UNIVERSIDAD MARIANO
GÁLVEZ DE GUATEMALA
“DERECHO
ADMINISTRATIVO II.
Licenciada: Graciana Yasmin de León Girón
Quinto Ciclo
Semana 5/ Tercera Unidad
La Policía Administrativa
8.1 Definiciones de Policía administrativa
El principio de libertad, que es uno de los derechos más importantes que
deben garantizar los Estados que se califican de democráticos, ha
venido sufriendo grandes transformaciones.
En efecto, el artículo 4º. De la Declaración de los Derechos del hombre
y del Ciudadano de 1889, manifiesta que la «la libertad consiste en
poder hacer todo aquello que no perjudica a otro; así, el ejercicio de los
derechos naturales de cada uno de los hombres no tiene más limites que
aquellos que aseguran a los demás miembros de la sociedad el goce de
esos mismos derechos.
Y el artículo 11 proclama «la libre comunicación de los pensamientos y
de las opiniones es uno de los derechos más importantes del hombre;
todo ciudadano puede hablar, escribir, imprimir, opinar y expresarse
libremente, con única limitación de responder del abuso de esa libertad,
dañando la dignidad de otra persona, caso que nuestra legislación
impone en la Ley de la Libre Emisión del pensamiento.
Los elementos del orden público:
• Seguridadpública. Buscan prevenir accidentes y desastres como
desplome de edificaciones, incendios, inundaciones, etc.
• Tranquilidad pública. Tiene como fin prevenir en general los desórdenes
y alteraciones del normal transcurrir de la comunidad, como la no
perturbación de la paz y convivencia a través del ruido, el porte de armas,
la permanencia de niños y jóvenes en muros de antejardines ajenos, el
que altere o pretenda alterar el turno de fila hecha para entrar a un
espectáculo o para realizar diligencias en oficina pública, etc.
• Salubridad pública. Está relacionada con la prevención y propagación de
virus y enfermedades que puedan afectar individual o grupalmente a la
comunidad, como el expendio de alimentos o el ejercicio de la prostitución.
• Moralidad pública. Puede ser objeto de la policía cuando ella presenta
alguna relación con manifestaciones exteriores de desorden, como
exhibicionismo, consumo de alucinógenos ante menores de edad, etc.
• Ornato público. Es el que atiende aspectos urbanísticos y de
presentación de parques, plazas, calles y edificios y en general, al uso
adecuado del espacio público por la comunidad.
• Ecología. Guarda relación con condiciones favorables para el desarrollo
de las personas y de su calidad de vida, como la protección de recursos
hídricos, la tenencia de animales, etc.
La policía administrativa es el conjunto de medios que dispone
la administración y tiene como fin el mantenimiento o el
restablecimiento del orden público, es decir, la seguridad, la
tranquilidad, y la salubridad.
Las policías administrativas especiales se distinguen de la
actividad que realiza (policía de tránsito, de juegos, etc.), en
virtud a las personas que concierne (policía de turismo, etc.), o
del objetivo particular que persigue (la policía de bares y
restaurantes tiene como tarea la protección de la salud de los
menores, así como la prevención de problemas que podrían
provocar la embriaguez, el ruido que provocan la música en
decibeles, etc. Ejemplo: La pandemia mundial (controles y
restricción a las garantías constitucionales.
Como concepto general de Policía administrativa, señala el profesor Libardo
“es el poder o facultad que tienen las autoridades públicas para fijar
limitaciones a la actividad de los gobernados, a fin de mantener el orden
público”. Hoy más que orden público, las restricciones por la pandemia, son
por salubridad, para evitar el contagio de la enfermedad Covid 19, que
provoca el Coronavirus.
En conclusión “Policía Administrativa” es el medio coercitivo, por el cual se
manifiesta el poder público de la administración a través del Estado, limita los
derechos y las libertades y de propiedad en beneficio del bienestar general o
bien común a través de la amenaza y de la coacción, (la sanción
administrativa).
La actividad del Estado mediante la cual se garantiza el ejercicio de los
derechos y libertades y el mantenimiento del orden público y social, lo cual
implica, siempre, para lograr dicho objetivo, la posibilidad tanto delimitación
o restricción de la actividad de los particulares como del uso de la fuerza
coactiva.
8.2 El Poder de policía
✔ La policía o el poder de policía no son órganos de Estado, sino una parte
de alguna de las funciones mencionadas. Desde un punto de vista político
hablar de policía es tomar como punto de partida del poder del Estado
sobre los individuos.
✔ Es importante que el poder de policía no se entienda como una facultad
sin límites de la administración pública, sino por el contrario con grandes
limitaciones, especialmente por el cuidado que debe tener en materia de
derechos humanos y el irrestricto respeto de los mismos. Lo que deseaba
era vigilar a los ciudadanos
✔ Guatemala mediante el Decreto número 6-88 del Congreso de la
República de fecha 14 de abril de 1988, aprueba la Convención Americana
de Derechos Humanos, queda ratificado al firmar el instrumento el 28 de
abril de 1988; la Convención se aplica en el Diario Oficial el 13 de julio de
1988, pasando a formar parte de la legislación guatemalteca.
El artículo 46 de la Constitución Política de la República, establece como principio
general en Materia de Derechos Humanos, los tratados y convenios
internacionales tienen preeminencia sobre el Derecho Interno. Mediante el
acuerdo gubernativo 123-88 reconoce como obligatoria la competencia de la
Corte Interamericana de los Derechos Humanos, sobre todos los casos de
interpretación o aplicación . Nuestro país se compromete a respetar una serie de
garantías individuales.
Dice Gordillo: Cabe partir del derecho que se ejerce y en su caso señalar hasta
dónde se lo puede ejercer.
Ya hasta los programas de enseñanza de la Facultad tiene una materia dedicada a
la enseñanza de los derechos humanos, donde tanto se explican los derechos
como sus limitaciones.
El derecho constitucional en su parte dogmática los derechos individuales y sus
limitaciones. ¿Qué tiene que hacer el derecho administrativo teorizando a partir
de las limitaciones?. Solamente se puede hacerlo si se definen al derecho
administrativo como el derecho de la administración y no el de los administrados,
si se piensa que la administración necesita más poder y los individuos menos, si
se cree que el fundamento del sistema constitucional argentino es ese, si se
olvida que estamos sometidos a un orden jurídico internacional de los derechos
humanos.
Como principio general debemos anteponer los derechos individuales, ante
cualquier limitación.
8.3 Atribución o Servicio Público
La noción de policía es una de las más empleadas en derecho
público y las que más se presta a confusiones y a malas
interpretaciones por dos motivos:
1) Por la posición filosófica que se asuma frente al poder de
policía; y
2) Por la fundamentación ideológica que de ella se haga.
Se discute si la policía administrativa es un poder o una función,
si es autoridad o libertad.
Servicio público es en todo caso una actividad monopólica de un
concesionario o licenciatario particular o privado que ejerce un
privilegio otorgado por el Estado; poder de policía, una facultad
o atribución del Estado, que entre otras cosas se supone que
limita y controla ese poder monopólico que ha concedido.
8.5 Caracteres clásicos generales
-El poder de policía que competía al Estado, como la facultad de
imponer limitaciones y restricciones a los derechos individuales,
con la finalidad de salvaguardar solamente la seguridad,
salubridad y moralidad públicas contra los ataques y peligros que
pudieren atacarla.
-Sólo se justifica la limitación de los derechos de los individuos en
esos tres casos (seguridad, salubridad, y moralidad).
Esta concepción era a su vez congruente con la idea liberal de
cuál era la posición del individuo en sus relaciones con el Estado.
En estos tiempos de pandemia, lógicamente priva la salubridad,
para que el Estado, restrinja toda libertad individual y colectiva, y
no solo salubridad, para que el Estado, restrinja toda libertad
individual y colectiva no solo salubridad, sino también seguridad
y hasta la moralidad.
8.6 Su cambio en el estado actual
Por de pronto es evidente que los bienes jurídicos del Estado se protegen a
través de limitaciones y restricciones a los derechos individuales, lejos de
restringirse a esos tres, se multiplican ahora por cuestiones de sanidad, por
ejemplo, el uso obligatorio de mascarillas o tapabocas, distanciamiento
social, reunión de personas, prohibición de caminar en playas públicas, etc.
Alguna Consecuencias que aparecen en muchas legislaciones, incluyendo
Guatemala, son las siguientes:
a)La tranquilidad pública, manifestada en la prohibición de hacer ruidos,
molestos (teléfonos portátiles, altavoces, bocinas, escapes de automotores,
radios portátiles en los medios de transporte, alborotos callejeros, etc.).
Prohibición de venta de cigarros y bebidas en fermentadas a menores de
edad, prohibición de venta de licores después de la una de la madrugada en
restaurantes, discotecas, bares, etc.
b) La
estética pública en casos tales como la creación de barrios residenciales,
etcétera.
c) El decoro público en cuanto a protección de las buenas
costumbres sin que se haya afectado todavía la moralidad
pública.
d) La seguridad social a través de la obligación de quedar
incluido en el régimen del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social IGSS, et.
e) La protección de la minoridad contra la explotación y la
obligación de un régimen laboral favorable a los menores,
con horarios de trabajo favorable a su edad.
f) La diversión y el entrenamiento públicos se tutelan como
novedosos bienes colectivos autónomos, en los espectáculos
deportivos o artísticos masivos.
La libertad de tránsito y movimiento se protege instituyendo
como contravención el impedir estacionarse en lugares
prohìbidos, sobre áreas verdes y se instituyen los cepos, para
obligar a los conductores a respetar estas normas.
El art. 138 de la Constitución Política de la
República, permite la limitación de los derechos
constitucionales al establecer restricciones a los
derechos individuales aunque no se trate de los
fines de seguridad, salubridad y moralidad; a su vez,
la administración: a) no puede proteger en sí esos
tres bienes mediante restricciones a los derechos
individuales si la ley no la faculta para ello, y b)
puede proteger otros bienes que los señalados, si la
ley la autoriza.
8.8 La promoción del bienestar social y el poder de policía
Cuando se advierte modernamente que promover el bien común mediante
acciones positivas es también una función estatal, llega entonces el momento de
señalar que ambas actividades prevención de daños y promoción del bienestar son
tan inseparables como para constituir dos caras de una misma moneda, a tal
punto que parece realmente imposible hacer una cosa sin hacer al mismo tiempo
la otra. Señala Merkl, en este sentido, que el concepto de policía precisamente.
Abarca lo opuesto a policía, es decir, los fines de política cultural, y casi se
identifica con toda la administración imperativa.
Todo esto trae como consecuencia la convivencia armónica de toda la población
porque limitar no es imponer, únicamente ordena los derechos d los demás
¿Dónde comienza mi derecho? La respuesta será donde termina el de los demás y
las restricciones traen bienestar, si una persona no respeta el derecho de los
demás, debe ser sometida para que cumpla con esas normas de convivencia
social.
Pérdida de identidad propia
Ya hemos visto cómo los dos caracteres son inexactos y que el poder de policía
protege todo el bienestar común, sin que quepa hacer distinciones de ninguna clase
dentro de éste; que no es cierto que la policía sea una función únicamente
preventiva y represiva, sin poder promover el bien común.
El que la actividad policial sea solamente prohibitiva es una concepción sin curso
actualmente las obligaciones de hacer instalaciones de seguridad contra accidentes,
contra incendios, o primeros auxilios, etcétera; la obligación de vacunarse, de poner
silenciadores en los escapes en los vehículos, de construir cercos, de exponer al
público listas de precios sin IVA, etcétera, son todas obligaciones policiales positivas
y no meras prohibiciones. Luego, también ha desaparecido esta característica de la
policía.
Cuando la administración está velando por el bienestar general, esta ejerciendo
actividades de policía, que en el fondo no son meras prohibiciones ni limitaciones,
son únicamente norma que a la postre son requisitos que se deben cumplir para el
ejercicio de alguna actividad, que asegura que la administración cuide que se
cumplan ciertas obligaciones de personas individuales o colectivas. No es lo mismo
cumplimiento de requisitos que prohibiciones.
En Guatemala recordemos que existe como medio de control la interpelación de
Ministros, la citación de funcionarios públicos y a través de las diferentes comisiones
puede realizar investigación sobre la actuación de los funcionarios de la
administración y en cumplimiento de los controles que debe realizar la propia
administración en beneficio de la población.
8.11 Caracteres en la doctrina actual
Esto significa que hará saber si una determinada limitación que el Estado
pretende imponer a un derecho es o no válida, no puede invocar
simplemente el poder de policía como si estuviéramos en los tiempos de
Estado absoluto: debemos buscar el concreto fundamento normativo de la
restricción y solo podremos encontrarlo en la Constitución Política o en las
normas legales que otorgan esta competencia.
8.13 La policía administrativa propiamente dicha
- Policía administrativa como el poder o facultad que tiene la administración
para aplicar limitaciones a la actividad de los gobernados, a fin de mantener el
orden público. Entendiéndose por orden público de una manera muy general,
es la existencia dentro de la comunidad de las condiciones necesarias para el
desarrollo normal de la vida en sociedad.
Según el profesor Libardo la Policía Administrativa se puede subdividir en
varias clases:
▪Seguridadpública: prevención de accidente de diverso tipo y de flagelos
humanos y naturales como incendios, inundaciones, accidentes de tránsito,
etc. Ejemplo: Las normas que reglamentan la ubicación de estaciones de
expendio de combustibles.
▪Tranquilidad pública: la prevención de los desórdenes en general.
▪Salubridadpública: Prevención de enfermedades en la medida que estas
puedan afectar a la comunidad.
▪Moralidad pública: puede ser objeto de la policía cuanto ella presenta alguna
relación con los desordenes exteriores.
8.14 El régimen jurídico de la policía
En el presente se tratará de establecer cuál es el verdadero régimen jurídico de
la policía administrativa.
Veremos ahora cómo la policía no tiene un régimen propio. Tradicionalmente se
afirma que el poder de policía se caracteriza por el siguiente régimen jurídico:
a)Implica libertad en la elección de medios para cumplir su fin;
b) Usa de la coacción para proteger el bien común;
c) Es eminentemente local;
d) Implica restricciones a las libertades individuales
Como lo explica el profesor Gordillo: «La primera afirmación es hoy inexactas; la
segunda ni se aplica a todo a el régimen policial, ni es exclusiva de él; la tercera y
cuarta funciona automáticamente, sin necesidad de referirlas a noción especial
alguna. La primera característica ha desaparecido hace tiempo, el orden jurídico
ha terminado con la libertad de elección de los medios de coacción, al
determinar en que casos los órganos estatales pueden intervenir con policía
para la prevención de peligros y que medios puede usar.
El orden jurídico ha terminado con la libertad de elección de los medios de
coacción, al determinar en que casos los órganos estatales pueden intervenir
con la policía para la prevención de peligros y qué medios pueden usar.
La nuevas concepciones sobre reserva de la ley han hecho que en el Estado de
derecho la policía necesite una regulación o autorización legal para disminuir o
interferir en la esfera de los individuos.
La segunda característica el uso de la coacción está negada inicialmente por la
aseveración de que la policía se preventiva-represiva, pues al actuar en función
preventiva, de vigilancia, coacción no funciona, sino que amenaza. Esa coacción
potencial no es por otra parte privativa lo que se le denomina policía, sino
común a toda la actividad estatal; en cuanto a la coacción actual tampoco es
ella exclusiva a la actividad policial, pues se presenta también en la justicia
penal.
8.16 La inversión del principio
a) Los Derechos Individuales como Principio, la limitación a los
mismos como excepción
Los derechos individuales como principio constitucional son por regla
general la base de Estado de Derecho y por ningún motivo pueden ser
conculcados, se deben respetar como parte la convivencia de los
habitantes de la República.
Pero en algún momento pueden ser limitados, artículo 138 de la
Constitución, el epígrafe del artículo dice: Limitación a los derechos
constitucionales. Entre los supuestos contenidos en esta norma se
encuentran motivos por lo que el Estado puede limitar esos derechos,
como el caso de invasión del territorio, perturbación grave de la paz,
actividaes contra la seguridad del Estado, pero estos son casos
extremos y se limitan sólo algunos derechos o garantías individuales.
Pero en el Estado actual desde marzo del año 2020, vemos que las
garantías casi en su totalidad fueron suspendidas, al menos en los
meses más álgidos de la pandemia mundial de la Covid 19, de enero a
septiembre de 2020, con medidas extremas, nunca vistas en la
historia de nuestro país y a nivel mundial.
8. 17 Conclusiones. La purificación de la técnica científica
a) Facultades de la Administración
Aceptando como se hace hasta ahora la noción de policía se tienen en la práctica del derecho administrativo
tres principios:
a) La administración puede actuar cuando una ley autoriza, en forma reglada;
b) La administración puede actuar cuando una ley la autoriza, anqué le de facultades
discrecionales;
c) La administración podría actuar, aunque una ley no la autoriza en forma expresa o
razonablemente implícita, si ejerce el poder de policía que «en general» le corresponde el
orden jurídico.
Se ha demostrado que la tercer hipótesis es falsa; que el orden jurídico no confiere a la
administración ningún poder de policía e indeterminado que la autorice a actuar en
ausencia de la ley o reglamento.
El lector advertirá que esto es precisamente el principio de la legalidad de la administración
generalizando en toda las obras modernas sobre la materia, que expone como técnica
jurídica de derechos administrativo el criterio de que la administración no puede actuar sin
una fundamentación legal.
En la Constitución de 1986 en Guatemala, tiene regulación contraria a las supuestas facultades
reservada de la administración, que en ninguna parte menciona y por el contrario le limita
sus poderes normativos, el artículo 154 establece la Función Pública; sujeción a la ley y
especialmente el art. 221.
• El Tribunal de lo Contencioso Administrativo es el Contralor
de la Juridicidad de la Administración Pública y esto limita
que la administración pueda actuar en forma arbitraria y sin
una fundamentación legal, únicamente le da la posibilidad
que actúe bajo el principio de juridicidad, que explicamos en
el capítulo I del libro Derecho Administrativo I.
• Es necesario que también se tenga un conocimiento exacto
de lo que significa los dos principios fundamentales de la
administración como legalidad y juridicidad, que en todo
caso deben ser lo que prevalezcan en el actuar de la
administración, puesto que de no hacerlo estamos ante el
abuso de poder.
b) Facultades del Congreso
El congreso está facultado por la Constitución nacional para reglamentar los
derechos individuales siempre que no los altere, lo que no quita que lo
restrinja en alguna medida para hacerlos compatibles con los derechos de los
demás. La Constitución Política de la República instituyó a la Corte de
Constitucionalidad como Tribunal de jurisdicción privativa, cuya función
esencial es la defensa del orden constitucional. Ninguna autoridad del Estado
tiene poder o facultad superior a las que le otorga la carta fundamental.
El artículo 268 de la Constitución, cuando dice que corresponde a la corte de
Constitucionalidad el conocimiento y decisión de las causas que versen sobre
puntos regidos por la Constitución, la atribuye claramente la facultad de decir
en cada caso el sentido y alcance de toda cláusula constitucional y este artículo
le otorga la facultad esencial de la defensa del orden constitucional.
Lo que es más, al determinar en el título Derechos Humanos, Capítulo I
Derechos individúales, regula que los principios, derechos y garantías
precedentes no podrán ser alterado por las leyes que reglamenten su ejercicio,
establece la propia Constitución la supremacía de la Corte de Constitucionalidad
sobre el legislativo, ya que en el caso previsto por el artículo 266, la facultad de
determinar cuándo una ley altera o no los derechos constitucionales.
Los poderes públicos están sometidos a la norma fundamental y
fundamentadora del orden jurídico y, en consecuencia, quedan sometidos al
control de constitucionalidad no solamente las normas de rango legal objetivas
externamente, sino también los procesos legislativos «intenta corporis» que
deben ajustarse a las norma que la constitución prescribe.
La Policía administrativa en
tiempos de Pandemia
• En la pandemia mundial que azotó al mundo entero en 2020, ha
dejado en manifiesto como en una emergencia como la de la
enfermedad Covid 19 adquiere gran importancia la policía
administrativa. En Guatemala se aplica la Ley del Orden Público,
que señala esta Ley se aplicará en los casos de invasión del
territorio nacional, de perturbación grave de la paz, de calamidad
púbica o de actividades contra la seguridad en el Estado. También
regula “El Presidente de la República de Guatemala, en Consejo de
Ministros calificará las situaciones previstas en el artículo anterior y
según su naturaleza o gravedad emitirá el decreto que corresponda
con las especificaciones y en el grado a que respectivamente se
refieren los artículos 151 y 153 de la Constitución de la República.
• Se regula inmediatamente después de emitido el decreto que establece
el Estado de Alarma, de Calamidad Pública o de Sitio, se dará cuenta al
Congreso de la República para que lo ratifique, modifique o impruebe. En
caso de modificaciones o de improbación por parte del Congreso, lo
actuado tendrá validez. Los decretos relativos al Estado de Prevención no
requieren la intervención del Congreso. Como se puede observar este
tipo de control de policía también es importante la participación del
Congreso de la República, puesto que es quien ratifica el Acuerdo
Gubernativo en Consejo de Ministros, que contiene el Estado de
Calamidad pública.
• Enmarzo de 2020 da inicio a las medidas que el gobierno de Guatemala
implemente las medidas sanitarias para contener la enfermedad covid
19. que provoca el coronavirus, puesto que a mediados de ese mes se
detecta el primer caso que viene de España, de un ciudadano, empresario
de un municipio cercano a la ciudad. Es aquí donde se manifestó el poder
de Policía del Estado, con las medidas que el Gobierno guatemalteco
implementó, en donde se restringieron todos los derechos
constitucionales.
• Laprimera medida que toma el Gobierno es decretar el Estado de
Calamidad pública y que consiste en lo siguiente:
• Pero la medida más drástica implementada por el Gobierno
en el 2020 fue el toque de queda, lo que implica que desde la
hora señalada que en principio fue de 16: 00 horas a 5: 00
horas de la mañana, se restringe toda movilidad de personas
y confinan en nuestra casa a los guatemaltecos.
• Otra de las medidas drástica de Política Administrativa fue el
cierre de todas las fronteras, incluyendo el tráfico de
personas por aerolínea.
• Otra de las medidas mas discutidas por las ciencias medidas
ha sido el uso obligatorio de barbijo y que fue por
recomendación del Ministerio de Salud Pública.
• Otra de las medidas implementada por la emergencia es el
distanciamiento social y la reunión y concentración masiva
de las personas y se requiere distancia entre persona y
persona de 1.50 metros.
Ley de orden público
