REGISTRO MERCANTIL: Es una institución que se ha creado como fuente de información para
conocer el verdadero estado de las situaciones jurídicas en materia comercial. Su finalidad es
hacer pública la vida mercantil del comerciante.
El registro mercantil venezolano es sustancialmente, un registro de personas (empresarios), de
hechos y de relaciones jurídicas de interés para el tráfico mercantil. El Decreto Nº 15 del 30 de
diciembre de 1952, crea en la ciudad de Caracas, con jurisdicción en el Distrito Federal, una oficina
especial que se denominó Registro Mercantil. Donde Pineda L. citado en Calvo B, 1997: 201), lo
define en los siguientes términos: “Es una institución que se ha creado como fuente de
información para conocer el verdadero estado de las situaciones jurídicas en materia comercial.”
Igualmente lo define como “el instrumento creado por el Estado para regular las constituciones
de sociedades de carácter mercantil por parte de los sujetos de derecho en las relaciones de
carácter mercantil en cuanto a la obligación en que se encuentran los que voluntariamente
quieran constituir una sociedad mercantil”
Historia
En Venezuela, el registro mercantil aparece con el Código de Comercio del 29 de agosto de
1862, Goldschmidt, R (2002: 134), expresa que el Registro Mercantil
Preveía sólo la comunicación y fijación de ciertos documentos concernientes a relaciones
patrimoniales entre los cónyuges, así como también un extracto del contrato de compañías de
personas. Igual debía tenerse de manifiesto copia integra del contrato de compañías anónimas y
del decreto de su autorización.
Fue el código de comercio de 1873, el que introdujo la institución con los rasgos básicos que se
han preservado hasta hoy, se reglamentó separadamente la matrìcula de comercio y el Registro de
comercio, la primera estaba prevista solo para comerciantes por mayor, incluso las sociedades, en
la practica ocurría muy pocas veces, ésta matricula en el Registro de Comercio tenía que anotarse,
pero sin trascripción, una serie de documentos, incluso se han producido algunos intentos de
reforma legislativa.
La matricula de comerciantes que estableció el código de 1873, desapareció en 1904, aparte de la
inscripción propiamente dicha, el Código de Comercio establece el requerimiento de fijar carteles
en lugares públicos, procedimiento este muy antiguo, igualmente existe la obligación de dar
publicidad por la prensa a ciertos actos.
Su importancia radica en el carácter público del cual están investidos los registros de comercio
o registros mercantiles, es el instrumento creado por el Estado para regular las constituciones de
las sociedades de carácter mercantil por parte de los distintos sujetos de derecho en las
relaciones de carácter mercantil en cuanto a la obligación en que se encuentran los que
voluntariamente quieran constituir una sociedad de esta naturaleza, como quienes la conforman,
su capital, su objeto, su domicilio, las disposiciones estatutarias las cuales contemplan cuál es la
estructura y funcionamiento de la sociedad.
EL REGISTRO MERCANTIL.-
Es la Institución Jurídica, que proporciona publicidad y firmeza a los actos y
contratos del comercio, mediante la inscripción de las partes y de los negocios jurídicos en
la Oficina Especial confiada a un funcionario público que de fe de la autenticidad de las
manifestaciones y de los datos que constan en los libros y asientos por él autorizados.
También podríamos definir al Registro Mercantil como la Institución que se ha creado,
como fuente de información para conocer el verdadero estado de las situaciones jurídicas en
materia comercial- La finalidad que persigue el Registro Mercantil es hacer pública la vida
mercantil del comerciante, tanto en su capacidad, condiciones para obligarse, responsabilidad
en sus obligaciones, contratos, modificaciones y la solvencia en el respaldo de los actos de
comercio.
El Registro Mercantil estará a cargo de un Registrador Mercantil en los lugares donde
lo haya, si no existe Registro Mercantil serán los Tribunales de Primera Instancia que
conozcan de la materia Mercantil y ellos cumplirán con todas las atribuciones previstas y
desarrolladas en el Código de Comercio,(ahora en Venezuela en todos los Estados hay
Registro Mercantil).
El Registro Mercantil es público para todo aquel que quiera conocer cualquier actividad que
legalmente en el mismo se realice, cualquier persona puede pedir copias simples o
certificadas de los documentos allí archivados, por lo tanto, se da una publicación formal de
los actos que se encuentren asentados en los Libros del Registro Mercantil-
En el Registro Mercantil se llevan los libros por duplicados.
1. El Libro Principal,
2. Un Libro Índice de otorgantes en orden alfabético.
3. Un expediente por comerciante.
4. Un libro diario.
5. Uno de presentación.
Artículo 18 del Código de Comercio:
«El registro se hará en un libro de papel de hilo, empastado y foliado, que no podrá ponerse
en uso sin una nota fechada y firmada en el primer folio, escrita por el Juez y su secretario o
por el Registrador Mercantil, en los lugares donde lo haya, en la que conste el número de
hojas que tiene el libro. Los asientos se harán numerados según la fecha en que ocurran y
serán suscritos por el secretario del Tribunal o Jefe de la Oficina y por el interesado a cuya
solicitud se haga el registro.
Se llevará en otro libro empastado un índice alfabético de los documentos contenidos en el
registro, a medida que se fueren registrando, con anotación del número que les corresponda y
del folio en que se hallan.
Todos los nombres de los interesados que se expresen en el documento que se registre, se
anotarán en el índice en la letra correspondiente al apellido».
Y los señalados en el Art. 49 de la Ley de Registro Público y Notariado:
Artículo 49 Decreto con Fuerza de Ley del Registro Público y del Notariado: «El Registro
Mercantil tiene por objeto:
1. La inscripción de los comerciantes individuales y sociales y demás sujetos señalados
por la ley, así como la inscripción de los actos y contratos relativos a los mismos de
conformidad con la ley.
2. La inscripción de los representantes o agentes comerciales de establecimientos públicos
extranjeros o sociedades mercantiles constituidas fuera del país, cuando hagan
negocios en la República.
3. La legalización de los libros de los comerciantes.
4. El depósito y publicidad de los estados contables y de los informes periódicos de las
firmas mercantiles.
5. La centralización y publicación de la información registral.
6. La inscripción de cualquier otro acto señalado en la ley.
DOCUMENTOS SUJETOS A REGISTRO.-
Artículo 17° En la Secretaría de los Tribunales de Comercio se llevará un registro en que los
comerciantes harán asentar todos los documentos que según este Código deben anotarse en
el Registro de Comercio.
Los Documentos que por Ley deben llevarse al Registro Mercantil para que surtan efectos
jurídicos, están previstos en el Art. 19 del Código de Comercio.-
Artículo 19 del Código de Comercio:
Los documentos que deben anotarse en el Registro de Comercio, según el Art. 17 son los
siguientes:
1. La autorización del curador y la aprobación del Juez, en su caso habilitando a los
menores para comerciar.
2. El acuerdo o consentimiento del marido en lo que respecta a la responsabilidad de los
bienes de la sociedad conyugal no administrados por la mujer, conforme lo dispuesto en
el Artículo 16.
3. La revocación de la autorización para comerciar dada al menor.
4. Las Capitulaciones matrimoniales, inventarios solemnes, testamentos, particiones,
sentencias ejecutadas o actos de adjudicación y las escrituras públicas que impongan al
cónyuge comerciante responsabilidad a favor del otro cónyuge.
5. Las demandas de separación de bienes, las sentencias ejecutoriadas que las declaren y
las liquidaciones practicadas para determinar lo que cónyuge comerciante debe entregar
al otro cónyuge.
6. La demanda debe registrarse y fijarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio, con un
mes, por lo menos, de anticipación a la sentencia de Primera Instancia, y caso contrario,
los acreedores mercantiles tendrán derecho a impugnar, por lo que mira a sus intereses,
los términos de la separación y las liquidaciones pendientes practicadas para llevarla a
cabo.
7. Los documentos justificativos de los haberes del hijo que está bajo la patria potestad, o
del menor, o del incapaz que está bajo la tutela o curatela de un comerciante.
8. La autorización dada al Padre o al tutor para continuar los negocios del establecimiento
mercantil correspondiente al menor.
9. Las firmas de Comercio, sean personales, sean sociales, de conformidad con las
disposiciones del parágrafo 2º de esta sección.
10. Un extracto de las escrituras en que se forma, se prorroga, se hace alteración que
interese a tercero o se disuelve una sociedad y las en que se nombren liquidadores.
11. La venta de un fondo de comercio o la de sus existencias, en totalidad o en lotes, de
modo que se haga cesar los negocios relacionados a su dueño.
12. Los poderes que los comerciantes otorgan a sus factores u dependientes para
administrar negocios.
13. La autorización que el Juez de Comercio acuerda a los corredores o venduteros con
carácter público para el ejercicio de sus cargos.
14. Los documentos de constitución de hogar por el comerciante o por el que va a dedicarse
al comercio.-
También la Ley del Registro Público y Notariado señalada anteriormente en su Art. 49
indicaba los otros actos señalados en la Ley
Artículo 25 Código de Comercio:
Los documentos expresados en los números primero, segundo, tercero, séptimo, octavo,
noveno, décimo, duodécimo primero, duodécimo segundo y duodécimo tercero del Art. 19 no
producen efecto sino después de ser registrados y fijados.
Sin embargo, la falta de oportuno registro y fijación no podrán oponerla a terceros de buena fe
los interesados en los documentos a que se refieren estos números».
EFECTOS DEL REGISTRO MERCANTIL.-
El acto no registrado es inefectivo en el sentido de que no puede ser opuesto a terceros, esto
es, que mientras no se publique y se fije el acto, no produce efecto ante los terceros (Art. 25 y
151 del Código de Comercio)
Artículo 25 Código de Comercio:
Los documentos expresados en los números primero, segundo, tercero, séptimo, octavo,
noveno, décimo, duodécimo primero, duodécimo segundo y duodécimo tercero del Art. 19 no
producen efecto sino después de ser registrados y fijados.
Sin embargo, la falta de oportuno registro y fijación no podrán oponerla a terceros de buena fe
los interesados en los documentos a que se refieren estos números».
Art. 151 Código de Comercio:
«La enajenación de un fondo de comercio, perteneciente a firma que esté o no inscrita en el
Registro Mercantil, o la de sus existencias, en totalidad o en lotes, de modo que haga cesar
los negocios de su dueño, realizada…… Durante el lapso de las publicaciones a que se
refiere el encabezamiento de este artículo, los acreedores del enajenante, aún los de plazo no
vencido, pueden pedir el pago de sus créditos o el otorgamiento de garantía para el pago».
El efecto principal del Registro Mercantil es dar fe pública de la capacidad, condiciones para
obligarse, responsabilidad en sus obligaciones y solvencia de los comerciantes.
El Art. 50 del Decreto con Fuerza de Ley del Registro Público y del Notariado expresa:
«La inscripción de un acto en el Registro Público su posterior publicación, cuando esta es
requerida, crea una presunción iuris et de iure sobre el conocimiento universal del acto
inscrito.
PROCEDIMIENTO EN EL REGISTRO MERCANTIL.-
1. Acude al Departamento de Cálculo para que se determinen los montos a pagar, aquí
se elaboran tres planillas:
Para pagar impuestos al SENIAT.
Planillas para el pago del Impuesto por concepto de Estampillas.
Planilla para el pago de los derechos del Registro Mercantil correspondiente a los
gastos de servicios autónomos. Aquí se acuerda si es sencillo o habilitado.
1. Las planillas para el pago de impuestos al SENIAT (2), deben ser canceladas en una
Oficina Receptora de Fondos Públicos Nacionales (Banco).
2. Existe una CAJA en el Registro Mercantil donde el usuario cancela en dinero
efectivo los gastos de servicios autónomos del Registro.
3. Se debe acudir al Archivo, para que el documento sea revisado y donde se le añade
un sello al documento, y se firma un libro de entrega de documentos en donde se
establece cuál es la fecha de entrega del documento. Esto es con el fin de verificar si
no existe otra firma mercantil con el mismo nombre. Se puede también reservar el
nombre a nivel nacional por una módica cantidad.
4. Posteriormente el documento es llevado por el interesado a la caja y ellos
internamente lo entregan al Departamento Legal
5. Mediante un proceso interno el personal saca 2 fotocopias al documento los cuales
van a formar parte de los libros de Asientos Originales y Duplicados. También el
documento es trascrito en el Sistema Computarizado que lleva dicho Registro; esto
sirve de fuente de información al Ejecutivo (SENIAT).
6. El día del otorgamiento el interesado acude con su planilla a la Sala de Otorgamiento
con la Cédula de Identidad y el documento es firmado por:
por él.
Por los testigos instrumentales (Escribientes del Registro).
Por el Registrador Mercantil.
en donde se encuentra un Asesor Legal o Revisor Legal (Abogado). Este funcionario llama
a los interesados para hacer cualquier observación; si existiera algún error en el documento
a fin de subsanar el error y posteriormente hacer el registro .
Luego recibe el documento y debe publicarlo en un diario de circulación nacional
creándose así una presunción iuris el de iure. (Art. 50 y 2 LRPN).Una vez publicado en el
periódico se debe traer un ejemplar al archivo para que se guarde con el resto de los papeles
de la empresa.
Artículo 50 LRPN. «La inscripción de un acto en el Registro Mercantil y su posterior
publicación, cuando ésta es requerida, crea una presunción iuris et de iure sobre el
conocimiento universal del acto inscrito».
Artículo 2 LRPN. «Este Decreto Ley tiene como finalidad garantizar la seguridad jurídica, la
libertad contractual y el principio de legalidad de los actos o negocios jurídicos, bienes y
derechos reales, mediante la automatización progresiva de sus procesos registrales y
notariales.
Para el cumplimiento de las funciones registrales y notariales, de las formalidades y
solemnidades de los actos o negocios jurídicos, podrán aplicarse los mecanismos y la
utilización de los medios electrónicos consagrados en la ley.»
ORGANIZACIÓN INTERNA DEL REGISTRO MERCANTIL.-
1. Un Registrador Mercantil.
2. Un Asesor o Revisor Legal.
3. Un Administrador.
4. Un Asistente Administrativo.
5. Un Calculista.
6. Un jefe de Archivo y Archivista.
7. Un jefe de Personal.
8. Un recepcionista que tiene a su cargo el Libro Índice de Otorgantes.
PROCEDIMIENTO EN EL REGISTRO MERCANTIL: En el Registro Mercantil se inscriben los
documentos constitutivos de compañías, así como de otros documentos relativos a la misma, cuyo
procedimiento es el siguiente:
1) Se adhiere en recepción una tarjeta para reservar el nombre de la sociedad, se llenan los
datos y se introduce en la taquilla correspondiente, se cancela lo referente a la búsqueda del
nombre. Los resultados se entregan a los 3 días.
2) Si el nombre solicitado se encuentra ocupado, se debe pedir otro. En el caso de que el
nombre esté libre, se debe cancelar el monto correspondiente en timbres fiscales para poder
reservarlo. Este otorgamiento del nombre tendrá una vigencia de 30 días, sin haberlo utilizado, se
perderá el derecho al nombre o denominación, así como los derechos fiscales cancelados.
3) Se presenta el documento constitutivo de la Compañía, debidamente mecanografiado, en
papel sellado, visado por un abogado y firmado por los socios, en caso de hacerse el documento
en papel común, se debe respetar el margen señalado para el papel sellado o inutilizarlo con los
timbres fiscales.
4) El documento pasa al Departamento Legal para su revisión, si cumple con todos los requisitos
pasa a procesamiento, si presenta fallas se retiene y se avisa al titular, para que se realicen las
respectivas correcciones.
5) Se anota el documento, se clasifica y se le colocan los sellos correspondientes, se sacan 2
copias del documento, yuna para el protocolo y otra para entregar al usuario.
6) Se firma el documento en la fecha y hora fijada, se identifica al usuario con su cédula de
identidad, se entregan los recaudos del documento, se sella el mismo y se le entrega.
Trámites que se realizan
Acta de Asamblea de Junta Directiva de Empresa Mercantil , Acta de Asamblea de Socios o
Accionistas, Acta de Remate , Aumento de Capital de Consorcio, Aumento de Capital de Empresa
Mercantil , Aumento de Capital de Firma Personal , Aumento de Capital Empresa Nacional S.R.L
Aumento de Capital Sociedad en Nombre Colectivo, Autorización Judicial Cambio de
Denominación de Empresa Mercantil ,Cambio de Denominación de Firma Personal , Cambio de
Domicilio Nacional de Consorcio ,Cambio de Domicilio Nacional de Empresa Mercantil ,Cambio de
Domicilio Nacional de Firma Personal, Constitución Compañías Anónimas ,Constitución de
Compañía en Comandita por Acciones ,Constitución de Compañía en Comandita Simple
Constitución de Consorcios, Constitución de Fondo de Comercio ,Constitución de Sucursal en
Venezuela de Sociedades Mercantiles Extranjeras (Com ,Constitución de Sucursal en Venezuela de
Sociedades Mercantiles Extranjeras (Soc ,Constitución de Sucursal en Venezuela de Sociedades
Mercantiles Nacionales (Comp ,Constitución de Firma Personal ,Constitución de Sociedad en
Nombre Colectivo ,Constitución Sociedades Anónimas ,Constitución Sociedades de
Responsabilidad Limitada ,Contrato de Cuentas de Participación , Contratos de
Adhesión ,Declaración de Adjudicación . Disolución de Consorcio . Disolución de Empresa
Mercantil .Disolución de Firma Personal.Domiciliación de Expediente de Empresa
Mercantil .Domiciliación de Expediente de Firma Personal .Sociedades Mercantiles .Liberación de
Prenda Mercantil .Liquidación de Consorcio .Liquidación de Empresa Mercantil .Liquidación de
Firma Personal Modificación al Documento Constitutivo del Consorcio .Modificación al Documento
Constitutivo de Empresa Mercantil .Modificación al Documento Constitutivo de Firma
Personal.Partición de Bienes de la Comunidad Conyugal. Prendas Mercantiles .Prórroga de
Duración de Consorcio Prórroga de Duración de Empresa Mercantil .Prórroga de Duración de
Firma Personal .Reducción de Capital de Empresa Mercantil .Reducción de Capital de Firma
Personal Liquidación de S.R.L .Liquidación de Sociedades en Nombre Colectivo .Solicitud de
Agregado Solicitud de Reserva de Nombre de la Denominación Mercantil .Transacción Judicial
Transformación de Naturaleza Jurídica de Empresa Mercantil -Transformación de Naturaleza
Jurídica de S.R.L .Venta de Acciones de Empresa Mercant
Efectos que produce la inscripción de documentos en el
Registro Mercantil
En el derecho venezolano, los actos cuya inscripción obligatoria es
proclamada por el Código de Comercio surten efectos frente a terceros
cuando la inscripción se ha realizado.
Así lo señala el Código de Comercio en el artículo 25 al consagrar:
Los documentos expresados en los números 1°, 2°, 3°, 7°, 8°, 9° 10°
11°, 12° y 13° del artículo 19, no producen efecto sino después de
registrados y fijados. Sin embargo, la falta de oportuno registro y
fijación no podrán oponerla a terceros de buena fe los interesados en
los documentos a que se refieren esos números.
La falta de oportuno registro y fijación no incide en la validez del acto.
Los actos son válidos, pero ineficaces frente a terceros hasta tanto
ocurra la inscripción y la publicación.
Los documentos que deben registrarse están contemplados en el
artículo 19 del Código de Comercio dentro de los cuales destaca:
a) Documentos relativos a situaciones de derecho de familia: 1.
autorización al menor emancipado y su revocación. 2. Autorización a
quien ejerce la patria potestad para representar al menor en la
actividad mercantil. 3. Autorización a la mujer para afectar los bienes
conyugales.
b) Documentos relativos al comerciante individual o colectivo: 1. Firmas
de comercio. 2. Venta de fondo de comercio. 3. Extracto de escrituras
de sociedad. 4. Poderes del comerciante a sus factores. 5. Autorización
del Juez para ejercer su profesión a corredores y venduteros.
La no inserción en el Registro de Comercio de los documentos
enumerados en el artículo 19, es la de hacerlos ineficaces frente a
terceros de buena fe, es decir, que contra estos no podría alegarse
válidamente el otorgamiento de un determinado documento, si
previamente no se cumplió con la formalidad de su inscripción en el
Registro de Comercio. Ahora bien, frente a terceros de mala fe y aún
entre los mismos contratantes, dichos documentos carentes de la
formalidad anotada, si podrían ser opuestos.
En cuanto a los efectos del registro pueden ser: Constitutivos y
declarativos:
Constitutivos: Los constitutivos del registro consisten en que la
inscripción del respectivo documento, crea una nueva condición jurídica
entre las partes y los terceros, como es la eficacia total.
Declarativos: Es un acto celebrado entre las partes y por lo tanto hace
constar hechos y que no produce con el registro ningún efecto jurídico
nuevo. Dentro de esta categoría de efectos, se pueden ubicar, los
documentos señalados en los numerales 4, 5 y 6 del artículo 19 del
Código de Comercio. En defecto de su inscripción, el negocio jurídico o
el acto no tiene efectos ante terceros, como es la eficacia parcial.
Señala Morles, A. (2002: .376) lo siguiente: “El efecto principal general
de la inscripción de los actos en el Registro Mercantil es el de la
oponibilidad de éstos a terceros: 1.- El efecto es inmediato y pleno, en
el caso de los supuestos indicados en los ordinales 1º, 2º, 3º, 7º, 8º (en
cuanto concierne a firmas personales), 11º, 12º y 13º”.
Del mencionado efecto uno de los ejemplos que se pueden mencionar
son: La autorización del curador y la aprobación del Juez, en su caso,
habilitando a los menores para comerciar, el registro del documento
constitutivo de una sociedad para que adquiera personalidad jurídica, el
registro de los poderes que los comerciantes otorgan a sus factores y
dependientes para administrar negocios.
Igualmente Morles, A. (2002: 376), hace referencia a otros efectos
dentro de los cuales destaca:
2. El efecto suspensivo en los otros casos del ordinal 8° (en cuanto
concierne a las firmas sociales). En efecto, la sociedad registrada no se
considera legalmente constituida hasta que no se publique el registro,
entre tanto no se puede pedir la liquidación de la sociedad.
3. El efecto es parcialmente constitutivo en el caso de las reformas
estatutarias (Ord. 9° del artículo 19 en concordancia con el art. 221 del
Código de Comercio). Solo con el registro y posterior publicación surten
efectos las reformas estatutarias. No surten ningún efecto antes.
4. El efecto es declarativo en el caso de los ordinales 4º, 5º y 6º, puesto
que no se requiere el registro para que surtan efectos frente a terceros.
Del estudio y análisis del sistema registral, se induce que los
documentos, actos y sentencias que la Ley sujeta a las formalidades del
registro y que no hayan sido anteriormente registrados, no tienen
ningún efecto contra terceros que, por cualquier título hayan adquirido
y conservado legalmente derechos. Cuando la ley exige un titulo
registrado para hacer valer un derecho, no puede suplirse aquel con
otra clase de pruebas, salvo disposiciones especiales.
Morles, A. (1998, pp. 374 – 375): Señala que en el derecho mercantil
venezolano:
…los actos cuya inscripción obligatoria es proclamada por el Código de
Comercio surten efectos frente a terceros cuando la inscripción se ha
realizado. La falta de oportuno registro y fijación no incide en la validez
del acto. Los actos son válidos, pero ineficaces frente a terceros hasta
tanto ocurra la inscripción y la publicación. El efecto principal general
de la inscripción de los actos en el Registro Mercantil, es el de la
oponibilidad de éstos a terceros. El registro no es completo si no está
acompañado de la fijación de una copia en la sede del Registro
Mercantil (arts. 22 y 25 del Código de Comercio). La falta de fijación
impide que el acto surta efectos frente a terceros.
Cuando el artículo 25 del Código de Comercio dispone que los
documentos a que en este se aluden, no producirían efectos sino
después de registrados y fijados, no esta estableciendo que los actos
allí indicados sean jurídicamente inexistentes por el incumplimiento de
dichos requisitos. Muy por el contrario, existen y son oponibles entre
las partes, lo que sucede es que para que produzcan efectos frente a
terceros, es decir, que dichos actos puedan ser oponibles a personas
distintas de las que forman parte de los mismos, requerirán del
cumplimento previo de registro y fijación.
El texto de las anteriores disposiciones debe ser coordinado con el
contendido de la Sección Segunda, Título VII, Libro Primero del Código
de Comercio, en cuyos artículos 211 a 226 se explicita el régimen de
publicidad de las sociedades mercantiles, esto es señalado por el autor
Goldschmidt, R. (2002,p.139) al señalar:
Los artículos 19 y 25, se refieren, incluso a las escrituras relativas a las
sociedades. No obstante, en materia de sociedades encontramos
disposiciones especiales que son de aplicación preferente. En primer
lugar, allí se prevé, además de la anotación, la publicación en un
periódico (artículo 212), cosa diferente de la fijación del artículo 22. En
segundo lugar, si el contrato de sociedad, que conforme al artículo 211
debe otorgarse por documento privado o público, no tuviese esta forma
o si los documentos respectivos no hubiesen sido registrados y
publicados, las sanciones previstas no son las del artículo 25 sino que
están establecidas en forma especial en los artículos 219 y 220.
En este orden de ideas, existen consecuencias del incumplimiento de
las formalidades legales, del contenido del artículo 219 del Código de
Comercio se infiere que la ley no fija término para el cumplimiento de
ciertas formalidades, pues dicho artículo dice:
Si en la formación de la compañía no se cumplieren oportunamente las
formalidades que ordenan los artículos 211, 212, 213, 214, y 215, según
sea el caso, y mientras no se cumplan, la compañía no se tendrá por
legalmente constituida. Los socios fundadores, los administradores o
cualesquiera otras personas que hayan obrado en nombre de ella,
quedarán personal y solidariamente responsables por sus operaciones.
Esta disposición legal contempla dos sanciones que es necesario
destacar: a) La sociedad no está legalmente constituida y b) Los
fundadores, administradores o cualesquiera personas que hayan
actuado en nombre de la sociedad, son personal y solidariamente
responsables.
Como se puede apreciar, la sociedad que no cumple con las exigencias
legales, no está legalmente constituida y por lo tanto no tiene
personalidad jurídica, y los socios son personal y solidariamente
responsables.-
Es importante destacar sentencia Nº. 201 del 14-06-2000, de la Sala de
Casación Civil, la cual señala:
La doctrina nacional, salvo aisladas voces discrepantes, ha puntualizado
que la sociedad no nace por el hecho de su registro y publicación, pues
como su existencia se deriva de un contrato, nace junto con el contrato
mismo. Las formalidades del registro y publicación no tienen entre
nosotros carácter constitutivo sino simplemente declarativo, a los fines
de publicidad frente a terceros, de modo que el incumplimiento de
dichas formalidades no entrañan la inexistencia de la sociedad, puesto
que la sanción que establece no es la inexistencia ni la nulidad, sino la
de que la sociedad no se debe considerar entonces como legalmente
constituida, es una sociedad irregular, pero de todos modos sujeto de
derechos y obligaciones, dado que su `objetividad jurídica es
sustancialmente del contrato que es el que crea el ente…`
Efectos de la Inscripción. Publicidad Formal y Publicidad
Material
Los efectos de la inscripción producen dos clases de publicidad:
a) Publicidad Formal: Significa que los terceros pueden acudir al
Registro Mercantil con el fin de tener conocimiento de la vida mercantil
del comerciante y están facultados para exigir copias certificadas de los
documentos. (Esta clase de publicidad está reconocida en el en el
artículo 60 del Decreto con Fuerza de Ley de Registro Público y del
Notariado).
b) Publicidad Material: Significa que: 1.Los interesados no pueden
oponer los hechos a los terceros si esos hechos no han sido registrados.
(En este sentido está reconocida la publicidad material en nuestro
Código de Comercio en el artículo 25). 2. Los terceros no podrán alegar
desconocimiento de los hechos si éstos han sido registrados según la
Ley. (En este sentido no ha sido reconocida todavía la publicidad
material en el Código venezolano.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia en sentencia de fecha 28-
05-1987, señaló que la falta de oportuno registro y fijación no podrá
oponerse a terceros de buena fe, al indicar:
….En el artículo 19 (no el 18 como lo denuncia el recurrente) en su
ordinal 9°, entre los documentos que deben registrarse en el Registro
de Comercio está ‘un extracto de las escrituras en que se forma, se
prorroga, se hace alteración que interese a terceros o se disuelva una
sociedad y en las que se nombren liquidadores’; y es igualmente cierto
que a tenor del artículo 25 ejusdem, en su primera parte, los
documentos que deban registrarse ‘no producen efecto sino después de
registrados y fijados’. Sin embargo, conforme al aparte del mismo
artículo, ‘la falta de oportuno registro y fijación no podrán oponerla a
terceros de buena fe los interesados en los documentos a que se
refieren esos números’ y tal sería el caso de autos, como lo declaró la
recurrida, fundada en que ‘no hay prueba en autos de que el Banco
Industrial actor hubiera procedido de mala fe, ni en la preparación, ni
en la celebración de ese convenio’ y ‘tampoco se puede presumir que en
las diligencias practicadas por ella ante el Registro Mercantil la
expresada… haya faltado a la buena fe’, en cuyo caso sí podrían
oponerse la sanción a tenor de la jurisprudencia de la Corte.
En tales circunstancias, la prenombrada Directora habría hipotecado
validamente el inmueble de su representada y por consiguiente no se
habría violado por parte de la recurrida el artículo 1890 del Código
Civil al declarar valida la hipoteca en referencia. Y tampoco los
artículos 19, ordinal 9° y 25° del Código de Comercio…”.
De lo antes expuesto, se deduce que la inscripción de los documentos y
actos en el Registro de Comercio tienen doble finalidad: la de hacer
públicos dichos documentos y actos, con la posibilidad para los
interesados de examinarlos y pedir copias de ellos, sin que la
inscripción tenga o no algún efecto jurídico; y la de dar o no
determinados efectos jurídicos a los documentos y actos, inscritos o no
inscritos. A lo primero se le ha llamado publicidad en sentido formal o
declarativa, en cambio que, a lo segundo se le ha llamado publicidad en
sentido material, constitutiva o notificativa hacia los terceros.
Efectos del Registro Extemporáneo y de la Falta de Registro.
Si los efectos del oportuno registro son los declarativos y constitutivos,
la falta de registro o del registro extemporáneo de algún documento,
motiva que se presenten dos situaciones distintas: En efecto, cuando un
documento se registra después del término legal, dicho registro es
válido y el acto queda convalidado y por lo tanto produce plenos efectos
ante terceros.
La falta definitiva del registro, por el contrario, determina que el
negocio jurídico celebrado, no produce efectos ante terceros; sin
embargo, la falta de oportuno registro o la falta definitiva de registro no
podrá oponerla a terceros de buena fe, los interesados en los
documentos a que se refieren los números ya señalados, por cuanto,
atendiendo al principio de buena fe, el contrato celebrado es válido y en
consecuencia, producen plenos efectos legales vinculantes para los
contratantes.
Es decir, el acto en sí es válido y obliga a las personas que han
intervenido en su formación. Lo que no quiere decir que dicho acto
también tenga efectos ante terceros. Tiene en este caso plena vigencia
el principio de la relatividad de los contratos acogida en el artículo
1159 del Código Civil, que establece: ‘Los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes’. De tal manera, una cosa son los efectos que no
producen ante terceros la falta de registro de determinados
documentos a los cuales está obligado el comerciante registrar, y otra
cosa, es el efecto jurídico que produce entre las partes contratantes, el
contrato celebrado. Las partes contratantes tienen que cumplir con lo
pactado independientemente si para ello se hubiere cumplido con el
requisito del registro del documento en el registro de comercio. Esto
interesa para que produzca efectos ante los terceros, pero no impide la
celebración de contratos y la validez de los mismos, el contrato
celebrado existe y por lo tanto, son válidas las obligaciones nacientes
del mismo.
