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Nro: 89/2023
Oficina: Tribunal Apelaciones Trabajo 2ºT
SENTENCIA DEFINITIVA Nº 89/2023
TRIBUNAL DE APELACIONES DEL TRABAJO DE 2º TURNO
MINISTRA REDACTORA: DRA. SILVANA GIANERO DEMARCO.
MINISTROS FIRMANTES: DR. JOSÉ PEDRO RODRÍGUEZ PEREYRA, DRA. VERÓNICA SCAVONE
BERNADET, DRA. SILVANA GIANERO DEMARCO.
Montevideo, 5 de mayo de 2023.
VISTOS EN EL ACUERDO:
Estos autos caratulados “MARTIRENA, DANIEL C/ COMISIÓN DE APOYO UE 068 Y ASSE –
PROCESO LABORAL ORDINARIO (LEY 18.572), RECURSO TRIBUNAL COLEGIADO” I.U.E. 0002-
015680/2022, venidos en conocimiento de este Tribunal en mérito del recurso de apelación interpuesto
contra la Sentencia Definitiva Nº 45/2022 de 6 de diciembre de 2022, dictada por la Sra. Juez Letrada
de Trabajo de la Capital de 10º Turno, Dra. Fabiana Acosta Pereira.
RESULTANDO:
1) La Sala acepta el relato de antecedentes procesales que se consignan en la Sentencia apelada
procediendo al dictado de la presente.
2) Por Sentencia Definitiva de Primera Instancia Nº 45/2022 (fs. 348), dictada con fecha 6 de diciembre
de 2022, se dispuso: “Ampárese la excepción de falta de legitimación pasiva interpuesta por ASSE.
Desestimase la excepción de falta de legitimación pasiva interpuesta por COMISIÓN DE APOYO UE
068 DE ASSE. Desestimase la excepción de prescripción y/o caducidad interpuesta por ASSE.
Desestimase la excepción de pago interpuesta por COMISIÓN DE APOYO UE 068 DE ASSE.
Declárase la existencia de la relación laboral entre el actor y COMISIÓN DE APOYO DE PROYECTOS
ASISTENCIALES ESPECIALES DE LA UNIDAD EJECUTORA 068 DE ASSE. Ampárese parcialmente
la demanda instaurada y en su mérito condénese COMISIÓN DE APOYO DE PROYECTOS
ASISTENCIALES ESPECIALES DE LA UNIDAD EJECUTORA 068 DE ASSE a abonar al actor los
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rubros: presentismo, antigüedad, licencia no gozada, salario vacacional y aguinaldo por las sumas
indicadas por la parte actora de fojas 87 a 88 vto. que incluyen el 10% en concepto de daños y
perjuicios preceptivos sobre los rubros de naturaleza salarial y el 10% en concepto de multa. Reajustes
e intereses hasta el efectivo pago. Desestímase en lo demás por los argumentos expuestos. Costas a
cargo de la parte demandada. Sin especial condenación en costos. HS.FS: 3 BPC”.
3) La parte codemandada COMISIÓN DE APOYO DE PROYECTOS ASISTENCIALES ESPECIALES
DE LA UNIDAD EJECUTORA 068 DE ASSE, a través de su representante legal, interpuso recurso de
apelación contra la Sentencia Definitiva dictada, agraviándose en cuanto entiende acreditada la relación
laboral, solicitando sea revocada (fs. 367 a 370 vuelto).
4) Por Decreto 1685/2022 de fecha 21 de diciembre de 2022 se otorgó traslado del recurso de
apelación interpuesto a la parte actora y a ASSE, evacuando la primera de fs. 381 a 381 vuelto.
5)Por auto Nº 172/2023 de fecha 7 de marzo de 2023 se franqueó la alzada (fs. 383).
Recibidos los autos por el Tribunal, se dispuso el pase a estudio de los Sres. Ministros y Acuerdo (fs.
399).
CONSIDERANDO:
I) La Sala conformada por sus miembros voluntades naturales y su voluntad unánime, revocará la
Sentencia apelada, en base a los argumentos que se señalarán.
II) Como se desprende de obrados la parte demandada se agravia en cuanto sostiene básicamente
que: “del fallo dictado no surgen fundamentos que justifiquen el fallo”, hace especial hincapié de la
errónea valoración de la prueba errónea, en cuanto la recurrente señala que de la prueba documental
se desprende que el actor fue contratado bajo la figura del arrendamiento de servicios profesionales,
desempeñándose el compareciente desde el año 2010 hasta el año 2020, no ejerciendo control sobre la
parte actora, que en forma independiente cumplió con las obligaciones pactadas en los Convenios
Colectivos y dentro de la estructura organizada.
III) Situación fáctica alegada.
De la lectura de la demanda, se desprende que el actor señala que ingresó a trabajar para las
demandadas como médico general de policlínica en el Centro Auxiliar de Santa Lucía R.A.P. de
Canelones Unidad Ejecutora 057 de ASSE. Si bien, admite que celebró un contrato de arrendamiento
de servicios, señala que lo cierto es que existió un vínculo laboral subordinado, verificándose en el caso
los extremos propios de tal relación jurídica, a mayor abundamiento ver fs. 74 vuelto y siguientes. Entre
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ellos señala que se dan los siguientes: subordinación; pago periódico y regular, extremo que se ve
reflejado en las facturas idénticas a lo largo del vínculo; existía fijación de horario y jornada de trabajo,
ya que cumplía un promedio de 234 horas mensuales; pago de beneficios laborales, puesto que la
demandada le abonaba un rubro salarial que fue establecido en el denominado “acuerdo 30 de mayo de
2008”, es decir que tuvo su origen en un acuerdo, que fue celebrado entre las organizaciones más
representativas de trabajadores y empleadores; fijación de aumentos salariales, según criterios de la
actividad subordinada. En tal sentido, se le reajustaba el salario en enero de cada año según parámetro
dado por el Poder Ejecutivo; prestaba funciones en locales de la empresa; le era controlado el horario
mediante el marcado de tarjeta y en ese marco se alega la verificación de criterios complementarios
indicadores de la subordinación alegada (ver fs. 77 vuelto).
Por su parte, la demandada opone excepción de falta de legitimación pasiva, alegando que no existió
ningún vínculo laboral con el actor, sino que en el caso se verificó un contrato de arrendamiento de
servicios.
Es de destacar que la parte actora, al evacuar las excepciones alega que la legitimación de la
accionada se justifica en la figura del empleador complejo.
En efecto, el actor fue oportunamente contratado a efectos de que, con independencia técnica y
profesional, realice el arte de su especialidad.
Asimismo, rechaza que hubiese controles, sino que justifica la coordinación de horarios en base a la
naturaleza de la tarea a prestar se imponen controles y coordinación de todos los que prestan el
servicio. En tal sentido, señala que la demanda adolece de carencias en la sustanciación, ya que no
detalla en qué consistían las directivas que le eran dadas.
En cuanto a las facturas que extendía el actor señala a fs. 178 numeral 5, que de la observación de
estas, es dable verificar que no existe continuidad en sus números, por lo que (muy probablemente) el
actor prestara servicios, para otros prestadores de salud.
Agrega que a los efectos de valorar la situación se debe tener en cuenta el carácter de profesional
universitario del actor.
También, señala que no se le abonaba un salario, sino que cobraba honorarios profesionales, extremo
que se traduce en lo consignado en cada factura y que al rescindir el contrato de forma unilateral
solicitó la liquidación de honorarios (ver fs. 179 in fine).
Por último, se controvierten los extremos complementarios del vínculo, que se invocan en sede de
demanda.
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Por otra parte debe destacarse que el actor cuando evacua el traslado de excepciones, invoca que la
legitimación de la accionada se justifica en la figura del empleador complejo.
Entonces, partiendo del marco fáctico referenciado y cumplidas las etapas procesales correspondiente
se dicta la Sentencia de Primera Instancia No. 45/2022, concluyendo en su fallo que la prestación de
tareas desarrolladas por el actor se dio en el marco una “relación laboral”.
Expresamente señala al final del Considerando VI), en la atacada se señala que: “…Del conjunto de la
prueba en autos se concluye que el actor trabajó en forma subordinada a Comisión de Apoyo de
Programas Asistenciales de ASSE bajo sus órdenes, habiendo acreditado la existencia de la relación
laboral alegada. En autos surge el elemento subordinación jurídica, entendiendo con tal el poder de
dirección de la actividad desarrollada o el dictado de órdenes en la modalidad de ejecución…” (sic fs.
359).
IV) Encuadre del caso dentro del marco conceptual.
De lo que viene de exponerse, corresponde entonces señalar que la procedencia del reclamo nos lleva
a circunscribir el tema debatido en desentrañar en el presente caso, si del examen de la prueba rendida
y valorada la misma en su conjunto, nos permite inferir si estamos ante un contrato de trabajo o no.
Cuestión de difícil resolución, en tanto las partes estuvieron vinculadas por más de 10 años bajo la
figura del contrato de arrendamiento de servicios que fue documentada y si analizamos el vínculo desde
la realidad este encarta en una situación de trabajo subordinado.
Es del caso señalar que, como es sabido y mayormente en la actualidad existen gran cantidad de
desviaciones del modelo típico de contrato de trabajo, debiendo tener presente que como enseñaba el
Dr. Plá Rodríguez no cualquier prestación de servicios constituye objeto de un contrato de trabajo, la
decisión se vuelve en muchos casos compleja, en tanto está en juego nada más y nada menos que la
calificación del vínculo jurídico, que unió a las partes, en el que una de ellas aportó trabajo humano a
cambio de una contraprestación en dinero. De allí, que las particularidades de cada caso concreto y
desde la relevancia de la prueba surjan especialidades que deriven en premisas fundamentales, para
determinar si nos encontramos ante una u otra hipótesis. Por ende es dable sostener que el presente
caso no resulta ajeno a éstas dificultades.
En este sentido, ha expresado el Dr. Ermida Uriarte- Hernández Alvarez “…La proliferación de
situaciones de fuga de la regulación de las relaciones jurídicas del Derecho del Trabajo, se ha
desarrollada notablemente en los últimos años. Para ello se recurre a múltiples modalidades de
subcontratación, tercerización, externalización, descentralización y deslaboralización de la relación de
trabajo, mediante contratación de trabajadores a través de un tercero, celebración de contratos de
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trabajo con la forma de contratos civiles o comerciales, constitución de una empresa real o ficticiamente
autónoma con trabajadores hasta ese momento dependientes de la principal, contratación con
cooperativas, declaración legal de que determinados trabajadores pasan a ser “trabajadores
independientes” si se inscriben como tales en un determinado registro, presunción legal de que
determinados trabajadores son autónomos o aún empresas (“unipersonales”), entre otras.
(ampliamente, en el Trabajo “Crítica de la subordinación', RDL Nro. 206, págs. 225-251; Mangarelli,
Arrendamiento de Servicios, en 'Cuarenta y Dos Estudios sobre la Descentralización Empresarial y el
Derecho del Trabajo', FCU, 2000, págs. 267-281; Raso Delgue, 'La contratación atípica del trabajo',
AMF).
En efecto, desde la óptica de los conceptos señalados se concluye que existen diversas formas
jurídicas que son utilizadas para sustraer a la relación de trabajo de la subordinación jurídica y/o la
aplicación del derecho laboral, entre ellas el contrato de arrendamiento de servicios, respecto del cual
expresa la Profesora Mangarelli, que en los últimos años ha recuperado terreno, en detrimento del
contrato de trabajo. Cada vez son más los trabajos que dejan de realizarse en forma dependiente y
pasan a ser desarrollados por empresas o trabajadores autónomos a través del contrato de
arrendamiento de servicios. De tal panorama, señala el Profesor, Raso Delgue, que el contrato de
arrendamiento de servicios se ha vuelto uno de los instrumentos preferidos de la tercerización:
materializándose vínculos laborales “externos a la empresa”. Produciéndose una descentralización
material (la labor del trabajador se realiza geográficamente fuera de la empresa) o simplemente formal
(el trabajo se desarrolla adentro de la empresa, pero “en los papeles” el trabajador es un proveedor de
servicios externo a ella.)" (cfm. Sentencias 362/2009 T.A.T. 3° Contarín –r.- del 11 de setiembre de
2009 y sentencia Nro. 182 de fecha 16.05.2007 redactada por el Dr. Piatniza citada en el "Anuario de
Jurisprudencia Laboral 2007", caso 299, páginas 184/185).
En efecto en la causa se han enderezado las alegaciones de las partes a demostrar que “la presencia
de subordinación jurídica en el trabajo prestado por el actor durante más de 10 años (desde julio 2010 a
diciembre 2020)”.
Partiendo de dicha premisa, se debe señalar que el actor dirige sus baterías procesales a demostrar
mediante la prueba documental incorporada en sede de demanda, que la actividad prestada como
médico general se desarrolló bajo el marco de un vínculo laboral, a tales efectos se agregan: el
compromiso funcional firmado el 8/07/2010 fs. 5,liquidaciones de facturas de fs. 6 a 31, Convenios
Colectivos y Acuerdo entre ASSE,SMU, FEMI Y SAQ que obran agregados de fs. 33 a 68 inclusive.
En este escenario, se debe resaltar que el fallo dictado, hace un análisis de las cláusulas principales
contrato que determinan que se pactó un arrendamiento de servicios, y se excluye la subordinación, es
claro que este contrato prevé que el contratante, no está sujeto al cumplimiento de horarios, etc. (ver
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compromiso agregado a fs. 5, 158 a 168).
Entiende la Sala, que este contrato no puede ser valorado en forma aislada sino que como surge
acreditado en la litis los distintos contratos de arrendamiento de servicios se suscribieron en el marco
de acuerdos con FEMI y SMU ya referidos, donde se estableció que se realizaría una contratación
anual, con un modelo de contrato, por un precio anual, que se pagaría en 12 cuotas, cláusulas que se
compadecen con el contrato de arrendamiento de servicio firmado por el actor.
Por tanto, es dable inferir que este acuerdo estuvo dado en el marco de negociación del gremio médico
y los distintos sindicatos entre los intervinientes estuvo la Comisión de Apoyo, dicha comparecencia de
estas gremiales se justifica en el marco de defender los intereses de los profesionales involucrados. Ello
porque, no se puede desconocer que las gremiales firmantes en nuestro país, detentan un amplio poder
de negociación obteniendo una autonomía real a la hora de lograr mejores condiciones salariales y
ambientales para ejercer su profesión en las distintas Instituciones, adecuando su prestación a las
particularidades que revisten este vínculo y prestar sus guardias en ese marco fáctico.
En otro orden, se debe inferir que esa forma de contratación no se enmarca en un contrato de
adhesión, sino que se celebra el contrato en un marco de absoluta libertad y sopesando ventajas y
desventajas, máxime que el accionante en los fundamentos de la demanda no alega en forma alguna la
nulidad del contrato.
Tampoco, se invocan perjuicios padecidos, ni que el marco contractual estuviera predeterminado.
Debe destacarse que si bien el actor cobró honorarios, durante un tiempo que estuvo imposibilitado por
razones de enfermedad en el último periodo de la vinculación y ello podría asimilarse a la cobertura de
la licencia por enfermedad, y éste pago tiene su justificación en el Convenio multicitado, más
precisamente en su clausula 8 de fs. 129 vto. Por, lo cual este indicio no sortea el test de laboralidad.
Pero, además este pago nos permite equipar la situación del actor con un funcionario público, más que
con un trabajador privado, pues en el subsidio por enfermedad no cobraría la totalidad del ingreso,
como así se pactó a nivel gremial (cláusula 8 fs. 129vto.).
Otro indicio a relevar es que admiten sujetarse a la jurisdicción de un Tribunal Arbitral, según cláusula
10, en caso de darse incumplimientos de obligaciones asumidas y que deriven en la rescisión del
contrato. A su vez, se señala como estará formado el Tribunal Arbitral, tres miembros: uno de Comisión,
otro de Facultad de Medicina y otro de FEMI.
Esta cláusula refrenda aún más que las partes en ningún momento visualizaron la relación desde el
punto de vista del derecho del trabajo, porque en el eventual incumplimiento del contrato de trabajo se
resigna el ejercicio de las facultades que invisten a cualquier empleador que en el caso sería puramente
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el despido, sometiéndose a la Jurisdicción del Derecho Arbitral.Este indicio también va en consonancia
con la validez del contrato celebrado entre las partes.
Por otro lado, si examinamos la subordinación económica alegada desde el punto de vista de las reglas
consignadas en el “compromiso médico”, se debe señalar que en este se establecen cláusulas que
regulan el mínimo salarial y sus aumentos. Estos, no son solo de los dependientes, sino que involucran
a los aumentos de los funcionarios públicos, siendo una premisa de estos que se constate la
equiparación.
Siendo importante destacar que en el segundo contrato, celebrado de 30 de julio de 2010, también se
pactó que el precio será el que resulte del “compromiso funcional” (fs. 101), así que tampoco importa
por sí indicio de laboralidad.
Asimismo, surge que cuando en los contratos firmados por el actor se vincula al “compromiso
funcional”, ello no hace más que vincular este compromiso con el Acuerdo de ASSE, SMU, FEMI y SAQ
de 2008 (fs. 46), el cual refiere expresamente a la forma de remuneración. Aún más, el propio
reclamante en su demanda hace especial referencia al documento y lo agrega en su demanda, pero, es
de orden precisar que se transcribe parcialmente la cláusula 5 del acuerdo de 2008,ya que no se
transcribe la oración final del segundo inciso: “Estos aspectos deberán contar con la voluntad expresa
del profesional médico, así como con la condición de preservar los ingresos líquidos percibidos a través
de la Comisión de Apoyo o Patronato del Psicópata” (fs. 47). Clausula está,que se omite en la
transcripción del actor, quien se limita a transcribir la primera oración del acuerdo multicitado en la cual
se señala: “Asimismo, dentro del paso de vigencia del presente acuerdo, se propiciará frente a la
Comisión de Apoyo y Patronato del Psicópata, la generación de un nuevo sistema contractual, que
incluya explícitamente vínculos laborales en relación de dependencia”.
Pues bien, analizando el cúmulo probatorio rendido y partiendo desde la perspectiva de la obligaciones
asumidas por los contrayentes en el devenir de los años y concatenando los indicios que fueron objeto
de relevamiento en el presente fallo, corresponde establecer que, los contratos de arrendamiento de
servicios que firmó el actor a lo largo de la ejecución de este vínculo, que se enmarcaron en los
extremos fácticos recogidos en el Convenio multicitado, nos permite solo llegar a una conclusión válida
que estos contratos se firmaron en base al mismo hilo conductor, que no hacen más que respetar el
acuerdo firmado por las organizaciones gremiales representativas. Por ende dicha voluntad no puede
hoy pretenderse escindirla de los contratos celebrados y mas específicamente del Convenio, que no
solo pautan generalidades del cumplimiento de la función médica entre otros profesionales de la salud,
sino que señala la forma de retribución, las cargas horarias que se iban a adecuar al ejercicio de cada
especialidad, régimen de guardia reten e incluso se compromete ASSE, a mantener el estatuto fijado a
la hora de determinar “ la remuneración de los docentes universitarios en funciones en ASSE, que otros
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profesionales con similar función en ASSE”, lo que hace honor la equiparación salarial.
Tampoco se debe analizar el vínculo sin tomar en cuenta la conducta del actor asumida cuando se da
por rescindido el contrato, dado que en su carta expresa, que :”…solicita la baja de la plantilla de
médicos y “esperando la liquidación de honorarios”, carta del 17.12.2020.( sic fs. 106).
En efecto, en el caso los indicios relevados a la luz de prueba producida y desde la perspectiva de las
reglas de la sana crítica, se arriba a la conclusión revocatoria de la atacada, en tanto no se tiene el
honor de compartir como expresa la atacada que se ha “acreditado la subordinación que hace a la
identificación de la relación contractual a la figura del contrato de trabajo”.
En este sentido, se ha expresado el TAT de 4º. Turno, en Sentencia No. 9/22 que: ”…Es sabido que, en
la rama de actividad de la salud, elementales reglas de experiencia enseñan, que es común que los
profesionales universitarios, tanto doctores en medicina como licenciados en distintas áreas, desarrollen
al mismo tiempo, sus tareas en diversas instituciones públicas y privadas y con distintas cargas
horarias, y se vinculen en algún caso en relación de dependencia y en otros, en régimen de
arrendamiento de servicios. No parece ser, que el Dr. Vidal, haya desconocido o confundido la
naturaleza de la vinculación, es decir, no desconocía el alcance del contrato, sino que en su calidad de
profesional universitario (trabajador calificado) ponderó la situación y aceptó la propuesta de
la Comisión de Apoyo.
Por su parte, encontrarse inmerso en la organización de la Policlínica de Suárez, no resulta
incompatible con la prestación de servicios médicos en forma independiente. Pues, es lógico y
razonable que tenga plena independencia técnica y al mismo tiempo, deba seguir ciertas pautas del
centro de salud, donde se realiza la guardia o se presta el servicio, en cuanto al funcionamiento del
mismo, sin que ello implique dependencia laboral alguna. La relación entre el actor y su contratante se
desarrolló de esa manera por varios años, sin que el actor requiriera el pago de los rubros que ahora
reclama como correspondientes a una relación que califica de laboral. No se demostró que el Dr. Vidal,
recibiera órdenes o se le hubieren aplicado sanciones, como ocurre con los dependientes.
Asimismo se debe señalar que, el TAT de Primer Turno en sentencia No. 170/22, resuelve en el mismo
sentido que esta Sala y expresa que:” Es sabido que, en la rama de actividad de la salud, elementales
reglas de experiencia enseñan, que es común que los profesionales universitarios, tanto doctores en
medicina como licenciados en distintas áreas, desarrollen al mismo tiempo, sus tareas en diversas
instituciones públicas y privadas y con distintas cargas horarias, y se vinculen en algún caso en relación
de dependencia y en otros, en régimen de arrendamiento de servicios. No parece ser, que el Dr. Vidal,
haya desconocido o confundido la naturaleza de la vinculación, es decir, no desconocía el alcance del
contrato, sino que en su calidad de profesional universitario (trabajador calificado) ponderó la situación y
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aceptó la propuesta de la Comisión de Apoyo.
Por su parte, encontrarse inmerso en la organización de la Policlínica de Suárez, no resulta
incompatible con la prestación de servicios médicos en forma independiente. Pues, es lógico y
razonable que tenga plena independencia técnica y al mismo tiempo, deba seguir ciertas pautas del
centro de salud, donde se realiza la guardia o se presta el servicio, en cuanto al funcionamiento del
mismo, sin que ello implique dependencia laboral alguna. La relación entre el actor y su contratante se
desarrolló de esa manera por varios años, sin que el actor requiriera el pago de los rubros que ahora
reclama como correspondientes a una relación que califica de laboral. No se demostró que el Dr. Vidal,
recibiera órdenes o se le hubieren aplicado sanciones, como ocurre con los dependientes…No se trata
de imputarle al médico consecuencias jurídicas a términos que, de no estar asesorado por un
profesional del derecho, sería desproporcionado exigirle.
En definitiva, el contexto en el que se desarrollaron los hechos reportan argumentos para volcar la
decisión en el sentido de que el contrato de arrendamiento de servicios pactado entre el Dr. Roberto
Andrade y la Comisión de Apoyo Unidad ejecutora 068 de ASSE se ejecutó como tal y no como mera
cobertura a una relación de trabajo dependiente. En consecuencia la justicia sustantiva del caso,
interpretados los hechos en su contexto a la luz del derecho representado por la Recomendación OIT
No. 198 de OIT, sustentan la calificación del vínculo como arrendamiento de servicios…”
En suma, de conformidad a lo expresado se ampara el agravio formulado, en tanto no se tiene el honor
de compartir los fundamentos de la atacada, revocándose la misma y en su mérito desestimando la
demanda.
V) Debido a la opinabilidad de la cuestión, no amerita imponer condena en costas y costos.
Por lo expresado y de acuerdo a lo previsto en las Leyes 18.572 y la redacción dado por la ley
modificativa 18.847 y la Ley 19.090, la Sala
FALLA:
REVOCÁNDOSE LA SENTENCIA APELADA Y EN SU MÉRITO SE DESESTIMA LA PRETENSIÓN
INSTAURADA.
COSTAS DEL GRADO POR EL ORDEN CAUSADO, SIN ESPECIAL CONDENA EN COSTOS.
HONORARIOS FICTOS TRES BASES DE PRESTACIONES Y CONTRIBUCIONES. NOTIFÍQUESE Y
DEVUÉLVASE A LA SEDE DE ORIGEN EN LA FORMA DE ESTILO.-
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Dr José Pedro Rodríguez Pereyra.
Presidente.
Dra Verónica Scavone Bernadet.
Ministra.
Dra Silvana Gianero Demarco.
Ministra.
Esc Mabel Machado Calvo.
Secretaria Letrada.
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