ORIGENES HISTORICOS
DERECHO ROMANO
Ante la insolvencia se fijaba un régimen con dos finalidades inmediatas
Represión de una conducta que se consideraba delictiva
Adopción de mecanismos para constreñir al deudor a pagar sus obligaciones y solo si ello no
acontecía, a liquidar sus bienes
EN SUS ORÍGENES
Obligación = Vinculo PERSONAL ----- Incumplimiento otorgaa al acreedor derechos sobre el cuerpo
mismo del deudor
Esto se conocía con el nombre de LEGIS ACTIO PER MANUS INIECTIONEM, y en su mayoría
requerían de una confesión del deudor, y otros créditos tenían fuerza ejecutiva por si mismos
Con la LEY POETELIA PAPIRIA (326 a.C.) se prohibió encadenar, vender o dar muerte a los deudores,
permitiéndoles rescatar su libertad mediante el pago de la deuda con su trabajo personal.
EN LA ÉPOCA CLÁSICA
Todavía vigente la manus inictio, habían dos vías para atemperar la situación del deudor:
CESIO BONORUM o cesion de bienes: cesaba toda ejecución sobre la persona del deudor de buena
fe si este abandonaba todos sus bienes a favor de sus acreedores
1. El pretor concedía la posesión de los bienes al acreedor y nombraba un curator provisional
para administrarlos. Se invitaba a los otros acreedores a participar de la ejecución.
BONORUM
VENDITIO
2. El deudor era declarado fallido luego de un tiempo lo que importaba también la tacha de
infamia, y el pretor convocaba a los acreedores para designar entre ellos un síndico o
magister que inventariaba bienes y obligaciones del deudor y redactaba las condiciones de
venta de los bienes.
3. Finalmente se liquidaban los bienes al mejor postor que se consideraba sucesor universal
del deudor. Los acreedores eran satisfechos con el importe de la venta en proporciona sus
créditos, si alguno quedaba parcialmente impago podía perseguir al deudor sobre los
bienes que adquiriera con posterioridad
MEDIDAS PRETORIANAS EXTRAORIDINARIAS
Disminucion del patrimonio del deudor antes de Consilium fraudis: la voluntad del deudor
la missio in possessionem en perjuicio de acreedores + y del tercero de producir la diminución
dañosa
=
Interdictium fraudatorium, in integrum restitutuio y la accion pauliana ----- para complementar la
missio in possessionem y que los acreedores pudieran ejercerla sobre la totalidad de bienes
PACTUS UT MINUS SOLVATUR
Origen del concordato de mayoría, cuando los herederos recibían una herencia cargada de deudas
podían aceparla o rechazarla quedando ésta sometida a la bonorum venditio, para evitarlo se ideo el
pactus concretado entre herederos y acreedores por el cual estros consentían la reducción de la
obligación sobre la herencia
EPOCA DEL BAJO IMPERIO
La ejecución individual se hacia a través del PIGNUS IN CAUSA IUDICATI CAPTUM, se tomaban
bienes del deudos para ser subastados y con ello se satisfacía la obligación dineraria, esto también se
aplicaba ante la imposibilidad de cumplir la prestación de entregar determinada cosa
transformándose en una obligación de pagar una suma de dinero.
La ejecución colectiva era una combinación entre la bonorum venditio y la distractio, se entregaba la
posesión de bienes a los acreedores pero se designaba al curator bonorum, participando todos en el
resultado de la subasta publica.
Apareció el moratorium como convenio entre acreedores y deudor por el cual aquellos le concedían
plazo para pagar sus deudas.
DERECHO DE LOS PUEBLOS BARBAROS
Este derecho ya había conocido desde sus orígenes la ejecución patrimonial: si el deudor no pagaba el
acreedor odia tomar las cosas muebles de su propiedad, la idea de prenda era inseparable de la idea
de obligación.
Cuando el obligado era insolvente se aplicaba la ejecución personal: permitia imponer sanciones mas
graves como la servidumbre y la muerte
La justicia va dejando de ser privada y abre paso a la intervención de la autoridad publica hasta que
en el siglo XIII la ejecución individual y colectiva es absolutamente publica
DERECHO ESTATUTARIO
El desarrollo comercial de las ciudades italianas confirió gran poder económico y político a la clase
comerciante, con ello nacen instituciones del derecho comercial y aparecen los estatutos:
regulaciones orgánicas sobre multiples aspectos de la vida mercantil que contenían conceptos
técnicos de la quiebra. A partir de aquí el detrerminante de la apertura del procedimiento no seria el
incumplimiento sino la insolvencia
Aparece la CESION DE PAGOS y se enumeran como hechos reveladores de esta: la ruptura del banco
de la plaza del mercado (acto simbolico de la clausura del negocio) lo que dio origen a la palabra
bancarrota; el robo y hurto; y la fuga del deudor insolvente.
Procedimiento: toma de posesión de todos los bienes del deudor por la autoridad publica, incluso los
enajenados en un periodo inmediato anterior a la declaración de quiebra, para la adjudicación a los
acreedores o la satisfaccion de sus créditos por la venta. La administración era dada a un curador,
jefe de acreedores o sindico.
Sanciones penales previstas por los estatutos: arresto, tortura, bando, pena de muerte.
CESASION DE PAGOS
Para abrir un concurso preventivo o declarar quiebra, los jueces deben verificar:
Que el deudor es un sujeto pasible de concurso, no es uno de los sujetos excluidos por la ley
(presupuesto subjetivo)
Que el patrimonio del sujeto está en la condición crítica económica-financiera denominada
Cesación de Pagos. (Presupuesto objetivo según art 1 de la Ley concursal)
Para nuestra legislación está en dicho estado el deudor que se encuentra imposibilitado de cumplir
regularmente sus obligaciones cualquiera que sea el carácter de ellas y las causas que las generan.
El primer significado de este instituto surge de su sentido literal: cesar de pagar = incumplir, quien
no pagaba incumplía sus obligaciones y podía ser declarado en quiebra. En el siglo XX se llegó a la
conclusión que el simple incumplidor no debía ser declarado como quebrado sin antes analizar la
significación de ese incumplimiento dentro del contexto general de sus deudas y medios de pago.
Admitiéndose incluso que se declarara la quiebra del titular de un patrimonio que aun no había
incurrido en incumplimiento si se demostraba que ese patrimonio resultaría insuficiente para
satisfacer a los acreedores.
Ocurrió una sustitución del presupuesto objetivo concursal: ya no era un hecho (incumplir)
sino un estado del patrimonio (insolvencia)
Raymundo Fernandez, en Fundamentos de la quiebra, sistematizo las opiniones doctrinales que
trataban de interpretar la cesación de pagos:
TEORIA VENTAJA CRITICAS
MATERIALISTA: su simplicidad, no Desconoce el fundamento
Cesión de pagos= INCUMPLIMIENTO, requiere análisis económico jurídico de la
basta un solo incumplimiento de patrimonial y limita las quiebra que no es el de
cualquier entidad para declarar la posibilidades de provocar la liquidación del
quiebra salvo que el deudor oponga resistencia del deudor patrimonio por la sola falta de
excepciones de buena fe. No interesan pago.
las causas ni el estado del patrimonio. Puede conducir a
consecuencias injustas y
convertila en un medio
compulsivo de cobro de
créditos.
INTERMEDIA: mayor flexibilidad que No admite que hay otros
no hay cesión de pagos sin reconoce al juez en la hechos iguales o mejores para
incumplimiento, PERO NO SIEMPRE tarea de identificar el demostrar insolvencia.
LOS INCUMPLIMIENTOS IMPLICAN presupuesto objetivo Demora la declaración de
CESIÓN DE PAGOS. quiebra cuando aún no hay
Lo que interesa al comercio es el incumplimiento lo que quita el
cumplimiento de obligaciones y sentido cautelar del proceso
mientras el deudor cumpla no puede concursal.
existir insolvencia, el único medio Complica la fijación de la fecha
inequívoco de apreciar esta última es inicial del periodo de sospecha
el incumplimiento, los demás medios que no puede retrotraerse más
de prueba son equívocos o de difícil allá del primer incumplimiento
verificación. Pero como el
incumplimiento también puede
responder a otras causas el juez debe
apreciar en cada caso si hay o no
cesión de pagos
AMPLIA:
Cesión de pagos = ESTADO DEL PATRIMONIO que se revela por hechos exteriores cuya
enunciación taxativa es imposible y que el juez valorara como indicios de impotencia de ese
patrimonio, siendo el hecho más revelador el incumplimiento, pero no el único. Ese estado se
considera instalado cuando el patrimonio es impotente para afrontar de manera regular las
obligaciones exigibles.
La cesación de pagos puede definirse entonces como el estado patrimonial de impotencia
para satisfacer con medios regulares (activos corrientes) las obligaciones inmediatamente
exigibles (pasivos corrientes)
Estado patrimonial: excluye identificación con el mero hecho de incumplir. Desde el punto de vista
contable seria el desequilibrio entre un activo menor al pasivo, pero desde el punto de vista
económico se debe tener en cuenta además la realizabilidad de los valores del activo y no solo la
cantidad y también los vencimientos de las deudas
No debe confundirse este estado patrimonial con el llamado DESEQUILIBRIO ARITMETICO o
DEFICIT DE ACTIVOS EN TERMINOS ABSOLUTOS, lo que ocurre cuando el pasivo es mayor que el
activo, esto es la insolvencia en sentido contable, cuando el cotejo que se hace entre activo y pasivo en
términos nominales sin atender a la disponibilidad regular de los medios de pago que integran el
primero, ni a la exigibilidad corriente del segundo.
El activo puede ser superior al pasivo y estar en cesación si aquel está integrado por bienes de lenta o
difícil posibilidad de realización, al paso que este concentra las exigibilidades en el corto plazo. A la
inversa, puede no haber estado de cesación de pagos pese a que el pasivo es superior en términos
absolutos si estuviese razonablemente espaciado en su exigibilidad temporal y el deudor dispusiera
todavía de medios de pago o crédito regular.
Características de la cesación de pagos: De lo anterior se sostiene que
Cumplimiento REGULAR = Solvencia / Cumplimiento IRREGULAR = Insolvencia
Por ello es importante identificar ciertos parámetros de “regularidad” de los pagos. El estado de
cesación de pagos se caracteriza por
GENERALIDAD: se refiere a la extensión patrimonial o no al numero de incumplimientos, es la
afectación de toda la situación económica del deudor como una verdadera impotencia
patrimonial
PERMANENCIA: se refiere a la extensión temporal, no es un estado perpetuo pero tampoco
pasajero, la prolongación en el tiempo permite distinguir el verdadero estado de las situaciones
de mera iliquidez o indisponibilidad circunstancial de fondos subsanables con rapidez y
facilidad.
Imposibilidad de cumplir de manera regular: En la concepción actual también se pone el acento
en los medios con los cuales se hace posible el cumplimiento de obligaciones, para que no exista
insolvencia el cumplimiento debe ser factible con medios REGULARES de pago, noción vinculada con:
Realizabilidad de los bienes, jurisprudencialmente se afirmó que la posesión de inmuebles o de
otros bienes de difícil realización, al no ser medios corrientes de pago, no desacreditan la
insolvencia.
Disponibilidad de créditos, esto se vincula con la onerosidad del crédito según las condiciones
promedio del mercado financiero, así seria irregular o anormal el crédito usurario o el que se
va haciendo mas gravoso en sus refinanciaciones
Obligaciones exigibles: aquellas cuyo cumplimiento esta diferido en el tiempo son irrelevantes para
caracterizar la cesación, pues se trata de confrontar la liquidez regular de los activos con el pasivo
exigible y no de una mera diferencia negativa. Pero a la vez, resulta indiferente que las obligaciones
insatisfechas sean civiles o comerciales, de dar, hacer o no hacer.
Exteriorización por hechos reveladores
Art 78: el estado de cesación de pagos debe ser demostrado por cualquier hecho que
exteriorice que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus
LEY DE CONCURSOS Y
obligaciones, cualquiera sea el carácter de ellas y las causas que lo generan. (Este estado
se caracterizó como insolvencia)
QUIEBRAS
Art 79: los hechos reveladores son
1. Reconocimiento judicial o extrajudicial efectuado por el deudor
2. Mora en el cumplimiento de obligación
3. Ocultación o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad sin dejar
representante con facultades suficientes para cumplir las obligaciones
4. Clausura de la sede administrativa o del establecimiento donde el deudor desarrolle su
actividad
5. Venta a precio vil, ocultación o entrega de los bienes en pago
6. Revocación judicial de actos realizados en fraude de los acreedores
7. Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos
Métodos para determinar la procedencia de la apertura concursal
Sistema de los HECHOS DE QUIEBRA: presunciones absolutas iuris te de iure, consta de una
enunciación taxativa de ciertos hechos que una vez comprobados obligan al juez a declarar la quiebra,
sin tener que ahondar en el significado del hecho con relacion al estado del patrimonio pero puede
conducir a conclusiones erróneas
Sistema de los HECHOS REVELADORES: presunciones relativas iuris tantum del estado de cesación,
se establece una formula general y una enunciación ejemplificativa de indicios. Comprobados uno o
varios el juez debe valorarlos según la sana critica para decidir si hay o no insolvencia. Aporta mayor
flexibilidad según las circunstancias de cada caso pero puede otorgar un margen demasiado amplio de
interpretación judicial. Este es el sistema adoptado por nuestra ley, así los hechos enumerados en el
art 79 pueden ser considerados como exteriorizadores de la insolvencia por la trascendencia de estos
que queda sometida a las circunstancias del caso y la apreciación judicial.
Fernández clasifico los hechos reveladores de la siguiente manera
Hechos de manifestación DIRECTA: importan reconocimiento explícito o implícito por el deudor de su
impotencia patrimonial: confesión wxpresa judicial o extrajudicial y confesión implícita inferida de
actos como la fuga, ocultación personal. Clausura del negocio, distracción de bienes, etc
Hechos de manifestación INDIRECTA: tienen lugar cuando el deudor evita revelarse abiertamente
como insolvente y también cuando simula una solvencia artificiosa: incumplimientos, recursos
dilatorios, ruinosos y fraudulentos.
Acreditación del presupuesto objetivo
Concurso preventivo (solo puede solicitarlo el deudor) y en la quiebra voluntaria:
Demanda o solicitud de iniciación del proceso = Confesión Judicial del estado de cesación de
pagos
Por consiguiente estos actos del deudor son suficientes para demostrar la existencia del
presupuesto concursal
Quiebra necesaria (solicitada por acreedores): estos se limitan a demostrar la falta de pago de la
obligación a su vencimiento, otros hechos reveladores son rara vez invocados por lo que en estos
casos el estado de cesación de pagos se infiere de un test de liquidez o disponibilidad de fondos
para enfrentar obligaciones exigibles incumplidas
UNIDAD 2 CONCURSO PREVENTIVO
PPIO GENERAL: La cesación de pagos es el presupuesto común del concurso preventivo y de
la quiebra
Ello surge del artículo 1 de la LC: el estado de cesación de pagos, cualquiera sea su causa y la
naturaleza de las obligaciones a las que se afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos
regulados en esta ley…
EXCEPCIONES: Hay procesos que pueden abrirse sin que exista o sin que objetivametne se
demuestre que hay estado de cesación de pagos
Art 66: CONCURSO DE GRUPOS – para la apertura del concurso resultara suficiente con que uno
de los integrantes del agrupamiento se encuentre en estado de cesación de pagos, con la condición
de que dicho estado pueda afectar a los demás integrantes del grupo económico. Lo previsto se
aplica al concurso de los garantes de obligaciones de un concursado que tramite en conjunto con
el del garantizado.
Art 69: ACUERDOS PREVENTIVOS EXTRAJUDICIALES – el deudor que se encontrare en cesación
de pagos o en dificultades económicas o financieras de carácter general, puede celebrar un
acuerdo con sus acreedores y someterlo a homologación judicial.
Art 4: CONCURSOS DECLARADOS EN EL EXTRANJERO - La declaración de concurso en el
extranjero es causal para la apertura del concurso en el país, a pedido del deudor o del acreedor
cuyo crédito debe hacerse efectivo en la República Argentina
Art 160 y sgtes, QUIEBRA POR EXTENSION - La quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus
socios con responsabilidad ilimitada. También implica la de los socios con igual responsabilidad
que se hubiesen retirado o hubieren sido excluidos después de producida la cesación de pagos, por
las deudas existentes a la fecha en la que el retiro fuera inscrito en el Registro Público de
Comercio, justificadas en el concurso.
UNIVERSALIDAD
Art 1: …El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo
las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados.
La universalidad es una de las características de los procesos concursales, tiene dos expresiones:
Objetiva: refiere a los bienes comprometidos, se extiende los efectos del concurso a todo el
patrimonio del deudor
Subjetiva: refiere a los sujetos involucrados, interesa a todos los acreedores del deudor, pues la
universalidad se proyecta a todas las obligaciones que soporta el concursado sin importar el tipo
de crédito.
Sin embargo estas expresiones no son absolutas, existen bienes y acreedores exceptuados de los
rigores del tratamiento concursal.
Hay bienes excluidos por voluntad de la ley como los enunciados en el art 108 de la LC y otros
excluidos por otras leyes: los derechos no patrimoniales; los bienes inembargables; el usufructo de los
bienes de los hijos menores del fallido, pero los frutos que le correspondan caen en desapoderamiento
una vez atendida las cargas; la administración de los bienes propios del cónyuge; la facultad de actuar
en justicia en defensa de bienes y bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento, y en cuanto
por esta ley se admite su intervención particular; las indemnizaciones que correspondan al fallido por
daños materiales o morales a su persona. Estas exclusiones persiguen que el deudor conserve una
existencia acorde con la dignidad reconocida a toda persona.
El principio de universalidad tiene además un efecto de proyección sobre los bienes que el deudor
adquiera en el futuro, mas allá de la fecha del concurso, pues la quiebra supone el desapoderamiento
de los bienes presentes y los adquiridos hasta su rehabilitación.
SUJETOS DE LOS CONCURSOS
Art 2: Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de
carácter privado y aquellas sociedades en las que el Estado Nacional, Provincial o Municipal sea
parte, cualquiera sea el porcentaje de su participación. Se consideran comprendidos:
1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores.
2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el país.
No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por Leyes Nros. 20.091,
20.321 y 24.241, así como las excluidas por leyes especiales
Personas físicas: una cuestión vieja fue determinar si los incapaces podían o no ser concursados,
pues ellos no tenían aptitud para ejercer el comercio, hoy el tema está superado pues con la
unificación civil- comercial, el eje dilucidador no pasa por la capacidad del sujeto sino por su
solvencia. Así los incapaces e inhabilitados pueden ser concursados pudiendo incluso solicitar el
concurso preventivo por medio de representantes legales, también pueden por consiguiente ser
declarados en quiebra a su pedido o de acreedor o por frustración del trámite preventivo.
Personas de existencia ideal de carácter privado: Son las asociaciones, fundaciones y las
sociedades de cualquier tipo, también se incluyen ahora a las sociedades en las que fuera socio el
estado sin importar el porcentaje de su participación, esto con la finalidad de imponer a las
sociedades estatales la misma responsabilidad de los particulares indicando que las ayudas públicas
son limitadas.
Patrimonio del fallecido: la única condición para concursarlo es que se mantenga separado del
patrimonio de los herederos, el concursamiento de la sucesión puede ser solicitada por cualquiera de
los sucesores con ratificación de los demás y la quiebra ser declarada a petición de acreedor o de
heredero. No es necesario que a la fecha del deceso existiese cesación de pagos, basta con comprobar
la insuficiencia de bienes transmitidos para afrontar obligaciones que gravan el caudal hereditario.
Art 8: Mientras se mantenga la separación patrimonial, cualquiera de los herederos puede solicitar el
concurso preventivo en relación al patrimonio del fallecido. La petición debe ser ratificada por los
demás herederos, dentro de los 30 días. Omitida la ratificación, se aplica el último párrafo del Artículo
6.
Deudores domiciliados en el extranjero: aunque el principio de universalidad exigiría siempre un
concurso único, si el deudor tiene bienes en el país es suficiente para abrir un concurso en él, sin
importar que se domicilie en el extranjero y se haya formado concurso en ese país o en otro donde
también tenga bienes. Esta pluralidad de concursos constituye una excepción a la universalidad pues
importa un fraccionamiento del patrimonio del deudor.
Sujetos excluidos, sometidos a procedimientos particulares
Ley 20091, Compañías de Seguros
Ley 24241, Administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones
