Derecho Mercantil I
Abog. Melissa Banegas
MÓDULO IV
TIPOLOGÍA SOCIETARIA
ARTÍCULO 14 C. COMERCIO:
1. Sociedad en Nombre Colectivo;
2. Sociedad en Comandita Simple;
3. Sociedad de Responsabilidad Limitada;
4. Sociedad Anónima; y,
5. Sociedad en Comandita por Acciones.
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO
La sociedad colectiva es la máxima expresión de las sociedades personalistas,
es la forma más espontánea de organización mercantil, en cuanto se trata del
trabajo de miembros de una familia o bien de varios amigos que deciden explotar
conjuntamente un negocio.
En la evolución societaria ésta constituye la primera forma clásica de las
sociedades mercantiles, de donde su estudio resulta no sólo importante sino
imprescindible; es decir muchas de las figuras jurídicas emergen en este tipo
societario, si bien en los otros (capitalistas) es en donde adquieren un
dimensionamiento real y efectivo.
Algunos autores señalan que este esquema societario ofrece varias ventajas, ya
que todos los socios están en una situación de igualdad, dado que cada uno
aporta su esfuerzo y los riesgos se distribuyen entre todos los patrimonios, al
tiempo que se permite la utilización de cada en la actividad más conveniente
para la sociedad.
No obstante, lo anterior, la sociedad colectiva, tiene hoy en día un interés relativo,
dada la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios por las obligaciones
sociales, lo que en definitiva ahuyenta en vez de atraer a los inversionistas,
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quienes optan o bien por la sociedad anónima o simplemente por la sociedad de
responsabilidad limitada.
Particularidades de la sociedad colectiva:
a) La responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada de los socios por las
obligaciones sociales.
b) intransmisibilidad de la calidad de socio y no admisión de nuevos, sino es con
el consentimiento de todos los demás, a menos que la escritura disponga que
será suficiente el consentimiento de la mayoría;
c) La posibilidad de que todos los socios participen en la administración de la
sociedad es cuestionada.
Concepto:
De conformidad con lo establecido en el artículo 38 del Código de Comercio:
“Sociedad en nombre colectivo es aquella que existe bajo una razón social, y en
la que todos los socios responden de un modo subsidiario, ilimitada y
solidariamente, de las obligaciones sociales”.
Caracteres:
a) La individualización de la sociedad (Razón Social): Este es uno de los
requisitos exigidos por el ordenamiento jurídico, cuando en el artículo 38 estipula
que sociedad colectiva es aquella que existe bajo una razón social. Esta es
considerada como esencial para que puedan establecerse frente a terceros las
relaciones propias de una sociedad.
La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en
interés de todos los socios.
Art. 39 del Código de Comercio dice: “La razón social se formará con el nombre
de uno o más socios, y cuando en ella no figuren los de todos éstos se le
añadirán las palabras “y compañía” u otros equivalentes. Por ejemplo: “y
asociados”, “y hermanos”, “y socios”.
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Razón social con el nombre de personas extrañas a la sociedad:
El Art. 40 dice: “Cualquier persona extraña a la sociedad que haga figurar o
permita que figure su nombre en la razón social, quedará sujeta a la
responsabilidad ilimitada y solidaria que establece el art. 38”:
Separación del socio cuyo nombre figura en la razón social: Nadie puede
garantizar la permanencia eterna de una persona en una sociedad, dado que su
retiro puede producirse por diversas razones.
El Art. 41 estipula: “El ingreso o separación de un socio, no impedirá que
continúe la misma razón social hasta entonces empleada; pero si el nombre del
socio que se separe apareciera en la razón social deberá agregarse a ésta la
palabra “sucesores”.
Transferencia de la razón social a otra sociedad: Cuando una empresa transfiere
todos sus derechos y obligaciones, y con ellas su razón social, la sociedad
adquirente puede continuar usando la misma razón social, siempre que le
agregue la expresión “sucesores”.
Transferencia de la razón social a otra sociedad: En tal sentido el Art. 42
establece: “Cuando la razón social sea la que hubiere servido a otra sociedad
cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a
la razón social la palabra “Sucesores”.
b) La responsabilidad es: Ilimitada, Subsidiaria y Solidaria. En efecto, todos
los socios responden de un modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las
obligaciones sociales. Esto significa que los socios responden con todo su propio
patrimonio, por cualquier monto o cuantía a la que asciendan las obligaciones
sociales; pero esta responsabilidad es a su vez solidaria y subsidiaria.
La solidaridad puede significar: que todo socio responde por el importe total
de las obligaciones, o bien que todos ellos responden solidariamente con la
sociedad.
La responsabilidad es subsidiaria y significa que cualquier socio podría en
su caso invocar como excepción el beneficio de excusión, o sea que ningún socio
puede ser obligado al pago de las deudas sociales, en tanto en cuanto el
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patrimonio de la sociedad no haya sido total e íntegramente agotado (Art. 35 C.
Comercio).
DERECHOS DE LOS SOCIOS
1) Información (sobre la marcha de la sociedad a la que pertenece);
2) Voto (se contribuye a la formación de la voluntad social);
3) De control (nombramiento de interventor que vigile los actos de los
administradores, Art. 56);
4) Conservación status socio en cuanto cumple con sus obligaciones (312);
5) Del tanto (derecho de opción Art. 43); y,
6) Participación utilidades (Art. 29)
Obligaciones:
1) Aportación;
2) Prohibición de concurrencia. Art. 44: “Los socios no podrán dedicarse por
cuenta propia ni ajena a negocios del mismo género de los que constituyen la
finalidad de la sociedad, ni formar parte de sociedades que los realicen, salvo
con el consentimiento de los demás socios”.
Art. 44 segundo párrafo: “Se presumirá el consentimiento, transcurrido el plazo
de tres meses contados desde el día en que la sociedad tenga conocimiento de
la infracción”. Por tanto, si han transcurrido esos tres meses con el silencio de
los demás socios, por más que al final la actividad concurrente irrogue perjuicio
a la sociedad, ya no se puede intentar acción tendente a la exclusión del socio,
como tampoco una reparación patrimonial.
Administración
Establece el primer párrafo del artículo 46 del Código de Comercio: “La
administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores,
quienes podrán ser socios o personas extrañas a la sociedad”
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La precedente disposición relacionada con la consignada en el artículo 23 del
mismo cuerpo legal nos pone de manifiesto la necesidad de un órgano
administrativo, y luego que la representación de toda sociedad mercantil
corresponde a los administradores, quienes podrán realizar todas las
operaciones inherentes a su finalidad, salvo lo que expresamente establezcan la
ley o los estatutos.
La administración puede ser unipersonal o colegiada, lo que se enmarca en la
esfera de decisión de los socios, dado que no existe ninguna disposición que se
especifique cual debe ser el número de sus integrantes, de tal manera que, así
como puede ser uno solo, pueden ser dos, tres etc.
El segundo párrafo del artículo 46 estipula; “En defecto de pacto que limite la
administración a alguno o algunos de los socios, todos serán administradores y
tomarán sus acuerdos por mayoría” y luego en el artículo más categóricamente
expresa: “Cuando no se haga la designación de administradores, todos los
socios concurrirán en la administración”.
De conformidad con la ley, los administradores pueden ser socios o personas
extrañas a la sociedad, con la particularidad que, si ese nombramiento se opera,
en contra de su voluntad, materializada a través del voto, le queda expedito el
ejercicio del derecho de receso, separación o retiro.
La Asamblea
Como en todo tipo societario la asamblea es la autoridad máxima, mientras se
encuentre legalmente convocada y reunida la que también es llamada la
asamblea de socios.
Se llama así ya que existen una serie de acuerdos o resoluciones que
necesariamente tiene que ser adoptadas por los socios o bien por la mayoría de
ellos.
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El artículo 55 del Código de Comercio estipula en su primera parte: “Las
resoluciones que correspondan a los socios se tomarán por el voto de la mayoría
de ellos”, con lo cual se advierte que el voto es por cabeza, sin excluir la
posibilidad del voto por capital, extremo previsto en el segundo párrafo del mismo
artículo, toda vez que ello se pacte expresamente.
Competencia de la Asamblea:
a) Los socios no pueden ceder sus derechos en la compañía sin el
consentimiento de todos los demás, a menos que la escritura establezca el
principio de la mayoría. La cesión a propósito, además del acuerdo asambleario,
requiere el otorgamiento de escritura pública y consiguiente inscripción en el
Registro Público de Comercio, para que surta efectos frente a terceros;
b) La admisión de nuevos socios demanda el mismo requerimiento que el
anterior;
c) El consentimiento para que los socios puedan dedicarse a una actividad
concurrente con la sociedad;
d) Modificación de la escritura social;
e) Nombramiento y remoción de los administradores;
f) Autorización para enajenar y gravar bienes inmuebles de la compañía a
menos que ello constituya la actividad principal de la misma; y,
g) Conocimiento y aprobación de los estados contables, en cuanto instrumento
que sirve para conocer la situación económica financiera de la sociedad a un
momento determinado y sobre la base de ello tomar las determinaciones
pertinentes etc.
ÓRGANO DE VIGILANCIA
A diferencia de la S.A. no se norma el consejo de vigilancia; empero, con el
artículo 56 del C. de Com. se establece a favor de los socios no administradores,
ciertos derechos, así: “Los socios no administradores podrán nombrar un
interventor que vigile los actos de los administradores, y tendrán el derecho de
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examinar por sí o por expertos debidamente autorizados, el estado de la
administración y la contabilidad y papeles de la compañía, haciendo las
reclamaciones que estimen convenientes”.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
GENERALIDADES
Con relación a este tipo societario es preciso dejar establecido dos aspectos:
a) Que con algunas variantes se aplican las disposiciones de la sociedad
colectiva, y,
b) Que nuestro Código de Comercio regula dos clases de sociedad en
comandita: la en comandita simple y la en comandita por acciones.
Esta sociedad tiene la importancia de combinar el capital con el trabajo, pues
mientras los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad,
haciendo con ello desaparecer el mayúsculo problema o inconveniente objetivo
que presentaba la sociedad colectiva, los otros (socios industriales) pueden
aportar trabajo.
CONCEPTO
Artículo 58 del C, Com. “Sociedad en comandita simple es la que existe bajo
una razón social y está compuesta de uno o varios socios comanditados, que
responderán de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están
obligados al pago de sus aportaciones”
Aquí encontramos dos tipos de socios:
a) El socio Comanditado: Responde de manera subsidiaria, ilimitada y
solidariamente de las obligaciones sociales;
b) El socio Comanditario: Limita su responsabilidad al monto de su respectiva
aportación.
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Particularidades:
a) La muerte, quiebra, interdicción o inhabilitación para el ejercicio del comercio
de uno de los socios, es causal de disolución (salvo pacto en contrario);
b) Se requiere consentimiento de los socios para la cesión partes sociales o
admisión de nuevos socios;
c) Es preciso el consentimiento unánime de los socios (salvo pacto en contrario),
para la modificación de la escritura social;
d) El ejercicio del derecho de receso (Art. 65 con 46) en caso de nombramiento
de administradores extraños a la sociedad;
e) Nombramiento y remoción de los administradores por acuerdo de las
mayorías, en principio; y
f) En principio, también, el voto es por cabeza etc.
Caracteres:
a) Su Individualización: Debe tener su propia individualización o
identificación y en este caso al igual que la sociedad colectiva deberá existir bajo
una razón social, tal los claros términos del artículo 58 del Código de Comercio
Particularidades razón social:
I. La razón social se forma solamente con el nombre de los socios
comanditados, dada su responsabilidad ilimitada.
II. Si no figura el nombre de todos los comanditados, deberá agregarse
la expresión “y Compañía” u otra equivalente, y se le agregarán
siempre las palabras “Sociedad en Comandita” o su abreviatura “S. en
C.”
III. Cualquier persona, ya sea socio comanditario o extraña a la sociedad
que haga figurar o permita expresa o tácitamente que su nombre figure
en la razón social incurrirá en la misma responsabilidad de los
comanditados.
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b) Responsabilidad: La desigualdad jurídica entre los socios comanditados y
los comanditarios es la nota característica de esta sociedad; vale decir, que
mientras los socios comanditados asumen una responsabilidad subsidiara,
ilimitada y solidariamente, los comanditarios limitan su responsabilidad al monto
de las aportaciones prometidas.
Derechos de los socios:
a) Derecho de Información. Art. 65 con 56;
b) Derecho del voto. Art. 65 con 55;
c) Derecho del tanto Art. 65 con 43;
d) Derecho conservar status socio. Art. 312;
e) Derecho a las utilidades.
Obligaciones:
a) Aportación;
b) Prohibición de concurrencia. Art. 65 con relación al 45. (Aplicable a los
comanditados y no a comanditarios)
ORGANOS SOCIALES:
a) Asambleario;
b) Administrativo;
c) Vigilancia
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Asamblea General
En todo tipo societario la asamblea es la autoridad máxima, mientras se
encuentra legalmente convocada y reunida. En ésta los socios comanditarios no
participan en igualdad de condiciones con los comanditados, pues por definición
se trata de inversionistas, para quienes la aspiración suprema es que su dinero
produzca rendimiento y por ello muy poco o ningún interés tienen en participar
en las asambleas.
De otra parte, la misma ley les impone algunas restricciones, pues parte de la
premisa que, si son los comanditados los depositarios de la administración, a
ellos debe corresponder la toma de decisiones.
Debe tenerse presente que los comanditarios podrán asistir a las juntas de
socios, si bien no tendrán voto en los acuerdos que signifiquen una intervención
en la vida de la sociedad”
Administración
La administración está reservada a los comanditados, pues el ordenamiento
mercantil en forma tajante y categórica establece que los socios comanditarios
no pueden ejercer acto alguno de administración, ni aún con carácter de
apoderados o representantes de los administradores. Art. 61.
Más, ¿Qué ocurre si el comanditario en contravención a lo preceptuado
anteriormente realiza actos de administración de distinta índole y naturaleza? En
tal caso resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo 62 C. Com. conforme al
cual queda obligado solidariamente para con terceros.
Y ¿Qué si habitualmente ha administrado los negocios de la sociedad? En este
caso su responsabilidad es mucho más amplia, en cuanto habrá de responder
solidariamente frente a terceros por todas las operaciones de la sociedad,
independientemente de que haya tomado parte o no en las mismas.
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Nuestro Código establece que los socios comanditarios no pueden ejercer acto
alguno de administración, ni aún con carácter de apoderados de los
administradores o representantes; pero no se reputarán actos de administración
las autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de
acuerdo a la escritura social, ni el trabajo subordinado que presten a la empresa
(Art. 61).
Administración. Excepción caso comanditarios.
Artículo 64: “Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador
no se hubiere determinado en la escritura social la manera de substituirlo, la
sociedad hubiere de continuar, podrá un socio comanditario, a falta de
comanditados, desempeñar interinamente los actos urgentes o de mera
administración durante el término de un mes, contado desde el día en que la
muerte o incapacidad hubiere ocurrido. En estos casos el socio comanditario no
es responsable más que de la ejecución adecuada de su gestión”.
Vigilancia
Los socios no administradores sean comanditados o comanditarios, tienen
derecho a nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores,
conclusión que se deriva de la simple lectura de los artículos 63 y 65 con relación
al 56 del Código de Comercio.
