¿Servidumbre de paso, en la doctrina?

La servidumbre es una carga que agrava un predio (sirviente) en beneficio de otro

predio (dominante). A la primer se le llama servidumbre pasiva y a la segunda activa.
La servidumbre puede constituir por contrato, voluntad testamentaria, por acto inter
vivos, por ley y por usucapión.
Art.- 1035 “La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravámenes en
beneficio de otro que den derecho al dueño del predio dominante para practicar
ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueño de este el ejercicio de
algunos de sus derechos”
Gaceta jurídica
Es el beneficio entre dos fundos, no personas, donde le facultaba de utilidad de una
cosa ajena. Es la carga que le imponen al dueño del predio sirviente en beneficio del
propietario del predio dominante, siendo la servidumbre limitaciones a la propiedad.
a) Es un derecho real cuyo titular es el dueño o poseedor del predio dominante,
por lo que la servidumbre es una relación entre titular del predio dominante y
del predio sirviente “será titular de la servidumbre quien en cada momento
sea dueño del predio dominante”
b) La servidumbre recae sobre cosa ajena, pues el favorecido será una persona
distinta al propietario del predio. NO HAY SERVIDUMBRE SOBRE COSA
PROPIA.
c) La servidumbre es una carga que sufre el dueño de un predio a favor del
dueño de otro predio, siempre en utilidad. Tiene que ser una ventaja real que
redunde en beneficio del predio: transitar, apoyar construcciones, levantar
construcciones.
d) La servidumbre tiende a la perpetuidad, aunque puede establecerse a plazo.
e) La servidumbre tiene carácter predial.
El código regula las dos servidumbres, voluntades de partes o por mandato de ley.
Espinoza Espinoza
1. Concepto de servidumbre
Romero Romaña “Las servidumbres son gravámenes establecidos sobre un predio
para beneficiar a otro predio, lo que da un carácter típicamente real, porque afectan
a los predios y no a los propietarios de los mismo”.
Avedaño Arana “En realidad las servidumbres son cargas-y no gravámenes-que se
imponen al dueño del predio sirviente en beneficio del propietario del predio
dominante”.
2. Tipos de servidumbre.
Las servidumbres legales, “tienen importancia porque las impone la ley, aún contra la
voluntad de las partes”. Estas requieren la decisión de una autoridad para
consumarse, ya sea judicial o administrativa, su constitución no es automática.
Resolución N°.111-2020-SUNARP-TRA-A del 6 de febrero del 2020.- “El título de
constitución de una servidumbre se encuentra referido a que esta pueda darse por un
contrato o por decisión unilateral (testamento), así como por ley. En estos supuestos,
ya sea por voluntad del propietario o por ley”.
La servidumbre no transfiere la propiedad, el titular del predio sirviente le otorga en
beneficio del titular del predio dominante, derechos de ciertos actos de uso respecto
de su predio o para impedir que el titular del predio sirviente pueda ejercer algunos de
sus derechos.
Las servidumbres convencionales se establecen por voluntad de las partes, debiendo
ser constituidos por los propietarios para su acceso al Registro. Asimismo, estos
deben ser propietarios Resolución N°.1174-2014-SUNARP-TR-L del 25 de junio del 2014
“No es posible el acceso al Registro de la servidumbre convencional efectuada por
quienes de acuerdo al antecedente registral ya han transferido su derecho de
propiedad sobre el predio que se pretende afectar”.
Se requiere el instrumento público para su inscripción al Registro de Predios.
Resolución N.° 721-2014-SUNARP-TR-L del 11 de abril del 2014 “En virtud del principio
de titulación autentica para inscribir una servidumbre convencional se requiere de
instrumento público otorgada por el propietario del predio servido y del predio
sirviente, en el que deberá obrar las condiciones de constitución de dicho real conforme
al artículo 1043 del Código Civil”.

Jurisprudencia
Res. N° 536-2025-SUNARP-TR-A
“El título de constitución de una servidumbre se encuentra referido a que esta puede
darse por un contrato (acto convencional) o por decisión unilateral (testamento), así
como por la ley. Asimismo, las servidumbres pueden constituirse por prescripción”
Res. N° 026-2011-SUNARP-TR-T
“La servidumbre se constituye, por regla general, cuando los predios dominantes y
sirvientes pertenecen a distintos sujetos y siempre que proporcione utilidad predio
dominante. No es exigible la previa constitución de servidumbre cuando el predio
pueda acceder a la vía pública a través de otro pedio perteneciente a la misma”
Casación N.° 15524-2017 San Martín, Lima: 22 de noviembre del 2018, considerando
quinto.
“La extensión y demás condiciones de las servidumbres se rigen por el título de su
constitución y, en su defecto, por las disposiciones de este Código. Toda duda sobre la
existencia de una servidumbre, sobre su extensión o modo de ejercerla, ser interpreta
en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, pero sin imposibilitar o dificultar
el uso de la servidumbre”

Art.- 1043 “La extensión y demás condiciones de la servidumbre se rigen por el título
de su constitución y, en su defecto por las disposiciones del Código Civil.
Toda duda sobre la existencia de una servidumbre, su extensión o modo de ejercerla
se interpreta en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, pero sin
imposibilitar o dificultar el uso de la servidumbre”
Al establecer la servidumbre se debe entender que están comprendidos todos los
derechos que sean necesarios para su uso, así como todas las actividades que sean
necesarias para conseguir el ejercicio pleno de la carga.
El título de constitución, se refiere que este pueda por un contrato o decisión
unilateral, así como la ley, los supuestos se hará entender que se establecerá la
extensión, las condiciones de la servidumbre, asimismo, partiendo de lo establecido
del Código Civil.
La dificultad que pueda surgir al interpretarse el título de constitución, sobre la
extensión o condiciones, deberá interpretarse que no represente una mayor carga en
su ejercicio y modo que no imposibilite o dificulte el uso de la servidumbre. La
servidumbre deberá servir como la proporción de utilidad que generé al predio
dominante, solo responde lo estrictamente necesario para su correcto ejercicio, ni
más ni menos.
Espinoza Espinoza
La servidumbre solo se interpreta en razón de las condiciones que se pactan o de la
propia ley, toda servidumbre esta regida bajo un criterio de utilidad, sea en sus
diversas formas, sobre la base de relaciones jurídicas creadas ya sea por la ley o el
contrato. Entendida que el título de constitución de una servidumbre esta referida a
que se de por un contrato, o decisión unilateral o por la ley.
1. Causa creadora del derecho de servidumbre.
La fuente que nace la servidumbre, sea de carácter convencional o legal. Las
voluntarias, se convienen a través de un acuerdo su constitución, expresando cada
parte su manifestación de voluntad.
Mientras que las servidumbres legales “son aquellos que se constituyen por mandato
de la ley, fundada básicamente por razones de utilidad pública, privada o comunal”.
El título de la constitución de la servidumbre es importante conocer, pues toda duda
sobre su existencia, los alcances de la misma y cómo se ejerce, debe estar contenido
en el mismo, sea convencional o legal. Los derechos y obligaciones deberán hallarse
estipuladas en dicho título.
Jurisprudencia
Res. N° 086-2017-SUNARP-TR-L
“Los derechos reales como la servidumbre se rige por el principio de legalidad, es
decir que sus alcances y efectos están señalados en la Ley, lo que la diferencia del
derecho de obligaciones en el cual rige el principio de autonomía de la voluntad. En ese
sentido, cualquier mención respecto a los alcances del derecho de servidumbre de paso
diferente a lo que señala la Ley, debe tenerse puesta”
Tribunal Registral, Resolución N.° 2598-2017-SUNARP-TR-L, Lima: 15 de noviembre
del 2017, f.j.n.°7
“El artículo 1042 del Código Civil establece que la extensión y demás condiciones de las
servidumbres se rigen por el título de su constitución y, en sus defectos, por las
disposiciones de este Código. El mismo artículo, señala que toda duda sobre la
existencia de una servidumbre, sobre su extensión o modo de ejercerla, se interpreta
en el sentido menos gravoso, para el predio sirviente”
Art.- 1051 “La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios que
no tengan salida a los caminos públicos.
Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiere otro que le
da salida o cuando se abre un camino que de accedo inmediato a dicho predio”
El propietario de un inmueble encerrado con el camino público puede solicitar una
servidumbre legal de tránsito o de paso al propietario del predio colindante que le
permita el acceso a dicho camino.
Se dispone que para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legítimo
interés económico o moral.
Otro punto, es que aunque exista, esta no puede ser suficiente para el ejercicio de la
servidumbre “no exista una salida suficiente para su explotación: camino estrecho, un
rió que no da paso en ciertas épocas..”
“doctrinariamente, se plantea que en el caso que hubiese varios predios que
pudiesen ofrecer la servidumbre de paso, se deberá optar por el que ofrezca el
trayecto más corto a la vía pública, salvo que existan circunstancias especiales que
rompan con esta regla: como el caso que dicha imposición de la servidumbre en el
predio que ofrece el acceso más corto le represente dicha servidumbre un grave
perjuicio”
Espinoza Espinoza
1. Servidumbre legal de paso y su ejercicio respecto a los predios sirvientes.

Conexión, con las vía de comunicación: carreteras, caminos, verdeas es decir vertidos de
presencia física. Lo que se buscan es desterrar el aislamiento. Obtener una vía para estar en
constante interrelación con el mundo exterior, con la sociedad.
Varsi “Las servidumbres legales, son forzosas o impuestas, establecidas por la ley; llamadas
coactivas se fundan en el bien común y utilidad pública.”

Trazegnies “La servidumbre legal se constituye por mandato de la ley y será obligatoria
mientras sea necesario para el predio dominante, cesando solo cuando este adquiera salida a
la vía pública sin limitar el derecho de propiedad de otro, ya sea porque el propietario de él
adquiera otro predio que le dé salida o cuando se abra un camino que le dé acceso inmediato”

2. Los cambios respectos al predio dominante con acceso directo

Otra alternativa es recogida, por la construcción de una vía directa hacia el predio dominante
y de manera directa tenga acceso a las vías de comunicación. Como rasgo principal es que sea
llevada a cabo de manera directa es decir no tiene vinculación alguna con los demás predios
sirvientes o conexos al predio beneficiado.

Jurisprudencia
Cas. N° 399-2005- Cajamarca
“En el caso específico de la servidumbre del paso se establece en beneficio de predios
que por encontrarse enclavados dentro de otro, no tenga salida propia a los caminos
públicos, de tal manera que es un requisitos fundamental para su existencia que el
predio no tenga otra salida a una vía pública, como consecuencia de lo cual la
servidumbre cesará cuando se abriera otra vía o cuando el propietario del predio
dominante adquiera otro que le dé salida. Si la propiedad tiene un frente y una
salida a la vía pública, no se ha demostrado la existencia de la servidumbre”
N° 365-2005-SUNARP-TR-L
“En aplicación del segundo párrafo del artículo 1051 del Código Civil, cuando existen un
camino de acceso, no existe razón para la constitución de una servidumbre a favor de
los predios beneficiados con la referida vía de acceso”
Resolución N°. 625-2022-SUNARP-TR, Trujillo:21 de febrero del 2022, f.j.n°5
“Cuando se abre un camino de acceso para el predio dominante no hay razón para que
la servidumbre continúe vigente, porque la utilidad que le aportaba el predio sirviente
ha cesado o desaparecido. Esta consecuencia, a su vez, resulta aplicable también para
el caso de la servidumbre de paso convencional, puesto que no es posible imaginar la
continuidad de una servidumbre que no reporte ventaja o beneficio al predio
dominante. Sobre la importancia de la utilidad como característica de toda
servidumbre se ha expresado que: (… ) La servidumbre debe dar ventaja. Es
inconcebible que se establezcan limitaciones al derecho de propiedad que no briden
una utilidad. La utilidad puede ser de diversa naturaleza, como económica o de
comodidad, pero tiene que ser una ventaja real que redunde en beneficio del predio”.
Art.- 1053 “El que adquiere un predio enclavado en otro del enajenante adquiere
gratuitamente el derecho al paso”
Si el predio transferido se encuentra comprendido en otro de mayor área de propiedad
del enajenante, pues de quedar encerrado este predio no podría realizar sobre el
predio enclavado explotación alguna, por lo que obligatoriamente el enajenante
deberá proporcionar a ese predio independizado el acceso a un vía pública.
La adquisición gratuita de la servidumbre de paso, la transferencia del predio
enclavado debe ser a título oneroso, producto de una compraventa.
Pero debemos precisar que en el caso que el enajenante de un predio que no se
encuentre enclavado en el predio de su propiedad, pero si el predio se encuentre
encerrado con otros inmuebles colindantes. Lo dispuesto en el art. 1053 el enajenante
no estaría obligado a ceder a título gratuido, pues solo hace referencia cuando el
predio se encuentre comprendido en el área mayor del enajenante, pero no cuando
quede encerrado por su colindancia con otros predios. Será más beneficiosos la ruta
más corta a la vía pública.
Espinoza Espinoza
Esta radica en el ejercicio de un derecho que tiene que reunir una serie de requisitos,
que de forma concurrente van a permitir la presencia de este tipo de servidumbre que
se caracteriza por no exigir cobro alguno en su ejercicio.
a) La titularidad de la persona que le enajena el bien inmueble quien lo traslada
patrimonialmente tenga alrededor del predio transferido varios inmuebles o
áreas colindantes o juntos a la que ha sido traslada.
Arias Schreiber “Es preciso el enclavamiento sea resuelto inmediato de la
enajenación, ya que solamente en tal caso el propietario de la finca enclavada
halla en el contrato celebrado el derecho de observar el paso”
Por la ubicación del predio adquirido por parte del adquiriente se encuentre dentro
de los bienes inmuebles que pertenecer al enajenante, “enclavado” es decir el área
del terreno este rodeado de los bienes inmuebles del trasladante, por ende los medios
y caminos para poder tener acceso al mismo tienen que pasar por las áreas que son
titular de la parte vendedora, la gratuidad esta justificada.
Vásquez Ríos “El enclavamiento es la situación de un fundo que no tiene salida a la vía
pública o que tiene una salida insuficiente para su utilización”
Por su ubicación se encuentra dentro de las áreas del vendedor o trasladante el
sentido que se tiene. La gratuidad del paso esta plenamente justificado, ya que
primero ha existido un beneficio a favor del vendedor reflejado en un aumento
patrimonial con el dinero que ha sido otorgado por la adquisición del bien inmueble,
pero con la constitución de la servidumbre de paso a favor del o de los predios del
enajenante.
Ramírez “Esta hipótesis surge entonces al partirse un predio indiviso o al adquirirse un
predio enclavado dentro de otro, en cuyo caso el adquiriente obtiene la constitución de
la servidumbre de paso sin tener que pagar contraprestación alguna, es decir
gratuitamente y sin indemnización”
 1. Criterios adoptados respecto al predio para establecer el derecho de paso
gratuito.
El predio tiene que estar en una posición colindante con los predios de su vendedor, es
inevitable que se constituya una servidumbre, cualidad que le hace gratuita.
Asimismo “debe ser a título oneroso, como producto de una compraventa”
Casación N.° 559-2016 Ayacucho, Lima:17 de mayor del 2018, considerado segundo.
“y que, en el caso específico del que adquiere un predio enclavado en otro de
propiedad del enajenante, adquiere además gratuitamente el derecho al paso”
Ojo con el art.- 1040 “Solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por
prescripciones mediante posesión continua durante cinco años con justo título y
buena fe o durante 10 años si estos requisitos”
Las servidumbres son aparentes cuando se manifiestan a simple vista, por trabajos
exteriores.
En servidumbres aparentes, esta constituye un modo originario de adquirirse, a través
de la prescripción. Basado en el uso permanente de dicho derecho a favor del que la
ejerce, esta se tiene que ser declarada judicialmente y afectar el derecho del titular del
predio sirviente.
Romero Romaña “La constitución del derecho real de servidumbre por usucapión
requiere una sentencia firme; y como estamos enterados, es el modo originario de
exigir la propiedad de los bienes, si esto es así, no requiere que el predio se encuentre
previamente inscrito en los Registros Públicos a nombre del propietario, como algunas
ejecutorias ha venido orientando”
La servidumbre aparente adquirida por prescripción tenga validez y se constituya a
través de la declaración judicial. La costumbre aquellas que es originario de derechos y
obligaciones creados.