Unidad 1:

Las bases históricas del Derecho Administrativo. Su marco constitucional.

El principio de división de poderes.
Los principios instrumentales –principio de legalidad y reserva de ley–. El principio de los
derechos fundamentales. Los otros principios constitucionales. Los casos más conflictivos
del principio de división de poderes. Los tribunales administrativos.

Capitulo 1: El derecho administrativo

EL DERECHO ADMINISTRATIVO ES UN SUBSISTEMA JURIDICO QUE TIENDE A

RESOLVER LOS CONFLICTOS ENTRE DERECHOS (derechos vs. derechos) -CON LA
INTERVENCION DEL PODER EJECUTIVO-, Y TAMBIEN A GARANTIZARLOS.

La oposición es el derecho privado---> relación jurídica entre particulares

Las bases históricas del Derecho Administrativo.

Si analizamos el surgimiento del derecho administrativo, en el marco de un modelo

clásico, aparece la lógica del poder estatal versus los dd de las personas (VIEJO
PARADIGMA) ya que el estado liberal se caracterizaba por la no intervención y dejar que los
particulares actúen = se entendia que cuanto menos poder estatal hay, habrá mayor nivel de
derechos. Y por el contrario mientras se le reconoce mayores poderes al estado se disminuyen
los derechos de las personas.
El problema que tenia ese modelo es que solo permite que pensemos al estado como
garante de derechos civ y políticos, no interviniendo, no censurando y no expropiando.
Balbin crítica esto, diciendo desde desde la segunda guerra mundial, donde aparece el
derecho internacional de ddhh y se modernizan las constituciones, se empieza a dejar de ver a
los derechos civiles y políticos como únicos derechos y se suman los derechos sociales,
derechos que antes no tenían una regulación en particular.
Eesta lógica de mantener los niveles de poder del estado bajos, ya no alcanza porque
el cuplimiento de los derechos sociales implica obligaciones de hacer ( garantizar cosas
como el derecho a la vivienda haciendo casas, dando créditos, interveniendo el comercio
inmobiliario) y para poder hacer, el estado necesita poder, competencias, que le permitan
llevar adelante esto.

EN ARGENTINA:
Surge en las Últimas décadas del siglo XIX
El DA sigue solo parcialmente el marco europeo tradicional y francés al inclinarse por el
control judicial, aunque cierto es que mantiene el doble derecho (subsistema de derecho
privado y público)

Su marco constitucional.
Con las revoluciones liberales surgen 2 modelos para interpretar el ppio de division de
poderes. Modelo anglosajón y modelo europeo.

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(Uno de los aspectos históricamente más controvertidos es la relación e/ PE y PJ, y esté,
según Balbín, es el pivote sobre el que se construyó el derecho administrativo)

Modelo anglosajón: el ppio de div de poderes no impide el control judicial sobre el gobierno
y sus decisiones.
Modelo europeo: El PJ no puede revisar las actividades del PE por que asi se desconociera el
ppio de div. de poderes. Por esto, particularmente en Francia, se crearon tribunales
administrativos ubicados dentro del propio ámbito del PE para juzgar las conductas de éste.
Así el derecho administrativo fue concebido en parte como una serie de privilegios del Poder
Ejecutivo especialmente frente al Poder Judicial. Así, los privilegios —parte nuclear del
derecho administrativo— no solo constituyen prerrogativas frente a las personas sino también
en su relación con los otros poderes y, particularmente, ante el poder de los jueces.

PRINCIPIO DE DIVISIÓN DE PODERES.

→Introducido en la CN desde su aprobación en 1853/60

→ Existen 3 poderes: LEGISLATIVO EJECUTIVO Y JUDICIAL, y tienen FUNCIONES

SEPARADAS
(legislar ejecutar o administrar y juzgar).

→Pero qué pasa en la práctica? los poderes no solo ejercen sus funciones propias y
específicas sino que también las otras competencias.

● ¿Puede el poder ejecutivo ejercer funciones materialmente legislativas? Si, pero

con carácter concurrente con el ejercicio de sus competencias materialmente propias.
Cuidando de no alterar el espíritu de las leyes con excepciones reglamentarias.
● ¿Puede el poder ejecutivo ejercer funciones materialmente judiciales? sí, pero
con carácter excepcional y siempre que el juez revise, con criterio amplio, el acto
cuasi judicial dictado por aquel. Ej. tribunales administrativos.
Por ejemplo, el PE además de ejercer sus funciones de ejecución (interpretar y aplicar la ley),
sino otras de materia legislativa (emite reglamentos, o decretos delegados o de necesidad y
urgencia), como así también ejerce funciones judiciales (actos dictados por entes reguladores
de servicios públicos).
Entonces, hay que romper el concepto erróneo de que cada poder solo ejerce su propia
función.-

→¿Cómo debemos definir, entonces, el principio de división de poderes?: Cada poder

conserva un núcleo esencial no reductible de facultades propias que coincide con el

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concepto clásico material y, a su vez, avanza sobre las competencias de los otros poderes
y con límites evidentes. Cada poder conserva un núcleo de competencias que está
compuesto esencialmente por las potestades materialmente propias y originarias, y otras
materialmente ajenas o extrañas que revisten carácter complementario de las propias o, en su
caso, excepcionales.

→ Que competencias ejercen los poderes, según el principio de división de poderes:

A) Por un lado, el núcleo material que ya hemos definido, pero con un criterio
más flexible, limitado y razonable. (Antes su extensión era mucho mayor, al menos en
el plano teórico y, además, el campo de cada poder solo comprendía sus materias
propias y específicas.)
B) Por el otro, el complemento material (por ejemplo, las funciones
materialmente legislativas o judiciales complementarias que ejerce el Poder
Ejecutivo).

Así, el complemento material es distribuido entre los poderes con los siguientes criterios: 1—
Primero: si el complemento, más allá de su contenido material, es concurrente con el núcleo
básico de cualquiera de los poderes, entonces corresponde a este último y sigue su
suerte. Por caso, el dictado de decretos reglamentarios es una función materialmente
legislativa; sin embargo, corresponde al Poder Ejecutivo porque es concurrente con el
ejercicio de sus funciones básicas (administrar y aplicar la ley)
En otras palabras, el Poder Ejecutivo con el propósito de cumplir con sus cometidos
básicos (aplicar la ley) debe dictar los decretos sobre los detalles de las leyes y, en tal
sentido, esta es una potestad complementaria y concurrente.
2— Segundo, el complemento es atribuido a uno de los poderes estatales con
carácter excepcional o extraordinario, en virtud de la estabilidad del sistema
institucional, el equilibrio entre los poderes y de conformidad con el criterio del
convencional constituyente. Así, por ejemplo, el Poder Ejecutivo puede dictar leyes
en casos excepcionales. Este último concepto, es decir, las facultades excepcionales
más allá de su contenido material, es un reaseguro del sistema ya que el modelo rígido
es reemplazado por otro más flexible.

EL PRINCIPIO DE DIVISIÓN DE PODERES EN EL MARCO CONSTITUCIONAL

ARGENTINO

▶Las competencias materialmente administrativas del Poder Ejecutivo

El presidente es el jefe de la Nación, del gobierno y de las fuerzas armadas y es —

además— el responsable político de la administración general del país.
(Nombra a los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado y los demás
jueces de los tribunales federales inferiores; conceder jubilaciones, retiros, licencias y
pensiones; nombra y remueve a los embajadores con acuerdo del Senado y por sí solo
al jefe de Gabinete de Ministros y a los demás ministros; prorroga las sesiones
ordinarias y convocar a sesiones extraordinarias. supervisa el ejercicio de la facultad

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 del jefe de Gabinete de Ministros de recaudar e invertir las rentas de la Nación;
concluir y firmar tratados; declara el estado de sitio con acuerdo del Senado y decreta
la intervención federal en caso de receso del Congreso (art.
99, CN), entre otras.)
El jefe de Gabinete de Ministros ejerce la administración general del país;
(efectúa los nombramientos de los empleados de la administración, excepto aquellos
que correspondan al presidente; coordina, prepara y convoca las reuniones de
gabinete de ministros; hace recaudar las rentas de la Nación y ejecuta la ley de
presupuesto nacional; concurre a las sesiones del Congreso y participa en sus debates;
y, además, produce los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de
las Cámaras solicite al Poder Ejecutivo (art. 100, CN), entre otras facultades.)

▶ Las competencias materialmente legislativas del Poder Ejecutivo

Por razones de concurrencia: dictado de los decretos internos y reglamentarios que fuesen
necesarios para la ejecución de las leyes, cuidando de no alterar su espíritu.
Por razones de excepción. El presidente puede, en casos de excepción, dictar decretos de
necesidad y urgencia y decretos delegados (art. 99, inc. 3º, y 76, CN); y el jefe de Gabinete
debe refrendar los decretos delegados, de necesidad y urgencia y de promulgación parcial de
las leyes (art. 100, CN).

▶ Las competencias materialmente judiciales del Poder Ejecutivo

Por razones de excepción. El presidente puede, en ciertos casos, ejercer funciones
materialmente judiciales mediante los tribunales administrativos, sin perjuicio del control
judicial posterior y suficiente de tales decisiones.

LOS PRINCIPIOS INSTRUMENTALES DE LA DIVISIÓN DE PODERES:

LA LEGALIDAD Y LA RESERVA LEGAL

▬Legalidad: Hay determinadas cuestiones sustanciales que solo pueden ser reguladas por el
congreso (ley) por medio de debates públicos y con la participación de las minorías en el
propio seno del PL.
Además, el PE está sometido a la ley, entonces debe relacionarse con las leyes según los
criterios de sujeción y subordinación y no en términos de igualdad. Lo mismo respecto al
bloque de juridicidad. En nuestro país, el principio básico es el de la legalidad.

▬Reserva legal: El poder de regulación del núcleo de las situaciones jurídicas es propio del
PL y además le está reservado a él por lo que el poder ejecutivo no puede meterse en ese
terreno aún, aunque éste no hubiese ejercido dicho poder

El principio de división de poderes o separación de funciones, está permanentemente en crisis

y en estado de TENSIÓN, los casos más paradigmáticos son: el alcance absoluto de las
decisiones judiciales (efecto sobre todos) y los tribunales administrativos.

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Cuando, en los procesos colectivos (principalmente los que tienen que ver con la política
pública.) la justicia resuelve reemplazando la voluntad legislativa:

Un ejemplo es el fallo «Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/

daños y
perjuicios (daños derivados de la contaminación ambiental del Río Matanza-
Riachuelo)».

En julio de 2004 un grupo de vecinos de la Cuenca Matanza Riachuelo y profesionales del

Hospital
Interzonal de Agudos Pedro Fiorito de la ciudad de Avellaneda, encabezados por Beatriz
Silvia
Mendoza, interpusieron demanda judicial contra el Estado Nacional, la Provincia de Buenos
Aires, el Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y 44 empresas, por daños y
perjuicios sufridos a raíz de la contaminación del río Matanza-Riachuelo, solicitando
asimismo la recomposición del ambiente dañado.
El 20 de junio de 2006, en un hito histórico para el derecho ambiental, la Corte Suprema de
Justicia de la Nación se declaró competente para entender originariamente en los aspectos
vinculados con la prevención, recomposición y el resarcimiento del daño ambiental colectivo.
Entre otras cosas estableció reglas procesales dando inicio a un sistema de audiencias
públicas en aras de dar mayor participación a la ciudadanía y relevancia a la información
pública.
Finalmente, el 08 de julio de 2008, la Corte Suprema de Justicia de la Nación dictó un fallo
histórico por medio del cual determinó la responsabilidad que le corresponde al Estado
Nacional, la Provincia de Buenos Aires y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires en materia de
prevención y recomposición del Daño Ambiental existente en la Cuenca.
Estableció un programa de políticas públicas de cumplimiento obligatorio, determinando
quien tiene que llevar adelante las obras de saneamiento, y el plazo en que las mismas
deberán ser cumplimentadas, dejando a discreción de la Administración los medios para ello.
Además prevé la posibilidad de imponer multas ante el incumplimiento.-
Otro de los aspectos que merece señalarse es que se haya establecido un plazo específico para
que el Estado ponga en marcha un plan activo de salud destinado a atender a los sectores más
vulnerables de la cuenca, quienes sufren en carne propia las consecuencias de la
contaminación.

Siguiendo la lógica de la división de poderes, el poder judicial no puede fallar de esta manera,
porque se está atribuyendo facultades legislativas. Pero frente a la omisión legislativa lo hizo.

Los tribunales administrativos:

→Son órganos que integran el PE y que ejercen funciones judiciales toda vez que resuelven

conflictos entre partes (por ej entes reguladores, defensa del consumidor.)

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→El art. 109 prohíbe de forma expresa al PE ejercer funciones judiciales. Pero se dijo que la

CN prohíbe el ejercicio de funciones judiciales al PE pero no el desarrollo de funciones

jurisdiccionales. Cual es la distinción? →La función jurisdiccional resuelve los conflictos

entres sujetos. La función judicial conduce a la resolución de las controversias entre partes

por un órgano imparcial y con carácter definitivo. Entonces, la interpretación sería que el

109 de la CN sólo prohíbe al PE juzgar conflictos judiciales.

Esta cuestión recobró interés en la década de los noventa a partir de la creación de los entes
de regulación de los servicios públicos privatizados que, entre otras funciones, ejercen
potestades judiciales o cuasi judiciales.
La Corte convalidó los tribunales administrativos con la condición de que sus decisiones
estén sujetas al control de los jueces y siempre que, además, el contralor sea suficiente (caso
"Fernández Arias", 1960). Este fallo rompió el principio rígido de div de poderes.
El PE quedaba habilitado a ejercer facultades judiciales con límites.
a) el control judicial suficiente, es decir, el control judicial sobre los hechos y las
pruebas, y no solamente sobre el derecho controvertido respecto de los actos jurisdiccionales
dictados por el Poder
Ejecutivo; o, en su caso,
b) el reconocimiento normativo de que el recurrente que puede optar por la vía
judicial o administrativa, sin perjuicio de que en este último caso no sea posible recurrir
luego judicialmente.

Muchos años después, en el antecedente "Ángel Estrada" (2005), la Corte restringe la

interpretación sobre el alcance de las potestades judiciales del Poder Ejecutivo, quedando
sujeto a los siguientes requisitos
1. que el órgano haya sido creado por ley;
2. que revista carácter imparcial e independiente;
3. que el objetivo económico y político tenido en cuenta por el legislador en su
4. creación haya sido razonable;
5. que las decisiones estén sujetas al control judicial amplio y suficiente.

Unidad 2: El concepto de Derecho Administrativo. Las funciones estatales administrativas.

Alcance y consecuencias jurídicas. Los criterios: objetivo, subjetivo y mixto. Análisis
crítico. El postulado de la homogeneidad del objeto. El carácter instrumental. El criterio
seguido por el legislador. La función materialmente administrativa de los poderes
legislativo y judicial. Su régimen jurídico.

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Concepto del derecho administrativo:

El derecho administrativo es un subsistema jurídico que regula la resolución de conflictos

entre derechos (dchos vs dchos), con intervención del PE reconociendole prerrogativas en su
aplicación (aspecto formal) y recomponiendo las desigualdades preexistentes entre los
titulares de éstos (aspecto sustancial).-
El derecho administrativo es el marco jurídico de las funciones administrativas del estado, es
decir, el conjunto de principios, directrices y reglas que regulan tales funciones estatales.
Su finalidad: es resolver conflictos entre derechos con el propósito de conformar el orden
social en términos justos e igualitarios.
El objeto de estudio del derecho administrativo son las funciones estatales administrativas es
decir el conjunto de potestades estatales que ejerce el PE de contenido materialmente
ejecutivo, legislativo y judicial.

CRITERIOS HISTORICOS:
Veamos cuáles son los criterios que se desarrollaron históricamente, en cuanto a la
clasificación de las funciones estatales y, en particular, la función administrativa.

● Criterio objetivo (orgánico o residual): El sujeto es irrelevante –no interesa si

interviene el PE, PL,PJ- importa el contenido material de las funciones
administrativas.
● Criterio subjetivo: es irrelevante el contenido de que se trate, lo relevante es el sujeto
titular de las funciones, es decir, las funciones estatales son el conjunto de
competencias que ejerce el PL, PE, PJ según el caso. Así, cualquier acto que dicte el
PE es un acto administrativo, aunque sea materialmente legislativo o judicial.
La crítica al criterio subjetivo es la heterogeneidad del objeto porque las funciones
comprendidas en este son disímiles, esto es, incluye competencias administrativas,
legislativas y judiciales.
● Criterio mixto: objetivos y subjetivos entrelazados.
Las funciones administrativas son todas las actividades del PE + las actividades
materialmente administrativas de los otros poderes.
Cualquier criterio es válido siempre que respete los derechos y garantías
constitucionales y por ello el modelo a seguir x el legislador o el intérprete va a ser el
más simple y práctico posible.

El modelo más conveniente, para Balbin, es el Subjetivo.

La corte no tomó postura por ningún criterio. Varía según las normas.
En la ciudad de buenos aires se estableció que se aplica el sistema mixto

Balbin dice que a nivel federal, las normas no establecen qué criterio siguen y que de ellas
tampoco surge cual aplican. Concluye que lo más lógico es aplicar el subjetivo porque es más
fácil de resolver a qué casos se le aplica derecho administrativo.

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Las funciones estatales administrativas. Alcance y consecuencias jurídicas
El criterio de clasificación de las funciones estatales (objetivo, subjetivo o mixto) y el marco
jurídico consecuente (derecho administrativo, legislativo o judicial) depende de cada
ordenamiento jurídico (derecho positivo). Es más, cualquier camino (objetivo, subjetivo o
mixto) es válido en términos constitucionales.

Unidad 3: Los caracteres del Derecho Administrativo. El equilibrio entre los privilegios
estatales y los derechos de las personas. El nuevo paradigma del Derecho
Administrativo. El Derecho Administrativo como derecho autónomo. La relación entre
el Derecho Administrativo y otras ramas del Derecho. La relación entre el Derecho
Administrativo y la economía. El Derecho Administrativo como derecho local. La
distinción entre el Derecho Administrativo federal y provincial. El caso de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires. La interpretación de la ley administrativa. Lagunas y
ambigüedades. Aplicación directa, subsidiaria o analógica del Derecho Privado ante el
caso administrativo no previsto. La integración entre el Derecho Administrativo y el
Derecho Privado. Contradicciones normativas: principio de ley superior, especial y
posterior. El Derecho Administrativo como instrumento jurídico necesario en la
ejecución de políticas públicas. Su relación con la historia política e institucional del
país. La práctica administrativa y su disociación con el Derecho Administrativo vigente.
La profusión de normas y el estado de confusión. El desafío del Derecho Administrativo
actual: la participación de las personas en la Administración Pública, la transparencia y
la publicidad en el sector público, y la eficiencia estatal. El acceso a la información
pública. La informatización de la Administración Pública.

Caracteres del derecho administrativo

1. Autónomo: Es un conocimiento con principios, reglas, conceptos, institutos y técnicas
de integración e interpretación propias. Sin embargo, se cruza con otras ramas del
derecho 1) derecho penal en el ámbito de las sanciones administrativas e infracciones;
y a su vez, con el dcho procesal penal en el caso no previsto –lagunas- 2) con el
derecho laboral en el marco de las relaciones con sus agentes (empleo público); 3) con
el derecho procesal civil en el marco del procedimiento y el proceso contencioso
administrativo
2. Derecho local: Las provincias conservaron en sus propios ámbitos la ordenación y
regulación de las funciones estatales administrativas. Sin embargo, los estados
provinciales a través de un acuerdo constitucional delegaron en el estado federal
ciertas funciones estatales administrativas. Pero, las competencias de regulación y
ejercicio de las cuestiones de contenido administrativo -e/ estado federal y provincias-
son en principio de carácter exclusivo y no concurrente por esto en caso de conflicto
normativo, éste debe resolverse x el criterio de competencias materiales. En
conclusión, el derecho administrativo es un derecho esencialmente local, es decir
provincial, sin perjuicio de las competencias que la propia CN reconoce al Estado
federal

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 3. Instrumento de ejecución de políticas públicas: El derecho administrativo comprende
por un lado el detalle de las políticas públicas (planificación y regulación) y x el otro
su ejecución. En ambos casos, en el ámbito de las competencias propias del PE. Es
decir, es un instrumento jurídico del Estado para el cumplimiento de sus fines.
4. Dinámico: Es un derecho dinámico y cambiante que está ubicado entre la ley dictada
con espíritu de continuidad y permanencia en el tiempo, y la realidad y las respuestas
inmediatas del poder político ante las necesidades sociales, económicas y culturales.

El equilibrio entre los privilegios estatales y los derechos de las personas.

Paradigma viejo del derecho administrativo: poder vs derechos. Es más, el equilibrio (objeto
propio del derecho administrativo) supone reconducir el conflicto en términos de más
derechos y, por tanto, menos poder. El mejor derecho administrativo bajo este paradigma, es
aquel que sea capaz de reconocer más derechos y, como corolario consecuente, recortar más
el poder estatal.
El sentido de nuestro conocimiento fue, entonces, el equilibrio entre: 1) el poder, y
particularmente sus prerrogativas en uno de sus extremos; y 2) los derechos de las personas
en el otro.
Sin embargo, este esquema no nos permite resolver los problemas actuales y,
consecuentemente, nace un período de incertidumbre, crisis y conflicto. A su vez, creemos
que el conflicto es aún mayor cuando contraponemos el edificio dogmático del derecho
administrativo frente al nuevo texto constitucional y, más aún, cuando analizamos las
relaciones actuales entre Sociedad y Estado.

El nuevo paradigma del Derecho Administrativo.

Derechos vs Derechos
La aceptación del nuevo paradigma, es decir, derechos vs derechos supone repensar los
principios, reglas e institutos propios del derecho administrativo según este modelo. Así, el
paradigma es, entonces, el equilibrio del poder entendido como el conjunto de prerrogativas
que persiguen el reconocimiento de derechos y, por tanto, el concepto es el de derechos
versus otros derechos. Ese equilibrio entre derechos con intermediación del poder estatal es el
núcleo, entonces, del derecho administrativo.

Unidad 4: Las fuentes del Derecho Administrativo. La jerarquía entre las fuentes. La
Constitución. Los tratados internacionales y los tratados de integración. La ley. La
potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo: los reglamentos. Concepto y clasificación.
Los reglamentos autónomos y la zona de reserva del Poder Ejecutivo. Los reglamentos
de ejecución, delegados y de necesidad y urgencia. Régimen constitucional y legal, y su
aplicación en la práctica. Evolución jurisprudencial. Los principios. El precedente
administrativo. El soft law. La doctrina, la jurisprudencia y la costumbre.

FUENTES

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→ Las fuentes son los instrumentos que crean y forman el ordenamiento jurídico

(particularmente, las reglas jurídicas); es decir, el origen del Derecho, su principio y su

fundamento.

→ El derecho proviene de sus fuentes, es decir alli nace el Derecho.

→ El estudio de las distintas formas de creación de normas jurídicas se hace generalmente

bajo el rótulo fuentes del derecho...".

Generalmente para hablar de fuentes se usa el principio jerárquico, que comprende los
siguientes postulados: a) las normas superiores modifican o derogan a las inferiores; b) las
normas inferiores no pueden modificar o derogar las superiores y, finalmente, como
corolario; c) las normas inferiores que contradicen a las superiores deben ser tachadas por
inválidas.

1. La Constitución nacional. Aquí también debemos ubicar los tratados sobre derechos
humanos con rango constitucional.
2. Los restantes tratados y las normas que dicten los órganos supranacionales
(comunitarios y globales).
3. Las leyes. En este lugar cabe agregar también a los decretos de contenido legislativo
que dicte el Poder Ejecutivo (decretos delegados y de necesidad).
4. Los decretos. Cabe advertir que este eslabón debe desengancharse cuando el acto
normativo es dictado por los entes autónomos. Por ejemplo, el caso de las universidades
públicas que, en principio, solo están bajo el mandato de la Constitución y las leyes y no de
los decretos del Poder Ejecutivo.
5. Los otros actos normativos de rango inferior dictados por los órganos o entes de la
Administración Pública. En este escalón es necesario distinguir ciertos supuestos (por
ejemplo, las normas dictadas por el órgano inferior en razón de las facultades reconocidas
legalmente por su especialidad, en cuyo caso el acto normativo debe ubicarse por sobre los
actos regulatorios jerárquicamente superiores en razón de su contenido material atribuido por
ley).

Fuentes del derecho administrativo

CONTITUCION NACIONAL Y TRATADOS DE DDHH CON RANGO

CONSTITUCIONAL LAS LEYES, DECRETOS DELEGADOS Y DECRETOS DE
NECESIDAD Y URGENCIA.

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 ★ LA NORMA

★ PRINCIPIOS
1. CN – TRATADOS CON JERARQUÍA CONSTITUCIONAL ≥ principios
★ JURISPRUDENCIA
2. TRATADOS /SIN
★ COSTUMBRE JERARQUÍA CONSTITUCIONAL
PRECEDENTE
LEYES. DECRETOS DE CONTENIDO LEGISLATIVO QUE DICTE
★ DOCTRINA
3. EL PE (DNU,
decretos
★ SOFT LAW

★ LA NORMA
Es la fuente principal del derecho administrativo y en ningún caso puede prescindir de los
principios y

delegados)

La constitución

cláusulas de la CN.
ComoSoneslos
unaincorporados
rama del derecho público,
por el art. 75lainc.
CN 22,
debe
y ser
los su
tressoporte,
que seyadicionaron
el estado debe actuar conforme
después, según las lo
facultades que se deduzcan de ella, no pudiendo arrogarse mayores facultades de las conferidas.

Tratados, o instrumentos, con jerarquía constitucional.

normado en eltratados
→ Estos 3er párrafo.
tienen rango constitucional en los términos del art. inc. 22, art. 75, CN: "en
→ Deben entenderse como complementarios de los derechos y garantías de la CN ya que al
las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de
incorporarse generaron garantías para los particulares completando las garantías ya existentes en la
CN.la primera parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y

garantías por ella reconocidos":

A) en las condiciones de su vigencia? según el modo y términos en que son aplicados en el

derecho internacional; o sea no solo el texto normativo es fuente del derecho sino —además
— el conjunto de reglas de aclaración, interpretación y aplicación dictadas por los órganos
competentes en el marco internacional (Cortes, Comisiones, Comités).

La Corte en nuestro país sostuvo en el caso "Fontevecchia" (2017) que:

a) las sentencias de la Corte IDH son, en principio, obligatorias siempre que sean
dictadas por el tribunal en el marco de sus competencias;
b) el sistema interamericano es subsidiario; es decir, es necesario agotar los recursos
internos con carácter previo y no constituye una instancia más en los casos tratados por las
Cortes nacionales;
c) el hecho de dejar sin efecto la sentencia dictada por la Corte nacional en el caso
"Menem" (esto es, revocarla) supone reconocer a la Corte IDH como una "cuarta instancia"
en un proceso que no tiene continuidad con el proceso originario (partes y pruebas) y, por
tanto, desconocer el texto convencional; d) a su vez, en tal caso, se violaría el art. 27, CN, en
tanto este reconoce a la Corte nacional como órgano supremo;

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e) el art. 27, CN, está reafirmado por la reforma constitucional de 1994 al definir que los
tratados internacionales sobre derechos humanos "no derogan artículo alguno de la primera
parte de esta Constitución".

B) no derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución: En ningún

caso, su incorporación puede interpretarse como una derogación de cualquier disposición de
la primera parte de nuestro texto constitucional.

C) deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella

reconocidos": Por el otro lado, los tratados deben entenderse como complementarios de los
derechos y garantías de la Constitución Nacional.-

Y aquí juega un rol fundamental el “CONTROL DE CONVENCIONALIDAD” en el caso

"Mazzeo" (2007), dijo la Corte que "corresponde al Poder Judicial ejercer un "control de
convencionalidad" entre las normas jurídicas internas y la Convención Americana sobre
Derechos Humanos. A tal fin se debe tener en cuenta no solo la letra del tratado, sino también
la interpretación de este hecha por la Corte Interamericana".
Implica que los jueces tienen la obligación de –al momento de resolver- adecuar su solución
al control de oficio que tiene que hacer de las normas de derecho interno con aquellas
incorporadas mediante los tratados para que el resultado sea armonioso.

★ TRATADOS SIN JERARQUÍA CONSTITUCIONAL:

Son infraconstitucionales y supra legales, no pudiendo entonces, la ley derogar o modificar
un tratado suscrito por el Estado.

Un ejemplo de tratado internacional que incide fuertemente en el derecho administrativo es el

Convenio sobre Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de
otros Estados
(1966) que creó el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias sobre
Inversiones (CIADI).

Otro ejemplo son los tratados de integración (art. 75 inc. 24). Conforme el texto
constitucional, el Estado argentino puede transferir competencias por medio de estos tratados
siempre que estén presentes condiciones de reciprocidad e igualdad y, a su vez, se respete el
orden democrático y los derechos humanos.
Un ejemplo de estos tratados es el Mercado Común del Sur (Mercosur) En dicho tratado, los
Estados parte se comprometieron a formar antes de la finalización de ese año un Mercado
Común unión aduanera y libre movimiento de factores productivos)., pero temrino sienod
más bien una unión aduanera, es decir, una zona de libre comercio y política comercial
común.-

Estos tratados implican que se originen organismo que luego emiten normas. Estas normas
son supralegales y se lo denomina DERECHO DERIVADO.

★ LEY + DD Y DNU

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→La ley es toda norma obligatoria dictada por el Congreso sobre el núcleo de las materias, y

eventualmente sus detalles, a través del procedimiento específico que prevé la Constitución.

→El legislador debe necesariamente regular el núcleo de las materias (círculo central) y
puede o no regular, según su discreción, el detalle o pormenores que completen ese núcleo
(círculo periférico). . Este límite es relevante en términos jurídicos porque si bien el
legislador puede ignorarlo y avanzar consecuentemente sobre los detalles, el Ejecutivo no
puede desconocerlo e inmiscuirse en el campo propio de aquel.

→La ley es superior al reglamento con el siguiente alcance:

(a) la ley regula con carácter exclusivo las materias reservadas;
(b) el decreto no tiene un campo propio e inescrutable ante la ley;
(c) la ley puede regular incluso los detalles, de modo que excluye, en tal caso, al poder
reglamentario del Poder Ejecutivo;
(d) la ley prevalece sobre el reglamento y, por tanto, este no puede contradecir la ley; y,
finalmente; (e) la ley puede indicarle al presidente en qué términos o con qué alcance
ejercer el poder regulatorio reglamentario.

REGLAMENTOS:
→ Son los actos de alcance general, abstracto y obligatorio que dicta el PE con efectos
jurídicos directos sobre las personas en virtud de una atribución constitucional. Comprende el
poder regulatorio o complementario, sólo puede abarcar el ámbito secundario regulatorio
que dejó librado la ley, y no puede contradecir o derogar las disposiciones legales o suplir la
ley en caso de omisión del PL.

→ El Poder Ejecutivo debe aplicar la ley (es decir, ejecutar las políticas públicas definidas

por el legislador) por medio de dos instrumentos jurídicos, a saber: a) el ejercicio del poder

regulatorio complementario (reglamentos); y b) la aplicación propiamente dicha del bloque

jurídico (Constitución, ley y reglamento), es decir: actos, contratos, hechos y omisiones, entre

otras formas jurídicas.

→ En síntesis, en nuestro ordenamiento jurídico el reglamento (decreto) solo puede abarcar el

ámbito secundario regulatorio que dejó librado la ley y, asimismo, no puede contradecir o

derogar las disposiciones legales o suplir la ley en caso de omisión del legislador

La potestad reglamentaria del PE:

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→ es el poder del presidente de dictar los reglamentos, es decir, los pormenores de las leyes
→ Es el poder del Pte de dictar los reglamentos –los pormenores de las leyes-.
→ En nuestro país la CN reconoce poderes reglamentarios propios en el Pte y NO

condicionado por una habilitación del legislador. Sin embargo, el congreso puede avanzar

sobre ese poder secundario o reglamentario e inhibir al pte en el ejercicio de dicho poder.

Los distintos tipos de decretos:

1.Autónomos:
→ Norma de alcance general que dicta el PE sobre materias que son de su exclusiva

competencia de ordenación y regulación, por lo tanto NO hay intervención del legislador.

→ Es una zona propia del PE (zona de reserva de la Administración) que regula tanto el

núcleo como los detalles de tales materias

→ No son reglamentos de ejecución sino normas de alcance general sobre materias que no

pueden ser reguladas por ley.

→ No dependen de las leyes del Congreso.

Los que defienden los decretos autonomos dicen que: Los decretos autónomos encuentran su
fundamento, en la zona de reserva de la Administración Pública con sustento en el inc. 1 del
art. 86 de la Constitución (actuales incs. 1 de los arts. 99 y 100 del texto constitucional
vigente) sobre la Jefatura de la Administración Pública.

→ Balbin dice que el ejercicio de la Administración general del país no reconoce esto y
menos después de la reforma constitucional de 1994 ya que el convencional reconoció en el
Poder Ejecutivo el ejercicio de potestades legislativas solo en situaciones excepcionales. Por
otra parte, las facultades constitucionales a las que se refiere el citado mandato —inc. 1, art.
100, CN— comprenden funciones de administración o de ejecución material y no de
ordenación ni regulación sobre situaciones jurídicas. Es más, la Constitución sí establece
expresamente, y en sentido contrario, el principio de reserva legal, o sea que el poder de
regular el núcleo (círculo central) es propio del legislador y no del presidente. Esto significa
que este no puede inmiscuirse en las potestades de regulación del Congreso. Por tanto, el
Poder Ejecutivo no tiene una zona de reserva propia en materia normativa o regulatoria
y, en consecuencia, no puede dictar decretos autónomos o independientes.

2.Decretos internos:

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→ comprende las potestades regulatorias del Poder Ejecutivo sobre cuestiones de

organización propia, es decir regulan la propia organización del PE.

No tiene efectos sobre terceros

→ La metería de que se trate no tiene estar reservada al Legislativo por mandato

constitucional o haber sido objeto de regulación por el Congreso.

→Estos decretos tienen que ser entendidos como complemento de otra norma superior, toda

vez que si bien no está sujeto a una ley determinada sí pende del bloque de legalidad

integrado por el conjunto de leyes sancionadas por el Congreso.

3.Decretos de ejecución:
→ Son los actos que dicta el PE con el propósito de fijar los detalles o pormenores de las

leyes sancionadas por el PL.

→ Si tuviésemos que graficar estos dos centros normativos (ley y reglamento) debiéramos

dibujar dos círculos (llamémosles central y periférico); el del centro es el contenido de la ley

que compete al

Congreso, y el otro es el campo del reglamento propio del Poder Ejecutivo. El legislador
puede completar ambos círculos, pero el Ejecutivo solo puede rellenar el círculo periférico, y
en ningún caso, penetrar en el círculo central.
→ El alcance de la ley es ilimitado. En cambio, ell campo de actuación del reglamento es

residual y limitado. que quiere decir?: el complemento de la ley, es decir, la periferia, es un

ámbito de regulación que el legislador resuelve llenar o no discrecionalmente, de manera tal

que el Poder Ejecutivo solo puede regular mediante el reglamento los intersticios que aquel

dejó libres.-

→Si el legislador no dicto el reglamemto, tal como ocurre habitualmente, entonces el

Ejecutivo puede dictar los decretos reglamentarios, y ello es así por disposición constitucional
y no en virtud de una autorización del legislador.
Es decir, la CN habilita alPE e ejercer la potestad reglamentaria, pero solo podra ejercerla si
la ley no reguló el círculo periférico del ordenamiento normativo

→ inc. 2º del art. 86 de la CN— actualmente art. 99, CN— el PE expide las instrucciones y

reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes

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→ Los límites constitucionales: (a) el decreto no puede modificar, derogar o sustituir la ley

"so pretexto de reglamentación" ni invadir la zona del legislador; y, además,

(b) el presidente debe observar el trámite que prevé la Constitución.

→ El reglamento solo debe incluir aquello que fuere imprescindible para la aplicación,

ejecución, desarrollo o interpretación de la ley. No puede restringir las situaciones favorables

creadas por la ley o, en su caso, ampliar las que fueren desfavorables;

→ La potestad de dictar normas de ejecución que compete, en principio y por disposición

constitucional al presidente y al jefe de Gabinete, puede ejercerse por sí o trasladarse a los

órganos inferiores.

→ El legislador puede, entre sus facultades constitucionales implícitas, delegar el ejercicio

del poder regulatorio reglamentario que, tal como sostuvimos anteriormente es de carácter

concurrente entre este y el Poder Ejecutivo, en los órganos inferiores de la Administración y,

entre ellos, a los ministros. A su vez, el Poder Ejecutivo puede también delegar en cada caso

particular el poder de fijar los detalles o pormenores de la ley ya sancionada por el Congreso.

4.Decretos delegados:
→ Son los actos de alcance general que dicta el Pte sobre materias legislativas, previa
autorización del congreso.
→El legislador traspasa al Ejecutivo materias propias que, en vez de ser regladas por ley son

reguladas por el Pte por medio de decretos.

→No hay que confundir ley de delegación (es decir, la ley que transfiere competencias

legislativas) y el decreto delegado (esto es, la ley dictada por el Ejecutivo en virtud de la ley

de delegación que completa el círculo central).

→ Dif entre DD y Reglamentos de ejecucion:

Los R.E los dicta el presidente en ejercicio de las competencias que prevé el inc. 2 del
art. 99, CN. No se trata de una competencia legislativa que asume el PE por haber
sido habilitaod legalmente, si no que es una facultad propia del presidente
Los DD son de naturaleza legislativa y dictados por el PE en virtdu que el PL le
transfirio competencia de legislador

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 Los decretos de ejecución reglan los detalles de la ley y los decretos delegados
regulan cuestiones sustanciales de acuerdo con las bases que fija el propio legislador,
y en sustitución de las competencias legislativas.
El DD no se ocupa de la periferia si no del nucleo
→ Que dice la Corte de los DD? Los acepta pero no de un modo abierto, si no que dice que

deben justificar su dictado bajo los terminos del inc 2 art 86 (actual 99) de la CN.

Regulan cuestiones sustanciales de acuerdo con las bases que fije el PL-, no se detiene en el
campo de las periferias, sino que irrumpe en el ámbito central- . La CN dice que "se prohíbe
la delegación legislativa en el PE, salvo en materias determinadas de administración o
emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio dentro de las bases de la delegación
que el congreso establezca" (art 76 CN). A su vez, estos decretos deben ser refrendados por el
Jefe de Gabinete, los que quedarán sujetos al control de la comisión bicameral permanente
(art 100 inc. 12). Por último, el art 99 inc. 3 establece que "una ley especial sancionada con la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara regulará el trámite y los
alcances de la intervención del congreso"

El principio es la prohibición del PL de transferir potestades regulatorias propias en el PL.

Requisitos para que el PE dicte decretos:
1) la delegación debe tratar sobre materias determinadas de administración -actividades
normales u ordinarias del PE en su orden interno y en sus relaciones con 3ros- o emergencia
pública -situación de corte extraordinario que gravita sobre el orden económico y social con
su carga de perturbación acumulada que origina un estado de necesidad al que hay que
ponerle fin- ; 2) el PL debe fijar las bases y decir cuál es el plazo de la delegación.

La CN exige los siguientes requisitos:

● Requisito material: Debe tratarse de materias determinadas de administración o
emergencia pública.
Las materias prohibidas son: las cuestiones penales, tributarias, electorales y de
partidos políticos; las materias sobre las que la CN exige el ppio de legalidad con
carácter expreso, específico y formal; los supuestos que exigen mayorías especiales;
cuando una de las cámaras del Congreso debe actuar como cámara de origen; las
competencias que se desnaturalizarían al ser ejercidas por el Pte.; las facultades
materialmente administrativas del PL; los actos complejos en los que interviene el Pte
y el Congreso. Entonces, el PL no puede transferir las atribuciones de gobierno,
administración, jurisdiccionales, de control y constituyentes. Las materias permitidas
en cuanto a la administración son las relativas a las estructuras administrativas, los
procedimientos administrativos, los agentes del sector público y las contrataciones del
Estado. En cambio, para el caso de emergencia pública, que autoriza la delegación en
situaciones de hecho excepcionales y extraordinarias, comprende cualquier materia -
salvo las vedadas-, tiene un carácter residual
● Requisito subjetivo y de formas: El órgano competente para delegar es el PL y el
delegado es el PE. A su vez, el Pte no puede delegar en sus órganos inferiores las

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 potestades legislativas, ni siquiera con autorización del Congreso. La ley de
delegación debe seguir el trámite de formación y sanción de leyes. En cuanto a los
decretos delegados deben ser firmados por el pte con refrendo del Jefe de Gabinete y
los ministros del ramo. A su vez, el jefe de gabinete debe elevarlo a la Comisión
Bicameral –la cn no establece el plazo en el que debe hacerlo-
● Requisito de admisibilidad: Las leyes de delegación deben comprender las bases y
el plazo para el ejercicio de las potestades delegadas. En cuanto a las bases, el
legislador debe fijar el objeto (materias) y el alcance de éste. Dichas bases se fijan por
medio de reglas para el ejercicio de las competencias delegadas – mandatos de hacer y
no hacer-. Éstas configuran el criterio para el ejercicio de las competencias
legislativas y para el control parlamentario y judicial de los decretos delegados. El PL
también debe precisar las materias y aspectos puntuales, fijar el modo de regulación
de las materias delegadas y el fin que persigue. La ley de delegación también debe
contener el plazo y el PE sólo podrá dictar decretos delegados dentro de ese término.
Éste puede ser expreso o tácito, pero en ambos casos debe ser preciso con respecto al
inicio y fin del tiempo de su ejercicio – en este plazo el PL puede continuar ejerciendo
esas competencias-
● Requisito de control: La intervención de la Comisión permanente y el pleno de las
cámaras. La cn dice que la Comisión bicameral permanente es quien ejerce el control
de los decretos delegados; asimismo, "una ley especial sancionada con la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de c/ cámara regulará el trámite y los
alcances de la intervención del Congreso". La CSJN dijo que la falta de constitución o
reglamentación legal de la CBP no es obstáculo para que el PE ejerza las facultades;
el segundo aspecto es que el control del congreso (que es posterior) debe ser lo más
amplio posible.

La ley 26122 establece que el decreto delegado tiene plena vigencia desde su publicación y
desde el día que determinen. SI no designan tiempo, serán obligatorios desde los 8 días
siguientes al de su publicación oficial. El PE debe elevar el decreto a la CBP en el plazo de 10
días desde su dictado. Ésta debe expedirse y elevar el dictamen sobre la "validez o invalidez"
del decreto -en cuanto a la procedencia formal y la adecuación del decreto a la materia y a las
bases de la delegación, y al plazo fijado para su ejercicio"-. La Comisión sólo ejerce
potestades de asesoramiento ante el pleno de las cámaras, y por lo tanto, compete a éstas
aprobar o rechazar los decretos legislativos. Las cámaras, en última instancia, deben darle
tratamiento expreso e inmediato, pronunciándose mediante sendas resoluciones, y c/ cámara
comunicará a la otra su pronunciamiento de forma inmediata. El pleno no tiene plazo para
pronunciarse, por lo que el decreto continúa vigente salvo que fuese rechazado en términos
expresos por ambas cámaras. - tanto rechazo o aprobación debe ser expreso y contar con el
voto de la mayoría absoluta de los miembros presentes de cada cámara-. El rechazo por
ambas cámaras supone derogar el decreto (pero éste solo tiene efectos a futuro, quedando a
salvo los derechos ya adquiridos). Las cámaras no pueden introducir modificaciones en el
decreto. Leer fallo del colegio público de abogados

5.Decretos de necesidad y urgencia;

→Son las normas de alcance general que dicta el PE sobre materias legislativas

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→sin autorización previa del congreso (dif con los dd)
→ de carácter extraordinario y provisorio que solo procede cuando están presentes los

supuestos de hecho trazados en la CN

→ debe ser aprobado inmediatamente por el Congreso.

→ diferencia con los DD: que, en este caso, no existe una habilitación previa del órgano
deliberativo.
→ No estaban previstos en la CN antes de a reforma del 94, sin embargo los gobiernos los

dictaban. → En la ref. de la CN de 1994: Art 99 inc 3: dispone el principio de prohibición del

Ejecutivo de dictar normas de contenido legislativo. Eto coincide con el art 76 que prohíbe la

delegación legislativa en el Poder Ejecutivo.

-Requisito de admisibilidad: Tiene que haber una circunstancia excepcional que haga
imposible seguir los tramites ordinarios previstos por la CN para la sanción de leyes. Es decir,
un hecho no habitual, imprevisible o difícilmente previsible. Este estado de emergencia debe
ser transitorio.
La CSJN estableció dos supuestos que permiten que los DNU quedan habilitados:
1. la imposibilidad de reunir al Congreso para sesionar-ej desastres naturales- y la
necesidad de que la medida legislativa tenga carácter rápido y expedito para que
resulte eficaz.
Además, las medidas estatales dictadas deben ser necesarias y urgentes: Son
necesarias cuando la crisis es de suma gravedad y el DNU es el único medio
institucional idóneo para superar la situación excepcional. Y es urgente cuando el
Estado debe responder de modo rápido, y en caso de no hacerlo causaría un daño
sumamente grave.

-Requisito material: Hay materias vedadas expresamente por la CN: el ámbito penal,
tributario, electoral y de partidos. Además, hay prohibiciones implícitas que surgen del
sistema constitucional o aquellos temas que exigen leyes en términos expresos, específicos y
formales; mayorías o procedimientos especiales; facultades que resultarían desnaturalizadas
de ser ejercidas por el PE; competencias materialmente administrativas; actos complejos.

-Requisito subjetivo: El órgano competente para dictar DNU es el Pte, y solo es válido si
está acompañado por el refrendo del Jefe de Gabinete de Ministros, y, además, es aprobado
en acuerdo general de ministros. -El pte puede transferir al Jefe de Gabinete la potestad de
DNU-

-Requisito de forma y de control: El tramite constitucional es:

El Jefe de Gabinete, luego del refrendo del decreto –firmado en acuerdo general de ministros-
debe elevarlo en el plazo de 10 días a la comisión.

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A su vez, ésta -en igual plazo- debe dictaminar y elevar el informe al pleno de ambas
Cámaras.
Por último, las Cámaras deben tratar el decreto legislativo.
La comisión tiene un plazo de 10 días hábiles contados desde la presentación efectuada por el
jefe de gabinete, para expedirse y elevar el dictamen al plenario de cada cámara, el cual debe
ser una pronunciación expresa sobre la adecuación del DNU a los requisitos formales y
sustanciales establecidos enla CN. Vencido el plazo sin que la comisión haya elevado el
despacho del decreto, las cámaras se abocarán al expreso e inmediato tratamiento. Ahora si la
comisión elevo el dictamen al plenario de cada cámara, éstas deben darle inmediato y expreso
tratamiento. Las cámaras no pueden modificar el DNU solo se circunscriben a su rechazo o
aprobación mediante el voto de la mayoría absoluta de los miembros presentes – las cámaras
se pronuncian mediante sendas resoluciones y el rechazo o aprobación debe ser expreso-. El
rechazo por ambas cámaras implica su derogación. Los derechos nacidos en el contexto del
DNU deben considerarse incorporados, adquiridos y consolidados.

Fallo Verrocchi E. D. c/ Poder Ejecutivo Nacional - Administración Nacional de

Aduanas s/ acción de amparo

desde el precedente "Verrocchi" la Corte sostuvo que el presupuesto

para el dictado del decreto de necesidad es que las Cámaras del Congreso
no puedan reunirse materialmente por razones de fuerza mayor (por caso,
acciones bélicas o desastres naturales); y, a su vez, cuando "la situación
que requiere solución legislativa sea de una urgencia tal que deba ser
solucionada inmediatamente en un plazo incompatible con el que
demanda el trámite normal de las leyes".

Conclusiones
El sistema de gobierno en nuestro país, según la Constitución de 1853/60, era marcadamente
presidencialista y, en este sentido, varios autores advirtieron desde tiempo atrás que los
excesos normativos y fácticos de concentración de poderes en el Poder Ejecutivo
(especialmente, las potestades regulatorias legislativas) creó un modelo que contribuyó, entre
otras causas, a las reiteradas rupturas del régimen institucional en el siglo pasado.
En general, el criterio más difundido y aceptado es que existen cuatro razones que explican la
falta de funcionalidad e inestabilidad del modelo argentino durante el período 1853-1994.
Ellas son las siguientes: (a) la personalización del poder; (b) la rigidez del sistema; (c) el
bloqueo entre los poderes del Estado; y (d) la dificultad para conformar coaliciones entre los
partidos políticos.
En este contexto, creemos importante señalar que uno de los caracteres más relevantes de este
modelo —y así surge del proceso histórico político de ese período—, es la concentración de
potestades legislativas en el órgano presidente, es decir, el dictado de decretos delegados y de
necesidad. Por su parte, debemos reconocer que el Poder Judicial convalidó estas prácticas y,
en consecuencia, ese escenario permitió el quiebre de los principios y derechos
constitucionales. En definitiva, el cuadro antes de la enmienda constitucional de 1994, puede
dibujarse del siguiente modo. Por un lado, el exceso y concentración de facultades en el
presidente —especialmente legislativas— y, por el otro, los controles inexistentes o, en su

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caso, ineficaces sobre el ejercicio de esos poderes ajenos al Poder Ejecutivo. Ya dijimos que
el análisis de los diversos aspectos permite afirmar que el sistema institucional en nuestro
país antes de 1994 no era eficiente en términos de respeto de los principios y reconocimiento
de los derechos.
Por su parte, el modelo actual (tras la reforma constitucional de 1994) es el presidencialismo
moderado, particularmente por la incorporación de la figura del jefe de Gabinete de Ministros
que si bien es nombrado y removido por el presidente, cierto es también que es el responsable
político ante el Congreso y puede ser removido por las mociones de censura del legislador.
En particular, en 1994, el constituyente reconoció en términos formales y expresos las
prácticas institucionales ya existentes sobre el ejercicio de potestades legislativas del
presidente, pero introdujo límites, restricciones y controles, sin perjuicio de dejar librados
ciertos aspectos al legislador. En principio, el reconocimiento de los decretos delegados y de
necesidad y urgencia contribuye a encuadrar y controlar la actividad legislativa del
presidente. En efecto, las disposiciones contenidas en los arts. 76 y 99, CN, constituyeron una
reacción frente a la situación institucional anterior que consentía el uso de las facultades
legislativas por el Ejecutivo y no preveía, a su vez, mecanismos de control ni intervención del
órgano legislativo.
Sin embargo, en la práctica institucional posterior a la reforma de 1994 ocurrió que: (a) el
presidente dictó numerosos decretos legislativos con exceso y abuso en el ejercicio de tales
facultades, inclusive sobre materias expresamente prohibidas por el texto constitucional. Por
ejemplo, desde el año 2003 los proyectos de ley de presupuesto subestimaron el crecimiento
del PBI y, luego, el Poder Ejecutivo distribuyó el superávit fiscal por medio de decretos de
necesidad. Además, cabe recordar que la ley 24.156 —en su art. 37— reconoce en el jefe de
Gabinete, con o más o menos limitaciones, el poder de modificar las partidas presupuestarias;
(b) el Congreso no controló los decretos legislativos elevados por el presidente sino
simplemente guardó silencio, salvo casos de excepción. Luego, con la sanción de la ley
26.122, sí avanzó en el control, pero en términos quizás superficiales; (c) el Congreso
sancionó la ley reglamentaria sobre la Comisión Bicameral Permanente y el régimen de los
decretos legislativos recién en el año 2006 y con las observaciones que detallamos
anteriormente; en particular, el texto normativo no garantiza el debido control del legislativo;
(d) las normas complementarias del texto constitucional (en especial, los decretos del Poder
Ejecutivo) y las prácticas institucionales desdibujaron el papel del jefe de Gabinete, según el
mandato del Constituyente; y, por último, (e) el control judicial fue limitado, salvo en ciertos
precedentes, cuando en verdad solo es posible preservar el Estado de derecho y la división de
los poderes, más aún en situaciones de emergencias, con la debida intervención judicial.

★ LOS PRINCIPIOS

→ Los principios generales del derecho son reglas de carácter general, abstracto y de

estructura abierta.

→Cumplen la función de ordenar el modelo jurídico, integrarlo con un criterio armónico y

coherente, salvar las indeterminaciones y orientar a la labor del intérprete.

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→ Son prerrogativas a tener en cuenta al momento de tomar decisiones que resuelvan

conflictos, y orientarán en caso de duda respecto de la norma aplicable en una situación

determinada. Ej.en caso de dudas se debe interpretar la norma a favor de las personas.

→ Sólo resultan aplicables y obligatorios cuando tienen base normativa, es decir cuando el

mismo cuerpo normativo recepta esos principios generales.

→ Cumplen el cometido de ordenar el modelo jurídico, integrarlo con un criterio armónico y

coherente, salvar las indeterminaciones de este y orientar la labor del intérprete.

Que pasa con los principios en nuestro ordenamiento jurídico?

● El derecho positivo reconoce explícitamente los principios generales como parte del
ordenamiento jurídico. Tal es el caso del Código Civil y Comercial en su art. 2do. "la
ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes
análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los
principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento" o
bien en el Decreto Delegado 1023/2001 sobre las contrataciones estatales establece
"los principios generales a los que deberá ajustarse la gestión de las contrataciones...
a) razonabilidad del proyecto y eficiencia de la contratación... b) promoción de
laconcurrencia de interesados y de la competencia entre oferentes; etcetera."
● Proceso de constitucionalización y legalización de los principios generales en la CN
reformada en el 1994: se incorporaron de modo expreso en su propio texto o por
medio de los tratados incorporados por el art. 75, inc. 22.-

→ En conclusion: Son fuente del derecho ya que estan incorporados en el ordenamiento

jurídico de modo expreso.
→ Principios propios y específicos del derecho administrativo: el principio in dubio pro

administrado, es decir, en caso de dudas el operador jurídico debe interpretar las normas a

favor de las personas en sus relaciones con el Estado. Tmb puede citarse también el de la

obligación de motivar y explicar las decisiones estatales y el carácter presuntamente legítimo

de estas.

Tmb el principio de buena fe, el de los actos propios y el de la prohibición del

enriquecimiento sin causa, que si bien nacieron en el derecho civil son actualmente parte del
derecho administrativo.-

★ EL SOFT LAW
En ciertas instituciones internacionales se aprueban resoluciones ("Cartas") que establecen
principios y reglas

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No tienen una limitación vinculada a la expresión del consentimiento, lo cual implica que si
bien no vincula a los Estados que la formulan tampoco permite que los Estados que no la
votaron se desentiendan de ella.

★ LOS PRECEDENTES

es la decisión que toma la administración sobre un mismo caso en forma

reiterada. no está regulado en nuestro ordenamiento jurídico.
Cuando la adm resuelve sobre hechos análogos siempre utilizando el mismo criterio, y ese
criterio es legítimo, la adm está obligada a seguir su precedente. Es decir, a seguir resolviendo
del mismo modo

Debe ser considerado como fuente del derecho cuando reúne ciertos caracteres.
1) El precedente es tal cuando se trate de conductas del Estado reiterativas ante casos
similares (hechos).
2) El precedente debe ser legítimo. El precedente ilegítimo no tiene valor, salvo que se
configure como un supuesto de confianza legítima.
3) El precedente solo procede en el marco de las potestades discrecionales. En el caso de
las facultades regladas no cabe aplicar el precedente, sino lisa y llanamente las reglas del
caso. 4) Debe referirse a otro sujeto, pues si se tratase del mismo sujeto debe aplicarse el
criterio de la confianza legítima.
5) debe haber sido resuelto por el mismo órgano administrativo, y siempre que aquel no
hubiese sido revocado por el superior jerárquico.

★ LA JURISPRUDENCIA
Solo son fuente directa en los siguientes casos:
a) Los fallos de Corte, en tanto son obligatorios, en principio, para los otros tribunales;
b) los fallos plenarios que, más allá de su constitucionalidad o no, son obligatorios para los
miembros de la propia Cámara y los otros jueces del fuero (cabe recordar que este instituto
ha sido derogado por el legislador); y, por último,
c) las sentencias con efectos absolutos

En los otros casos, las sentencias solo son obligatorias respecto del propio tribunal y con ese
alcance; sin perjuicio de que es posible que el juez se aparte de sus propios precedentes si
existen motivos suficientes y razonados.
Algunos dicen que el fallo para ser considerado jurisprudencia tiene que ser de votación
unanime.
Para que tenga carácter de fuente, tiene que ser una regla sostenida en varios fallos.
Balbin dice que NO es obligatoria la jurisprudencia, salvo en: los fallos plenarios
(los fallos plenarios se originan con la reunión de todos los miembros de todas sus salas y
dictan un fallo único de determinada materia, se pide en los rec ext de inaplicabilidad de la
ley, cuando un particular advierte que las salas tienen criterios contradictorios. El criterio que
surja va a ser obligatorio.Pasa mucho en honorarios, intereses, indemnizaciones, la cámara.
Cuando se lanzó el paquete de democratización de la justicia se sancionó una ley para la
creación de la 3ra instancia (casación) en lo civil, laboral y contencioso administrativa.

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Cuando se crearon estas cámaras de casación se deroga el rec ext en el cód procesal civil y
comercial, porque se supone que las cámaras de apelaciones ya no iban a dictar fallos
plenarios, porque la doctrina de casación, iba a estar x encima de las cámaras de apelación
SIn embargo, (esto no está en el libro) en extraordinarias de dic 2018 se volvió a incorporar el
rec de inaplicabilidad de la ley y su carácter obligatorio asique hoy en día está vigente
Hay mucha crítica, en los constitucionalistas sobre todo, respecto de los fallos plenarios
porque dicen que no se puede obligar al juez a fallar de tal manera.
La jurisprudencia plenaria para balbin es fuente obligatoria. También los fallos dictados
respecto de procesos colectivos o estructurales, es decir donde se establece política pública.

★ LA DOCTRINA

Ciertos autores entienden que el criterio doctrinal (es decir, las ideas de los estudiosos del
Derecho) constituyen una fuente "indirecta" porque si bien no tienen base en el orden positivo
—y por tanto, no son fuente del ordenamiento jurídico— sí contribuyen a crear el derecho.
Por nuestro lado, creemos que la doctrina no es fuente del derecho, sin perjuicio de que
influye sobre la construcción e interpretación de las fuentes jurídicas.

★ LA COSTUMBRE

Las costumbres son normas jurídicas cuando son reconocidas por los órganos del sistema
jurídico.
Solo los hábitos según las leyes, esto es secundum legem o praeter legem, constituyen fuente
del derecho. Es decir, las costumbres no son fuente del derecho, salvo aquellas que sean
concordantes con las leyes.
A su vez, otro punto importante es que las costumbres tienen fuerza regulatoria, en tanto los
precedentes solo poseen efectos jurídicos. En el ámbito del derecho administrativo la
costumbre debe reconducirse al capítulo de los precedentes ya analizado.

Unidad 6: La organización administrativa.

La personificación del Estado. Las técnicas de imputación de conductas.
La competencia estatal. Las competencias expresas, implícitas y la teoría de la
especialidad. El criterio propuesto. Los modelos de organización estatal. El modelo
básico en nuestro país. El desarrollo del modelo. Las estructuras, órganos y entes
estatales.
Las técnicas de distribución de competencias: desconcentración y descentralización. Las
técnicas de redistribución de competencias: delegación y avocación.
La relación entre órganos: jerarquía, dirección y coordinación. Colaboración y tutela
entre órganos y entes estatales. Los órganos constitucionales. El órgano Presidente. El
órgano Jefe de Gabinete de Ministros. La relación entre el Presidente y el Jefe de
Gabinete de Ministros.
Los entes descentralizados autárquicos y no autárquicos. La crisis del modelo clásico. El
nuevo modelo de entes descentralizados. Los entes autónomos. El sector público

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nacional. El caso de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. El derecho administrativo de
la Ciudad de Buenos Aires.
Los entes descentralizados con fines industriales o comerciales. El nuevo modelo: las
sociedades anónimas de propiedad estatal.

La personificación del Estado.

El Estado es un sujeto de derecho con personalidad jurídica propia, capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones y que está integrado por órganos (es decir, personas físicas
que son quienes dicen directamente cuál es su voluntad).
El órgano es una unidad (compuesta por el factor humano y el material) dentro del aparato
estatal que tiene un conjunto de competencias, y particularmente, la virtualidad de imputar su
voluntad —en sus relaciones jurídicas con terceros— al propio Estado. Es decir, el órgano es
el conjunto de potestades, personas físicas y elementos materiales propios del cargo.

COMPETENCIA:
La competencia es la suma de potestades que surge del ordenamiento jurídico, esto es, la
aptitud de los poderes públicos para obrar y cumplir así con sus fines.
Provienen de las normas (en sentido amplio) la competencia es determinada por la ley de

ministerios. PRINCIPIO DE PROHIBICION

el Estado no puede obrar (principio prohibitivo); b) pero sí puede hacerlo cuando existe
autorización normativa en tal sentido (excepciones de permisión).
La Ley de Procedimientos Administrativos (ley 19.549) establece que "la competencia de los
órganos administrativos será la que resulte, segú los casos, de la Constitución Nacional, de las
leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia"

Competencias expresas: el poder ejecutivo es competente cuando así surge del texto
normativo (literalidad) Sin embargo, es obvio que las normas no pueden prever expresamente
todas las competencias del presidente y sus órganos inferiores que resulten necesarias para el
cumplimiento de sus objetivos o fines; por ello, es necesario repensar otros criterios de
reconocimiento de competencias.

Competencias implícitas:
● son aquellas necesarias para el ejercicio de las facultades expresas (es decir el órgano
solo puede ejercer sus potestades explicitas si reconocemos en él otras potestades que
no están escritas en el texto de las normas)
● Las potestades implícitas son el conjunto de competencias que resulten necesarias e
incluso convenientes en el marco de las facultades explicitas (esto es el operador no
solo reconoce las potestades de orden necesario en el ejercicio de las facultades
expresas sino además orden necesario en el ejercicio de las facultades expresas sino
además otras que resulten útiles u oportunas en ese ejercicio

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 ● Las potestades implícitas son las que se deducen de modo racional y en términos
sistemáticos o finalistas de las normas.
● problema: Si el campo de las permisiones implícitas (excepciones) es excesivamente
amplio, puede desvirtuarse el principio prohibitivo y, por vía de excepciones,
trastrocarse este por el de la permisión de las facultades del Estado en perjuicio de los
derechos de todos.

¿Cómo sabemos, entonces, si el órgano es competente para el ejercicio de una facultad

determinada? Los pasos a seguir, son los siguientes.
Primero: el intérprete debe buscar y describir las facultades expresas que surgen de modo
literal de los textos normativos vigentes.
Segundo: si la competencia surge del texto normativo (es decir, si está nombrada
literalmente), el órgano es competente y el razonamiento concluye aquí.
Tercero: si esa competencia no surge de modo expreso, entonces, debemos preguntarnos
cuáles son las facultades que es posible deducir en términos lógicos del texto normativo; y,
finalmente,
Cuarto: ese poder implícito es admisible si, además de ser plausible y razonable deducirlo del
texto expreso, su reconocimiento es necesario en el marco del ejercicio de las facultades
explícitas. Es decir, el ejercicio de las facultades implícitas es aquel que hace posible el
ejercicio de las otras de carácter expreso.
Si la potestad implícita satisface esos estándares, entonces, el órgano es competente y el acto
consecuente es válido.

TIPOS DE COMPETENCIA:
● Materia: depende del contenido/sustancia de las facultades estatales. ● Territorio:
jurisdicción determinada (nacional, provincial, municipal, caba) ● Tiempo: es
un modo atributivo de facultades por un plazo determinado.
● Grado: jerarquía --- > actos propios de determinada jerarquía.

Estructura de grado:
● Presidente: dicta decretos
● Jefe de gabinete: dicta decisiones administrativas
● Ministros: dicta resoluciones
● Secretario de gobierno: dicta resoluciones
● Secretarios de estado (varios dentro de cada ministerio): dicta resoluciones
● Subsecretarios: dicta resoluciones
● Director nacional: dicta disposiciones
● Subdirector nacional: dicta disposiciones

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 ● Director
● Subdirector

2 TECNICAS DE DISTRIBUIR LAS COMPETENCIAS:

● Desconcentración: es la herramienta de distribución de competencias estatales entre
los órganos que integran el estado central.

A. Su fuente es una norma de alcance general y no particula

B. El traslado es decisión del convencional, el legislador o el poder ejecutivo,
pero en ningún caso del propio órgano.-
C. Es un instrumento de traslado y reconocimiento de titularidad y no
simplemente de ejercicio de competencias
D. Es un conjunto o bloque de competencias y no competencias específicas,
singularidades o particulares.
E. Es de carácter permanente y no transitorio
F. Es posible dejar sin efecto el traslado de competencias por derogación o
modificación de las normas atributivas de alcance general.

● Descentralización: es el instrumento distribucion de competencias, pero no en

órganos como en el caso anterior, sino en entes estatales, reconociendoles
personalidad jurídica.-
La diferencia con la desconcentración es que distribuye competencias y por el otro,
reconoce de modo inseparable personalidad jurídica al ente estatal sobre el que se
asientan tales facultades.
Reviste las mismas caracteristicas que en la desconcentracion.-

3 niveles de descentralización:
Autárquica: auto administrarse económicamente, dictar propias normas regulatorias
(ej. AFIP)
Autónoma: entes territoriales (provincia) e institucional (universidades nacionales).
Tienen más independencia del poder central
Balbín agrega a los entes no autárquicos: descentralización de empresas con fines industriales
y comerciales (ej. Télam, casa de la moneda, arsat) empresas del E o socios mayoritarios.

LAS TÉCNICAS DE REDISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS.

LA DELEGACIÓN Y LA AVOCACIÓN

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Una vez que el legislador atribuyó las competencias con carácter permanente en el marco
estructural estatal repartiéndolas entre órganos (desconcentraciones) y entes
(descentralizaciones), la ley permite que los propios órganos modifiquen ese cuadro con un
alcance restringido o particular.
¿Cuáles son estas técnicas? Ellas son: a) la delegación y b) la avocación.
Delegación

❏ Transferencia de una competencia específica o puntual desde un órgano a otro y

con carácter transitorio
❏ Es el traslado de competencias desde el órgano superior hacia el órgano inferior
en el marco de las estructuras estatales jerárquicas.
❏ El organo delegante y delegado tiene que tener misma competencia material y
tmb tiene que haber un vinculo jerarquico entre elos.
❏ no traslada la titularidad de sus potestades sino simplemente su ejercicio.-
❏ En principio estan prohibidas. Solo estan permitidas de manera excepcional,
pero el alcance de la excepción es tan extenso que subvierte el principio de
prohibición que fijó —en dicho carácter— la Ley de Procedimiento (LPA).

Avocación:

❏ el superior se arroga el conocimiento de una competencia propia del inferior.

❏ Principio de permisión de las avocaciones: la Ley de Procedimiento Administrativo
(ley 19.459) dice que "la avocación será procedente a menos que una norma expresa
disponga lo contrario".
❏ Tmb dice la LPA que la avocación no procede cuando "una norma hubiere atribuido
competencia exclusiva al inferior".
Ambas son:
a. Un medio de traslación del ejercicio de competencias y no de titularidad
b. Es un medio de traslación de competencias específicas y no generales
c. Es de carácter transitorio y no permanente y por último;
d. Es realizado por medio de actos de alcance particular y no general

Unidad 7: El régimen de empleo público.

Los regímenes de empleo público. Derechos y obligaciones de los agentes públicos. El
derecho a la estabilidad. La situación del personal contratado. La relación entre el Derecho
Laboral y el Derecho Administrativo. La responsabilidad de los agentes públicos.

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El poder de regulación estatal corresponde al Congreso. El Poder Ejecutivo no tiene cabida
en el ámbito regulatorio. Consecuentemente, es el legislador quien debe reglar el empleo
público (las situaciones jurídicas entre el Estado y sus agentes).
El Estado —centralizado y descentralizado— está internamente estructurado por órganos y
que estos están integrados por personas físicas que ocupan esos espacios
Las relaciones entre las personas físicas (agentes) como sujetos de derecho y el Estado están
regladas por el llamado régimen de empleo público
Los agentes públicos son las personas físicas de que se vale el Estado para el cumplimiento
de sus fines y, consecuentemente, sus conductas —en el marco del ejercicio de sus funciones
— constituyen actuaciones del propio Estado (teoría del órgano).

Régimen: El régimen básico es la Ley Marco de Regulación del Empleo Público que
establece los derechos, garantías y deberes de los agentes públicos (ley 25.164). Esta ley fue
reglamentada por el decreto 1421/2002 del Poder Ejecutivo.

A)¿Cuál es el ámbito personal de aplicación de la ley? Esta comprende al personal que

presta servicios en el PE (es decir, la Administración central y descentralizada).
¿Quiénes están excluidos de su ambito de aplicacion?
● El jefe de Gabinete, ministros, secretarios, subsecretarios, autoridades máximas de
los entes descentralizados, personal militar y de las fuerzas policiales y de seguridad,
personal diplomático, personal comprendido en convenios colectivos del sector
privado y el clero.
● También el PL y el PJ , ya que es regulado por sus respectivos ordenamientos
especiales.
● El personal (x ej de los entes reguladores de los servicios públicos) que se rige por la
Ley de Contrato de Trabajo (20744), en cuyo caso deben aplicarse "las previsiones
contenidas en ese régimen normativo" (ley 20.744).
Otro caso personal estatal que está regido por los convenios colectivos del sector
privado ley 14.250.
Peor estos "podrán insertarse en el régimen de empleo público, a través de la firma de
convenios colectivos de trabajo". conf ley 25164, pero estos convenios no pueden
desplazar —en ningún caso— los derechos y garantías que establece la ley marco. Y,
por otro lado, la propia ley de Empleo dice que sus disposiciones deben adecuarse,
según los sectores especiales del Estado, y por medio de la negociación colectiva
sectorial que prevé la ley 24.185
● Los agentes que trabajan en las empresas y sociedades del Estado y, por supuesto, en
las sociedades anónimas de propiedad del Estado.

La aplicación de estos regímenes sobre el personal no siempre es lineal, sino que muchas
veces se entremezclan unos con otros, creando un modelo jurídico relativamente complejo.

B) ¿Cuáles son los requisitos de ingreso?

1) ser argentino (la Corte relativizó esté criterio en el precedente "Calvo"); y 2) reunir
condiciones de conducta, idoneidad y aptitud psicofísica.

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(C) ¿Cuáles son las situaciones de revista del personal?
Este puede desempeñarse en planta permanente (con derecho a la estabilidad); contratado; o
personal de gabinete.

(D) La ley también establece los derechos de los agentes.

Entre ellos: la estabilidad (derecho del trabajador a no ser despedido por su empleador, salvo
causas justificadas e imputables a él). La estabilidad comprende cargo, el nivel y el grado del
agente, pero no a las funciones.
El agente adquiere estabilidad en el cargo cuando se cumplen las siguientes condiciones: (1)
ingreso por los respectivos procesos de selección (concursos de oposición y antecedentes o
curso-concurso); (2) transcurso del período de doce meses desde su incorporación (el agente
puede ser despedido antes de cumplir los 12 m); (3) aprobación e las evaluaciones periódicas;
(4) obtención del certificado de aptitud psicofísica; y, a su vez, (5) ratificación por acto
expreso dictado por autoridad competente.

La retribución justa; la igualdad de oportunidades en el desarrollo de su carrera; la

capacitación permanente; la libre afiliación sindical; las licencias; la renuncia; y la
participación en los procedimientos de calificaciones y disciplinarios.

E) Deberes de los agentes son:

el deber de prestar el servicio personalmente;
observar las normas; obedecer las órdenes del agente superior; observar el deber de fidelidad;
excusarse en casos de parcialidad; y cumplir con las disposiciones legales y reglamentarias.

prohibiciones a los agentes: patrocinar trámites o realizar gestiones administrativas

referentes a asuntos de terceros que se vinculen con sus funciones;
dirigir, administrar, asesorar,patrocinar, representar o prestar servicio remunerado o no, a
personas deexistencia visible o jurídica que gestionen o exploten concesiones o privilegios o
que fueran proveedores o contratistas;
recibir directa o indirectamente beneficios originados en contratos, concesiones o franquicias
que celebre u otorgue la Administración en el orden nacional, provincial o municipal; aceptar
dádivas, obsequios u otros beneficios; y hacer uso indebido o con fines particulares del
patrimonio estatal.

F) principios en materia disciplinaria

1) el procedimiento debe garantizar el derecho de defensa;
2) el agente no puede ser sancionado, más de una vez, por el mismo hecho;
3) la sanción debe graduarse, según los antecedentes del agente y la gravedad del hecho; 4) la
sustanciación de los sumarios es independiente del proceso penal, sin perjuicio de que si en
el marco de la sentencia penal surge la configuración de una causal más g rave, el Estado
pueda sustituir la sanción administrativa por otra más gravosa;
5) la imposición de las sanciones menores —tales como el apercibimiento o la
suspensión de hasta cinco días y las sanciones por hechos materiales claros (por caso el
incumplimiento del horario o las inasistencias)— no requieren instrucción de sumario;

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6) los plazos de prescripción son de seis meses a dos años según el hecho de que se trate
y —a su vez— este debe contarse a partir del momento en que se produjo el hecho; y
7) el plazo de resolución del sumario debe fijarse por vía reglamentaria, pero no puede
exceder el término de seis meses contados desde la comisión del hecho.

Las sanciones a aplicar son: el apercibimiento / la suspensión de hasta treinta días en un año/
la cesantía; y la exoneración.

EL DERECHO A LA ESTABILIDAD EN LA RELACIÓN DE EMPLEO PÚBLICO.

Derecho a la estabilidad de los agentes públicos: es para que con el cambio de gobierno los
agentes conservan sus empleos y el Estado no puede despedirlos arbitrariamente.

En el ámbito privado gozan de estabilidad parcial o comúnmente llamada impropia ya que el

empleador puede despedir con discrecionalidad sin perjuicio de que, en tal caso, indemnizar.
En el campo del empleo público, la estabilidad es de alcance absoluto (propia); esto es, el
Estado empleador no puede despedir a sus agentes salvo por causales graves, tasadas e
imputables a estos y —además— por el procedimiento especial que garantice,
particularmente, el derecho de defensa de los agentes.

Marco legal : Ref. de 1957, se incorporo el art. 14 bis que consagró, entre otros derechos, la
estabilidad del empleado público. En igual sentido, la ley marco de regulación del empleo
público nacional (ley 25.164) dispone que "las personas vinculadas laboralmente con la
Administración Pública nacional... tendrán los siguientes derechos... a) estabilidad...".

➤Casos de excepcion

1. Regímenes de prescindibilidad aprobados por el Congreso:

El reg. dice que personal con estabilidad que resultase afectado por medidas de
reestructuración y "que comporten la supresión de organismos, dependencias o de las
funciones asignadas a las mismas, con la eliminación de los respectivos cargos, será
reubicado".Si ello no fuese posible, el agente pasa a estar en situación de disponibilidad por
un período no inferior a los seis ni mayor a los doce meses, según su antigüedad. Concluido
ese periodo sin que haya sido reubicado por inexistencia de vacantes o por rechazo del propio
agente el Estado dispone el cese de este, pagándole la indemnización correspondiente. A su
vez, el texto dice que "los organismos o dependencias suprimidos y los cargos o funciones
eliminados no podrán ser creados nuevamente" por el plazo de dos años para evitar que dicha
supresion se haya ordenado a los fines de lograr el objetivo oculto de despedir al agente

2. Leyes de emergencia.

Por ejemplo, la ley 23.697 de emergencia económica —sancionada en el año 1989—

estableció que el Poder Ejecutivo podía disponer el cese del personal vinculado por medio del

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empleo público sin concurso —gozase o no de estabilidad—, y que ocupase las máximas
categorías del escalafón correspondiente.

Fallo Madorran:
En síntesis, la Corte ordenó reincorporar a la agente en su cargo, del que había sido separada
sin invocación de causa justificada y razonable, en virtud de la estabilidad propia reconocida
por el art. 14 bis de la Constitución Nacional. Cabe aclarar que el tribunal no se expidió en
este caso sobre el personal contratado por el Estado por tiempo indeterminado, sino sobre el
personal de planta permanente, cuya estabilidad fue trastocada mediante el pago de las
indemnizaciones por despido. En efecto, el Convenio Colectivo 56/1992 "E" establece que
"la relación de empleo entre la Administración Nacional de Aduanas y los trabajadores de la
planta permanente, implica el derecho de estos últimos —dentro del marco de este Convenio
— a conservar el mismo. La relación de empleo se extinguirá: a) por las causas que se
establezcan en el
régimen disciplinario. b) Por acogerse a la jubilación o retiro voluntario. c) Sin invocación de
causa, mediante el pago de la indemnización prevista en el art. 245 de la ley 20.744 (t.o.
1976), sustituido por la ley 24.013. Asimismo, no se tendrán en cuenta los años de antigüedad
ya indemnizados por cualquier causa de cese de una relación de empleo público anterior". Es
decir, el Conveni o estableció respecto del personal permanente la posibilidad del despido
mediante el pago de las indemnizaciones del caso, en violación del art. 14 bis de la
Constitución Nacional.

NO existe estabilidad en el caso de las plantas transitorias —cuestión que merece iguales
críticas que los contratos cuando se renuevan por tiempo indeterminado— y el personal de
Gabinete. En este último caso sí es razonable, pues se trata de asesores temporales de los
funcionarios políticos, seleccionados con criterios de informalidad, agilidad, confianza y
formación multidisciplinaria, que naturalmente deben cesar con estos.

La situación del personal contratado.

El Estado puede, legítimamente contratar personal sin estabilidad, pero ello debe
necesariamente encuadrarse en el siguiente marco legal:
(a) tareas inusuales o excepcionales por sus caracteres, o por exceso de trabajo; y, por tanto,
(b) carácter transitorio o temporal del contrato.

Pero la realidad de los contratados es otra ya que realizan tareas propias y habituales del
personal estatal permanente, El consecuente jurídico es que estos pueden ser despedidos
(extinción del vínculo) por el Estado empleador, respetándoles solo, en principio, el plazo del
contrato y sin derecho siquiera a ser indemnizados.

En principio, la Corte no reconoció al personal contratado derecho a la estabilidad ni tampoco

derecho a la indemnización en caso de despido Sin embargo, y más recientemente, la Corte se
expidió sobre la estabilidad del personal contratado en sentido contrario (es decir,
reconociéndole ciertos derechos). En efecto, esto ocurrió en el antecedente "Ramos" (2010):

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➤Aquí, el actor fue contratado por la Armada Argentina por el término de 21 años mediante

sucesivos contratos cuyo vinculo se rigio por el decreto 4381/1973 que permite el ingreso de

agentes mediante contrato de locación de servicios, con una duración máxima de cinco años

y sin estabilidad.

➤ La Cámara Federal de Apelaciones sostuvo que el hecho de que las contrataciones

excediesen el límite máximo de cinco años no tenía como consecuencia el nacimiento de un
derecho a favor del actor a ser indemnizado y que tampoco mero transcurso del tiempo lo
podia convertir en agente estatal permanente. Con tal fundamento, concluyó que el actor no
tenía derecho a ser indemnizado por la rescisión del contrato y, menos claro, a ser
incorporado en la planta de personal permanente.
➤ La corte dijo que el vinculo laboral que el actor mantuvo con el Estado nacional por el
término de 21 años no puede ser válidamente encuadrado en el régimen de contrataciones del
decreto 4831/1973, el cual previa un máximo de 5 años, ya que, ademas a) sus tareas carecían
de transitoriedad; b) este era evaluado y calificado anualmente; y, además, c) el Estado le
reconocía la antigüedad y gozaba de los servicios sociales.
Entonces la Corte concluyo que "la demandada utilizó figuras jurídicas autorizadas
legalmente para casos excepcionales, con una evidente desviación de poder que tuvo como
objetivo encubrir una designación permanente bajo la apariencia de un contrato por
tiempo determinado"
Entonces admitió la demanda, no por el cuestionamiento al decreto 4381/1973, sino por el
incumplimiento de los límites temporales establecidos, y concluyo en que le corresponde la
indemnización pero no la incorporación a planta permanente porque si se atribuyera
estabilidad a quien no ha sido incorporado legalmente no solo se estaría trastocando el
régimen previsto en la ley 25.164, sino también se alteraría el monto autorizado por el
legislador para financiar los gastos correspondientes al personal contratado y
permanente.

LA RESPONSABILIDAD DE LOS AGENTES PÚBLICOS.

Repsonsabilidad Penal
el Estado no es responsable en términos penales. El único sujeto responsable es el agente
por los delitos cometidos en el ejercicio de su cargo

Responsabilidad administrativa:
Hay responsabilidad personal del agente y no
del Estado. Pero en esté terreno solo es responsable respecto del Estado y no de terceros,
pues el objeto protegido es el interés del propio Estado

Responsabilidad Civil:
Daños sobre terceros, los responsables son el Estado y el agente. El Estado es quien debe
responder

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y, en su caso, es posible que este inicie acciones de repetición contra los agentes públicos
Daños al Estado: el agente responde patrimonialmente

Unidad 8: El control de la Administración Pública.

El control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales.
El modelo de control estatal básico sobre los aspectos legales, económicos, financieros y
de gestión del Estado. El control interno y externo. Sindicatura General de la Nación y
Auditoría General de la Nación. Defensoría del Pueblo de la Nación.
El control de los agentes públicos por comisión de delitos o irregularidades en el
ejercicio de sus funciones.

Los sujetos responsables del control —entre nosotros— son los siguientes:
(1) la Auditoría General de la Nación (AGN);
(2) la Sindicatura General de la Nación (SIGEN);
(3) la Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas;
(4) la Oficina Anticorrupción;
(5) el Defensor del Pueblo;
(6) el Poder Judicial (en especial, los jueces penales y contencioso administrativos); y
(7) los órganos superiores del Poder Ejecutivo.

Aspectos de control (según Balbín)

1. Legalidad/oportunidad ---> def del pueblo: puede meterse en las medidas de
gobierno
2. Legales, económicos, financieros, presupuestarios y de gestión: se divide en
control interno y externo del PE.
El Interno: lo ejerce la sindicatura gral de la nación ---> depende directamente del presidente
El Externo: lo ejerce la auditoría general de la nación ---> depende directamente del
Poder legislativo
3. Conducta de los agentes:
Oficina anticorrupción: está inserta en el ministerio de Justicia. Se encarga de.
Recepción y análisis de las declaraciones juradas de los funcionarios
Interviene en los supuestos conflictos de interés
Fiscalía (procuraduría) de investigaciones administrativas: está dentro del ministerio público
fiscal.

CONTROL DE LEGALIDAD / OPORTUNIDAD

El Defensor del Pueblo:

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➝ órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación, que actuará con

plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad" ➝Debe controlar y

recomendar, pero no tiene poder decisorio o resolutivo.

➝Está legitimado a impugnar judicialmente las conductas estatales —trátese de acciones u

omisiones de la Administración—.

➝actúa a instancias de los particulares por medio de la presentación de quejas sobre

violaciones, omisiones o irregularidades de la Administración Pública, y también realiza

investigaciones de oficio ➝ La CN le otorga legitimación procesal en las acciones de amparo

sobre cuestiones ambientales, usuarios y consumidores e intereses colectivos en general (arts.

86 y 43, CN).

Tribunal de Cuentas
estuvo vigente en nuestro país en el ámbito federal desde 1955 hasta 1991 y rige
actualmente en muchas Provincias.
Era tribunal administrativo que desarrollaba funciones materialmente jurisdiccionales, con el
objeto de juzgar la responsabilidad patrimonial de los agentes públicos y —a su vez—
funciones materialmente administrativas de control.
Debía controlar al Poder Ejecutivo centralizado y descentralizado, las empresas y sociedades
del Estado, y a los otros poderes estatales.
El tipo de control era de legalidad. Es decir, el Tribunal de Cuentas debía fiscalizar si el acto
había sido dictado de conformidad con las normas vigentes (marco jurídico).

CONTROL LEGALES, ECONÓMICOS, FINANCIEROS, PRESUPUESTARIOS Y DE

GESTIÓN:

Auditoría General de la Nación:

➝Ejerce el CONTROL EXTERNO
➝ Fue adoptado por nuestro país a partir de la ley 24.156 (1991)
➝Es un organismo de asistencia técnica del Congreso con autonomía funcional.
➝ Controla toda la actividad de la Administración Pública centralizada y descentralizada.
➝ Interviene en el trámite de aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión

de los fondos públicos", es decir, solo ejerce funciones de fiscalización; pero, en ningún

caso, facultades jurisdiccionales.

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➝ El tipo de control que ejerce la AGN es de legalidad y gestión. El de legalidad está
explicado arriba, y el de control de gestión comprende la eficacia, eficiencia y economía de
las decisiones estatales, conocido comúnmente como las tres E. Es decir, el acto puede ser
legal, pero ineficaz, ineficiente y antieconómico.

La Sindicatura General de la Nación

➝ Ejerce el CONTROL INTERNO
➝El control interno es un examen posterior de las actividades financieras y administrativas de

los órganos y entes estatales que abarca los aspectos presupuestarios, económicos,

financieros, patrimoniales, normativos y de gestión, fundados en criterios de economía,

eficiencia y eficacia.

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