Constitución
Política del Perú, modificada por Ley de Reforma Constitucional – Ley Nº 30305, indica
que las municipalidades provinciales y distritales, son los órganos de gobierno local,
que cuentan con autonomía, política, económica y administrativa, en los asuntos de
sus competencia, lo que es concordante con lo dispuesto en el Articulo II del Título
preliminar de la Ley Nº 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades (…) “Las
Municipalidades provinciales y distritales, son los órganos de gobierno promotores del desarrollo
local, con personería jurídica de derecho público y plena capacidad para el cumplimiento de sus
fines”, también el Articulo II establece: “Los gobierno locales gozan de autonomía política,
económica y administrativa en los asuntos de su competencia”.
SEGUNDO. - Que, de acuerdo al Art. 28º de la Ley 27972 - Ley Orgánica de
Municipalidades, la Gerencia de Asesoría Jurídica forma parte de la estructura
orgánica administrativa de la Municipalidad.
En ese sentido, de acuerdo al Art. 46º del Reglamento de Organización y Funciones de
la Municipalidad Provincial de Huancavelica; vigente a la fecha, la Gerencia de
Asesoría Jurídica se encarga de: “(…) La Gerencia de Asesoría Jurídica desarrolla funciones
consultivas en materia jurídica, brinda asesoramiento sobre la adecuada interpretación, aplicación
y difusión de las normas legales de competencia municipal. (…)”
TERCERO. - Que, de acuerdo al numeral 1.1 del artículo IV Del Título Preliminar del
T.U.O de la Ley N° 27444, señala que “Las autoridades administrativas deben
actuar con respecto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que le estén atribuidas y de acuerdo a los fines para los que les
fueron conferidas”.
CUARTO. – En tal medida, para conceptualizar el término “Opinión Legal”,
desarrollaremos los términos siguientes: “Opinión”: Parecer, concepto, juicio,
dictamen acerca de alguna cosa o asunto. Y de la misma forma, el vocablo “Legal”;
lo definimos como: “Documento que especifica la conclusión sobre un hecho concreto
a la que llega un profesional Abogado cuando a examinado una determinada situación
legal; y, se emite cuando no se tiene un precedente en derecho (ley, jurisprudencia y
reglamentos)” que requiere una interpretación”. De otro lado, una opinión legal, no es
garantía de que la parte solicitante llegue a un resultado en particular; de ahí que, las
opiniones legales y/u opiniones jurídicas e informes legales tienen carácter
orientativo sin efecto vinculante, EMITIÉNDOSE EN EJERCICIO DE UNA
FUNCIÓN MERAMENTE CONSULTIVA NO DECISORIA.
QUINTO. - Que, el numeral 183.2) del artículo 183° del Texto Único Ordenado de la
Ley N° 27444; Ley del Procedimiento Administrativo General, modificando mediante el
Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, establece: “(…) La solicitud de informes o dictámenes
legales es reservada exclusivamente para asuntos en que el fundamento jurídico de la pretensión
sea razonable discutible, o los hechos sean controvertidos jurídicamente, y que tal situación no
pueda ser dilucidada por el propio instructor. (…)”
SEXTO.- Que, de este modo, cuando se dispone la elaboración de un informe debe
indicarse concretamente los extremos de la materia sobre los que solicita opinión, por
el cual no puede emitirse parecer en abstracto ni para situaciones hipotéticas; -ante
una consulta de carácter general y abstracta no se debe emitir opinión-; por
lo que, el solicitante que no cumpliera con estas exigencias o fuera patente que desea
simplemente evadir sus responsabilidades decisorias, dilatar el trámite, pretenda
conformación de actos ya adoptados o cualquier circunstancia análoga, la sanción
consistirá en la habilitación para que el informante niegue opinión motivado
su decisión.
SÉPTIMO. – Ahora bien, atendiendo al presente caso, es preciso citar lo dispuesto en
el acápite 3.7. REAJUSTES del Título III DEL CONTRATO de la Sección General
– DISPOSICIONES COMUNES DEL PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN de las Bases
Integradas de la Adjudicación Simplificada N° 028-2023-MPH/CS – Primera
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Convocatoria, concordante con la Cláusula Segunda del Contrato N°
053-2023-GM/MPH, la cual dispone que, “Los reajustes se calculan conforme lo
indicado en el numeral 38.3 del artículo 38 y artículo 195 del Reglamento”.
OCTAVO. – En tal medida, debe indicarse que, el numeral 38.3 del artículo 38 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, en lo sucesivo el Reglamento,
regula la obligatoriedad de incorporar fórmulas de reajuste en los contratos de
ejecución de obra, en los siguientes términos: “En el caso de contratos de obra
pactados en moneda nacional, los documentos del procedimiento de
selección establecen las fórmulas de reajuste. Las valorizaciones que se
efectúen a precios originales del contrato y sus ampliaciones son ajustadas
multiplicándolas por el respectivo coeficiente de reajuste “K” que se
obtenga de aplicar en la fórmula o fórmulas polinómicas, los Índices
Unificados de Precios de la Construcción que publica el Instituto Nacional de
Estadística e Informática – INEI, correspondiente al mes en que debe ser pagada
la valorización. Una vez publicados los índices correspondientes al mes en que
debió efectuarse el pago, se realizan las regularizaciones necesarias. (…)”. (El
subrayado y resaltado es agregado).
NOVENO. – Por su parte, el numeral 195.1. del artículo 195 del Reglamento,
establece que, “En el caso de obras, los reajustes se calculan aplicando el
coeficiente de reajuste “K” conocido al momento de la valorización, siendo
un reajuste a cuenta”. (El subrayado y resaltado es agregado).
Como se aprecia, cuando se trate de contratos de obra cuyo pago deba realizarse en
moneda nacional, los documentos del procedimiento de selección indican la fórmula
polinómica que permita hallar el coeficiente “K”, el cual debe ser multiplicado por el
monto de la valorización a efectos de reajustar el pago al contratista.
DÉCIMO. – Por su parte, el numeral 195.2. del Reglamento, establece que, conforme
se conozcan los Índice Unificados de Precios que corresponde al mes siguiente de la
valorización, se calcula el coeficiente de reajuste “K” hasta llegar al
coeficiente de reajuste definitivo y con este se determina el monto del
reajuste definitivo, lo cual puede generar un monto diferencial por
regularización de reajuste que puede ir calculando y pagando en las
valorizaciones siguiente o en la liquidación final sin reconocimiento de
intereses.
DÉCIMO PRIMERA. – En este orden de ideas, es pertinente señalar que, el numeral
38.4 del artículo 38 del Reglamento dispone que tanto la elaboración como la
aplicación de las fórmulas polinómicas se sujetan a lo dispuesto en el Decreto
Supremo Nº 011-79-VC y sus normas modificatorias, ampliatorias y complementarias.
Al respecto, cabe anotar que la elaboración de la fórmula polinómica, según lo
regulado en el Decreto Supremo Nº 011-79-VC, implica la adopción de una forma
genérica básica que considera la sumatoria de términos -monomios- y la incidencia de
los principales elementos de la obra dentro del costo o presupuesto total, junto con
los índices unificados de precios de los principales recursos de la obra,
vigentes a la fecha de elaboración del presupuesto base, y los índices
unificados de precios correspondientes al mes de la valorización
correspondiente.
De esta manera, a efectos de aplicar la fórmula polinómica y –en
consecuencia– realizar los reajustes de precios en los contratos de obra, es
necesario conocer, entre otros elementos, los índices unificados de precios
vigentes a la fecha de elaboración del presupuesto base.
DÉCIMO SEGUNDA. – Ahora bien, atendiendo a lo desarrollado, el Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado – OSCE, a desarrollado los siguientes
criterios contenidos en la Opinión N° 058-2016/DTN, a efectos de aplicar la fórmula
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polinómica y efectuar el reajuste que contempla la normativa de contrataciones del
Estado, es necesario identificar los índices unificados de precios que estuvieron
vigentes al momento de la elaboración del presupuesto de obra, para lo cual debe
considerarse la fecha de determinación del mismo consignada en el expediente
técnico.
Del mismo modo, la Opinión N° 097-2019/DTN, establece el siguiente criterio, “(…)
en el marco de un contrato de obra pactado en moneda nacional, las valorizaciones
efectuadas a precios originales del contrato son ajustadas multiplicándolas por el
coeficiente de reajuste “K” que se obtiene al aplicar- en la fórmula o fórmulas
polinómicas- los Índices Unificados de Precios de la Construcción, correspondientes al
mes en que debe ser pagada la valorización respectiva”.
Asimismo, la Opinión N° 007-2024-2024/DTN, establece el siguiente criterio, “(…)
A efectos de aplicar la fórmula polinómica y efectuar el reajuste que contempla la
normativa de contrataciones del Estado, es necesario identificar los índices unificados
de precios que estuvieron vigentes al momento de la elaboración del presupuesto de
obra principal, para lo cual debe considerarse la fecha de determinación del mismo
consignada en el expediente técnico.”
DÉCIMO TERCERA. – En consecuencia, cabe recordar que, el reajuste mide la
variación del precio de los insumos de una obra en el lapso comprendido
entre la fecha del presupuesto base (presupuesto de obra) y el mes de la
valorización correspondiente. Por tanto, independientemente de que se trate de
precios previstos en el expediente técnico de la obra principal o de precios no
previstos en este, ES NECESARIO IDENTIFICAR – ENTRE OTROS ELEMENTOS–
LOS ÍNDICES UNIFICADOS DE PRECIOS QUE ESTUVIERON VIGENTES AL
MOMENTO DE LA ELABORACIÓN DEL PRESUPUESTO DE OBRA PRINCIPAL.
IV. CONCLUSIÓN.
En consecuencia, por los fundamentos de hecho y de derecho esbozados en la
presente opinión legal; la Gerencia de Asesoría Jurídica de la Municipalidad Provincial
de Huancavelica, con las prerrogativas propias de su función de conformidad al
Principio de Presunción de Veracidad y Principio de Confianza; y teniendo a la vista el
expediente administrativo N° 14417, en un total de cinco (05) folios, emite la siguiente
opinión legal;
OPINA:
1. A efectos de aplicar la fórmula polinómica y efectuar el reajuste que contempla la
normativa de contrataciones del Estado, es necesario identificar los índices
unificados de precios que estuvieron vigentes al momento de la
elaboración del presupuesto de obra principal, para lo cual debe
considerarse la fecha de determinación del mismo consignada en el
expediente técnico.
2. De conformidad con lo establecido en el numeral 38.3 del artículo 38 y numeral
195.1. del 195 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, y Contrato
N° 053-2023-GM/MPH, las valorizaciones efectuadas a precios pactados en el
contrato y sus ampliaciones son ajustadas multiplicándolas por el respectivo
coeficiente de reajuste “K” que se obtenga al aplicar en la fórmula polinómica, los
Índices Unificados de Precios de Construcción publicados por INEI, correspondiente
al mes en que debe ser pagada la valorización (Es decir que, los reajustes se
calculan aplicando el coeficiente de reajuste “K” conocido al momento
de la valorización). Una vez publicados los índices correspondientes al mes en
que debió efectuarse el pago, se realizan las regularizaciones necesarias; en
consecuencia, dicho reajuste corresponde al mes en que debe ser pagada la
valorización respectiva.
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3. De conformidad al numeral 195.2 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado, el cálculo del coeficiente de reajuste, se realiza una vez que se conozcan
los Índice Unificados de Precios que corresponde al mes siguiente de la
valorización, se calcula el coeficiente de reajuste “K” hasta llegar al
coeficiente de reajuste definitivo y con este se determina el monto del
reajuste definitivo, lo cual puede generar un monto diferencial por
regularización de reajuste que puede ir calculando y pagando en las
valorizaciones siguiente o en la liquidación final sin reconocimiento de
intereses.
Es todo cuanto se opina, para los fines que estime pertinente.
Atentamente,
C.c.
Archivo
CES/vwpz
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