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ANÁLISIS DEL CASO
Estudiante Valentina Ardila Gomez
Asesor Yenifer Gutierrez
Usuario John Eutimo Morales Rodriguez
Tema Régimen de visitas
Fecha Entrevista sustitución-29 de enero
Dirección de residencia del usuario Calle 144 #141a-50 interior 89 - conjunto
fontanar rio
Teléfonos de contacto 3183251060
HECHOS
PRIMERO: El señor John Morales y la señora Sandra Bibiana Forero, quienes
estuvieron casados, tuvieron dos hijos: Helen Morales, actualmente de 21 años, e Ian
Morales, actualmente de 11 años.
SEGUNDO : En el año 2018, inició el proceso de divorcio entre el señor John Morales
y la señora Sandra Bibiana Forero, el cual concluyó mediante el fallo emitido por
Juzgado Sexto de Familia el 30 de agosto de 2021.
TERCERO: En el año 2020, el señor John Morales comenzó a tener dificultades para
realizar las visitas a sus hijos, debido a que la madre, la señora Sandra Bibian Forero no
le permitía verlos. Estas dificultades consistían en que la señora Sandra Bibiana Forero
instruía a sus hijos para que no respondieron las llamadas del usuario o le informaba a
este que los menores estaban enfermos, impidiéndoles así salir de la casa.
CUARTO: En febrero de 2020, el señor John fue requerido ante la Comisaría de
Familia para establecer la cuota alimentaria y el régimen de visitas con la señora
Sandra. Además, se llevó a cabo una diligencia en la Comisaría Primera de Familia de
Usaquén 1 para instaurar la orden de alejamiento preventiva definitiva en favor de la
señora Sandra, debido a denuncias de hostigamiento.
QUINTO: El 3 de septiembre de 2020, la Comisaría Primera de Familia de Usaquén
emitió un acta de comparecencia y orientación, en la que se evidenció que no se estaba
cumpliendo con el régimen de visitas. La señora Sandra manifestó no haber sido
debidamente notificada, por lo que se fijó una nueva fecha para audiencia
SEXTO: : En 2021, la señora Sandra se trasladó con sus hijos a la ciudad de Zipaquirá.
Durante este periodo, el señor John intentó realizar las visitas, pero la madre no lo
permitió. En respuesta, solicitó acompañamiento policial, y el 2 de septiembre de 2022
se emitió una constancia de dicho acompañamiento por parte del comandante de la
policía.
SÉPTIMO: El 26 de octubre de 26 fue emitida por el Juzgado Primero de Familia de
Zipaquirá de Cundinamarca, el acta de conciliación entre el usuario y la señora Helen
Morales, mediante la cual se pacto:
1. La custodia y cuidado del menor Ian Mathias Morales Forero queda a cargo de
la madre (Sandra Forero).
2. En cuanto a las visitas, el usuario compartirá con el usuario Ian Mathias Morales
forero un fin de semana cada quince días y los días martes y jueves en el horario
de 6:00 PM a 8:00 PM.
OCTAVO: Actualmente, el usuario cumple con el pago de una cuota alimentaria de
$646.227, que deposita regularmente en la cuenta de ahorros AV Villas a nombre de la
señora Sandra, asegurando que no tiene valores adeudos. Sin embargo, si bien el usuario
no lo comento en la entrevista, al consultar en la página de la rama judicial, se pudo
constatar que se encuentra incurso en un proceso de demanda ejecutiva de alimentos y
que el 24 de enero de 2025 fue emitido el auto que decretó su registro en el REDAM.
NOVENO: El señor John se presenta al consultorio jurídico con el objetivo de
garantizar el cumplimiento del régimen de visitas y establecer contacto telefónico con
su hijo Ian, ya que actualmente Helen reside con él.
PROBLEMA JURÍDICO
¿Es pertinente y eficaz realizar una demanda ejecutiva para que se garantice al usuario
el cumplimiento del régimen de visitas?
¿Es pertinente iniciar un proceso penal por ejercicio arbitrario de la custodia de hijo
menor de edad?
¿Es pertinente iniciar un trámite administrativo ante el ICBF, requiriendo a la señora
Sandra Bibiana Forero para que cumpla con lo establecido en el régimen de visitas?
COMPETENCIA DEL CONSULTORIO PARA LLEVAR EL CASO
El Consultorio Jurídico de la Universidad El Bosque es competente para conocer del
presente caso de conformidad con la Ley 2113 de 2021, el cual establece en el artículo 9
numeral 6 lo siguiente:
“En los procedimientos de competencia de los jueces de familia en única
instancia, y en los trámites administrativos que adelantan las Comisarías de
Familia, Defensorías de Familia e inspecciones de policía, salvo los asuntos
que versen sobre medidas de restablecimiento de derechos de niños, niñas y
adolescentes, y procesos de adopción. Si el asunto versará sobre la patria
potestad, el estudiante deberá contar con un acompañamiento especial por
parte del personal docente, el cual, también estará a cargo de la
representación judicial en este tipo de causas”.
De igual forma, dicho artículo establece que, el consultorio es competente en aquellos
procesos en los que la cuantía no supere los 50 SMMLV. Por lo tanto, el consultorio
jurídico es competente al ser una actuación que se adelantará frente a el ICBF, la cual
no supera dicho monto.
ANÁLISIS JURÍDICO
Régimen de visitas
El régimen de visitas constituye un derecho fundamental en favor de los hijos. Es por
ello que, el artículo 44 de la Constitución Política establece los siguiente:
“Son derechos fundamentales de los niños: la vida, la integridad física, la salud
y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y nacionalidad,
tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educación y
la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión”.
El artículo 22 de la Ley 1098 de 2006, que establece el Código de Infancia y
Adolescencia, reafirma el derecho de los menores a crecer en un entorno familiar y a no
ser excluidos de este. En consecuencia, el derecho de los niños a tener una familia y a
no ser separados de ella es un principio autónomo e independiente de la relación entre
sus padres, por lo que una eventual separación de estos no puede menoscabar dicho
derecho.
En este contexto, el régimen de visitas no solo garantiza el contacto y la comunicación
permanente entre los hijos y el progenitor que no ejerce la custodia, sino que, de manera
primordial, protege el derecho fundamental del menor a mantener vínculos familiares y
a no ser privado de su entorno familiar. Sobre este punto, la Corte Constitucional, en la
Sentencia T-102 de 2023 (MP:Juan Carlos Cortes Gonzales), ha señalado:
“El régimen de visitas es un derecho de doble vía, que garantiza el desarrollo
de las relaciones entre los hijos y los padres, reforzando los lazos de unión. Este
debe desarrollarse de acuerdo con el principio del interés superior del niño y
todos, autoridades y particulares, deben propender por su efectivización”.
Demanda ejecutiva
Teniendo en cuenta que el usuario cuenta con un acta de conciliación en la que se
establece el régimen de visitas y que esta tiene mérito ejecutivo, es pertinente evaluar la
posibilidad de iniciar un proceso ejecutivo. La Corte Constitucional, en la Sentencia T-
431 de 2016 (MP:Paula Andrea Meneses Mosquera), establece que el mecanismo
idóneo para hacer cumplir el régimen de visitas es el proceso ejecutivo, el cual puede
adelantarse ante el mismo juez y tramitarse dentro del mismo expediente del proceso
verbal, conforme a lo dispuesto en el artículo 306 del Código General del Proceso, en
concordancia con los artículos 422, 426 y 433 del mismo código, que regulan la
ejecución por obligación de hacer.
Sin embargo, la Sentencia T-221 de 2022 (MP: Antonio Jose Lizarazo Ocampo)
también se ha considerado que este no siempre es el mecanismo más idóneo y efectivo
para alcanzar el cumplimiento del régimen de visitas, ya que pueden presentarse
dificultades para su ejecución forzosa, debido a la naturaleza de la obligación que
se está incumpliendo.
De igual forma, esta sentencia resalta que, en caso de que el obligado se niegue a
permitir que se realicen las visitas, no es posible aplicar lo establecido en el numeral 3º
del artículo 433 del Código General del Proceso. Este artículo establece que, si se
incumple una obligación de hacer y no se solicita el pago de perjuicios, el acreedor de la
obligación puede solicitar que dicha obligación “de hacer” sea realizada por un tercero
a expensas del deudor. Esto no es procedente en el caso de la obligación de hacer en el
régimen de visitas, porque no se está buscando una compensación económica, sino
garantizar que el progenitor, algo que en este caso no puede ser ejecutado por un
tercero. Además, el hecho de que un tercero intervenga sería perjudicial para el interés
superior del menor.
En conclusión, la demanda ejecutiva podrá no ser el medio eficaz para que el usuario
logre que efectivamente la madre de su hijo le permita realizará las visitas de forma
adecuada, teniendo en cuenta:
1. El usuario ya ha solicitado el acompañamiento policial para que la madre le
permita ver al menor. Sin embargo, no ha conseguido resultados.
2. Esto puede volverse una situación traumática para el menor.
3. No suele ser usual que este tipo de procesos logren el cometido de forzar a la
madre a que permita que el padre vea a sus hijos.
Denuncia por ejercicio arbitrario de la custodia de hijo menor de edad
El artículo 230 A del Código Penal establece lo siguiente:
“El padre que arrebate, sustraiga, retenga u oculte a uno de sus hijos menores
sobre quienes ejerce la patria potestad con el fin de privar al otro padre del
derecho de custodia y cuidado personal, incurrirá, por ese solo hecho, en prisión
de uno (1) a tres (3) años y en multa de uno (1) a dieciséis (16) salarios mínimos
legales mensuales vigentes”
El caso presentado se ajusta al tipo penal, teniendo en cuenta que la madre es quien
goza de la custodia del menor, haciendo uso abusivo de ella al no permitirle al padre
poder realizar las visitas de forma adecuada. Sin embargo, aunque se puede considerar
un método eficaz, se trata de una alternativa que el usuario tendrá en cuenta en caso de
que no tenga conocimiento de la ubicación de sus hijos o en caso de que la madre lleve
a sus hijos a otro país sin su autorización.
Trámite administrativo ante el ICBF
Elevar una solicitud al ICBF informando que la señora Sandra Bibiana Forero está
incumpliendo el régimen de vistas, de manera que se le convoque facilitar el
cumplimento de su obligación establecida en el acta de conciliación. Asimismo, se debe
convocar al usuario y a la señora Sandra para una nueva conciliación, recordando su
deber de cumplir lo acordado, aclarando que en caso de que no haga estaría afectando el
derecho fundamental del menor a tener una familia, conforme al artículo 44 de la
Constitución Política.
Sin embargo, es fundamental que el usuario demuestre el cumplimiento de sus
obligaciones alimentarias en favor del menor para que el ICBF tenga en cuenta su
petición. Ahora bien, aunque existe una medida de protección preventiva contra el
usuario, emitida en 2020 para instaurar una orden de alejamiento en favor de la señora
Sandra, es importante considerar que la conciliación en la que se pactó el régimen de
visitas se llevó a cabo en 2023, es decir posteriormente. Por lo tanto, dicha medida no
debería afectar la posibilidad del usuario de visitar a sus hijos.
RECOMENDACIONES AL USUARIO
1. Iniciar el trámite administrativo ante el ICBF para requerir a la madre, la señora
Sandra Bibiana Forero para que cumpla con el régimen de visitas establecido en
el acta de conciliación.
2. En caso de que la situación llegue a un caso extremo, como por ejemplo que la
madre lleve al menor a otro país o que el usuario no conozca la ubicación de su
hijo, se podría interponer una denuncia por “ejercicio arbitrario de la custodia
del menor de edad”.
