PREGUNTAS EXAMEN D.I.

PRIVADO
TEMAS 1-2-3-4.

1.-CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

“Es el sector del ordenamiento jurídico de cada Estado que trata de resolver las situaciones
privadas internacionales” - ESTATAL - SITUACIONES PRIVADAS - INTERNACIONALES
Hay que distinguir tres aspectos:
En primer lugar, cada ordenamiento tiene su propio derecho internacional privado (al igual que un
derecho penal propio, un derecho fiscal propio, un derecho laboral propio...etc.): a ello nos referimos
cuando se ha transcrito en el concepto: es una rama del ordenamiento jurídico de cada Estado;
En segundo lugar, el objeto son las situaciones privadas pero internacionales «de tráfico externo entre
particulares».
En tercer lugar Define Fernández-Rozas (2004, pp.27-28) las relaciones de tráfico externo, como «las
relaciones jurídicas que ponen en relación a distintos sistemas jurídicos, básicamente estatales»... «se
definen por oposición a las situaciones de tráfico interno, mediante la presencia de un
elemento extranjero o internacional».

2.- CONTENIDO:RAMAS:
No todos los ordenamientos jurídicos, ni siquiera los más cercanos al español (el francés por ejemplo)
acuerdan cuál debe ser el contenido de esta disciplina.
El Derecho Internacional Privado Español debe atender al estudio de tres grandes aspectos
obligatorios o RAMAS:
.-la competencia judicial internacional (conflicto de jurisdicciones),
.-el derecho aplicable (ley aplicable o conflicto de leyes) y
.-la validez extraterritorial de las decisiones.
La discusión del estudio de la nacionalidad y extranjería no forman parte por tanto del grueso contenido
en el Decreto.

3.- DONDE ESTAN CONTENIDAS LAS NORMAS DEL DIPr. DESARROLLO CASI SEGURO
1)Competencia Judicial Internacional
● ÁMBITO INTERNACIONAL: No hay Tratados multilaterales o bilaterales sobre competencia
judicial internacional .Sí existen Convenios sobre materias especiales (p.e. transporte aéreo)
● ÁMBITO DE PRODUCCIÓN COMUNITARIA:
1. Reglamento (CE) n° 1215/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre del 2012,
relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia
civil y mercantil. Aplicación total desde enero de 2015.
2. Reglamento (UE) nº 650/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 4 de julio de 2012, relativo a la
competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones, a la aceptación y la
ejecución de los documentos públicos en materia de sucesiones mortis causa y a la creación de un
certificado sucesorio europeo. Aplicación desde 17 del 08 del 2015.
3. Reglamento (CE) nº 2201/2003 del Consejo, de 27 de noviembre de 2003, relativo a la competencia, el
reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de
responsabilidad parental Y Convenio de Lugano de 1988-2007 Y otros reglamentos
procesales
● ÁMBITO DE PRODUCCIÓN INTERNA:1.- Ley Orgánica 7/2015, de 21 de julio, por la que se
modifica la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial (artículos 21 a 25)

2)Derecho o Ley Aplicable

● ÁMBITOINTERNACIONAL:
Numerosos Tratados por lo que habrá de estar sea la materia y al Estado al efecto de encontrar la normativa
que ha de resolver el fondo del asunto.
● ÁMBITODEPRODUCCIÓNCOMUNITARIA:
1. Reglamento (CE) nº 4/2009 del Consejo, de 18 de diciembre de 2008, relativo a la competencia, la ley
aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y la cooperación en materia de obligaciones
de alimentos.
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2. Reglamento (CE) nº 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 17 de junio de 2008, sobre la
ley aplicable a las obligaciones contractuales.
3. Reglamento (CE) nº 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 julio 2007 sobre la ley
aplicable a las obligaciones no contractuales.
● ÁMBITODEPRODUCCIÓNINTERNA:
1.-Código Civil(artículos8 a 12),107;2.-Ley y Reglamentos Civil e Hipotecario;3.-Código de
Comercio,Ley de S.A, R.L.Por la no existencia de una Ley de DIPr.

3)Validez extraterritorial de decisiones:

● ÁMBITO INTERNACIONAL: No existen Tratados multiraterales.Por el contrario son numerosos los
convenios bilaterales
● ÁMBITO DE PRODUCCIÓN COMUNITARIA:
1. Reglamento (UE) n° 1215/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre del 2012,
relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia
civil y mercantil.
2. Reglamento (CE) nº 2201/2003 del Consejo, de 27 de noviembre de 2003, relativo a la competencia, el
reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de
responsabilidad parental.Convenio de Lugano de 1988-2007 y otros reglamentos procesales
● ÁMBITO DE PRODUCCIÓN INTERNA:
1.-Ley 29/2015, de 30 de julio, de cooperación jurídica internacional en materia civil

4.-ÁMBITO DE APLICACIÓN MATERIAL DEL REGLAMENTO 1215 (LAS EXCEPCIONES SON

FUNDAMENTALES
a).-También es conocido con el nombre de Reglamento de Bruselas I, se erige hoy en la piedra angular
en la que se basa el sistema de cooperación judicial en materia civil y mercantil en la Unión
Europea.
b).- Tiene su origen remoto en el Convenio de Bruselas de y su origen próximo en el reglamento (CE) n°
44/2001 del Consejo.Este reglamento estuvo en vigor desde el uno de marzo de 2002 hasta el 10 de enero
de 2015, fecha en que el nuevo reglamento entró en su totalidad en vigor.NO DINAMARCA.
1215.-Material: El artículo 1 del reglamento 1215/2012 contiene las materias a las que el reglamento se
aplica: la materia civil y mercantil, con excepción de la fiscal, aduanera, administrativa
Responsabilidad del Estado por acciones u omisiones en el ejercicio de su autoridad (acta
iure imperii).
.-Tampoco se aplica a las siguientes materias:
.-Estado y capacidad de las personas.
.-Regímenes matrimoniales o que regulan situaciones con efecto comparable según la ley aplicable.
Regulado en el Reglamento 22o1/2003.
.-Testamentos y sucesiones incluidas las obligaciones de alimentos por causa de muerte. Las sucesiones son
materia objeto de regulación por parte del Reglamento 650/2012.La entrada en vigor en su totalidad de este
reglamento fue 17 de agosto de 2015.
.-La quiebra, los convenios entre quebrado y acreedores y demás procedimientos análogos. Objeto de
regulación específica en el Reglamento 1346/2000.
.-Seguridad Social. Los contratos internacionales de trabajo sí son objeto de regulación por parte del
Reglamento. Así, por lo que respecta al Derecho Laboral, puede afirmarse que con excepción de las
cuestiones relativas a la Seguridad Social, son materia del Reglamento 1215.
.-Arbitraje.
.-Obligaciones de alimentos derivadas de familia, de parentesco, de matrimonio o de afinidad. Para
esta materia hay que tener en cuenta las disposiciones del Reglamento 4/2009 relativo a la competencia, la
ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y la cooperación en materia de
obligaciones de alimentos.

5.-AMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL DEL RTO.1215

a).-También es conocido con el nombre de Reglamento de Bruselas I, se erige hoy en la piedra angular en la que
se basa el sistema de cooperación judicial en materia civil y mercantil en la Unión Europea.

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b).- Tiene su origen remoto en el Convenio de Bruselas de y su origen próximo en el reglamento (CE) n° 44/2001 del
Consejo.Este reglamento estuvo en vigor desde el uno de marzo de 2002 hasta el 10 de enero de 2015, fecha en que el
nuevo reglamento entró en su totalidad en vigor. NO DINAMARCA.
.- Domicilio en el territorio de la Unión.Es decir, se aplica con carácter de regla general, a
aquellas personas físicas (o jurídicas) que siendo demandadas, tienen su domicilio( o
residencia habitual) en el territorio de la Unión, con independencia de la nacionalidad de las
mismas (Vid. considerandos (13, 14 y 15) del reglamento 1215/2012).
.-Aplicación del reglamento 1215 :Demandante y demandado con domicilio ambos en territorio
«Bruselas».Demandado con domicilio en territorio «Bruselas», demandante no.
.-No aplicación del R. 1215 :Demandante con domicilio en territorio «Bruselas» pero demandado con
domicilio fuera del territorio «Bruselas». :Demandante y demandado domiciliados fuera del territorio.
Excepciones: competencias exclusivas, consumidores, seguros, contratos individuales de trabajo y
sumisión)
En los casos de no aplicación del reglamento 1215 serían de aplicación las normas de producción interna,
en el caso español, las normas contenidas en la Ley orgánica del Poder Judicial.

6.-MATERIAS EXCLUSIVAS DEL REGLAMENTO 1215.Artículo 24 (Rto.1215/2012):

1.-Derechos reales inmobiliarios y de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, los tribunales del
Estado miembro donde el inmueble se hallare sito. EXCEPCIÓN: contratos de corta duración: máximo de
seis meses y si el arrendatario es una persona física y propietario y arrendatario están domiciliados en el
mismo Estado miembro (cabe demandar en el domicilio del demandado)
2.-Validez, nulidad o disolución de sociedades y personas jurídicas, así como en materia de validez de las
decisiones de sus órganos, los tribunales del Estado miembro en que la sociedad o persona jurídica
estuviere domiciliada.
3.- Inscripciones en los registros públicos, Los tribunales del Estado miembro en que se encontrare el
registro
4.- Inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos, y demás derechos análogos
sometidos a depósito o registro, Los tribunales del Estado miembro en que se hubiere solicitado, efectuado
o tenido por efectuado el depósito o registro en virtud de lo dispuesto en algún instrumento comunitario o
en algún convenio internacional.
5.- en materia de ejecución de las resoluciones judiciales, Los tribunales del Estado miembro del lugar de
ejecución.
CONSECUENCIA DE DEMANDAR EN OTRO LUGAR: INEFICACIA DE LAS DECISIONES

7.- REGLAMENTO 2201/2003: ÁMBITO DE APLICACIÓN MATERIAL -DESARROLLO

a).-El Reglamento 2201/2003 del Consejo, de 27 de noviembre de 2003 es el relativo a la competencia, el
reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad
parental .
b).- Antecedente:Reglamento1347/2000 relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecución de
resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental sobre los hijos comunes.
(legítimos o no)
.-Igualdad hijos.-Medidas de protección de los menores(indep.proceso matrimonial)
c).- Características :.
1.- Es un reglamento de carácter doble: tiene como objetivos: matrimonial y
responsabilidad parental.
●De acuerdo con su art.1 se aplica a las Materias civiles relativas:
.-a)Al divorcio, la separación judicial y la nulidad matrimonial.
.-b)A la atribución, el ejercicio, la delegación, la restricción o la finalización de la responsabilidad parental.
Las materias consideradas anteriormente, en el apartado b) se refieren en particular:
.Al derecho de custodia y al derecho de visita.
.A la tutela, la curatela y otras instituciones análogas.
.A la designación y las funciones de toda persona u organismo encargado de ocuparse de la persona o de los
bienes del menor, de representarlo o de prestarle asistencia.
.Al acogimiento del menor en una familia o en un establecimiento.
.A las medidas de protección del menor ligadas a la administración, conservación o disposición de sus
bienes.

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Quedan excluidas (artículo 1.3) del ámbito de aplicación del reglamento, las cuestiones relativas:
.A la determinación y a la impugnación de la filiación;
.A las resoluciones sobre adopción y medidas que la preparan, ni a la anulación y revocación de la
adopción.
.Al nombre y apellidos del menor. .A la emancipación.
.A las obligaciones de alimentos.
.A los fideicomisos y las sucesiones.
.A las medidas adoptadas a consecuencia de infracciones penales cometidas por los menores.

8.- REGLAS GENERALES R. 2201

Materia matrimonial:
Competencia general (artículo 3):
.-la residencia habitual de los cónyuges,
.-el último lugar de residencia habitual de los cónyuges, siempre que uno de ellos aún resida allí,
.- la residencia habitual del demandado,
.-la residencia habitual de uno de los cónyuges (en caso de demanda conjunta)
.-La residencia habitual del demandante si ha residido allí durante al menos un año inmediatamente antes
de la presentación de la demanda,
.-la residencia habitual del demandante en caso de que haya residido allí al menos los seis meses
inmediatamente anteriores a la presentación de la demanda y de que sea nacional del Estado miembro en
cuestión
● El «domicile» en el caso del Reino Unido e Irlanda.
● Además, se ha de mencionar que a tenor de lo dispuesto en el artículo 6, si el cónyuge tiene, bien su
residencia habitual en el territorio de un Estado miembro, o bien es nacional de un Estado miembro o, en el
caso del Reino Unido y de Irlanda, tenga su «domicile» en el territorio de uno de estos dos Estados
miembros, solo podrá ser requerido ante los órganos jurisdiccionales de otro Estado miembro en virtud de
los artículos 3, 4 y 5, que hacen referencia por lo que a estos dos últimos se refiere, a los casos de
presentación de demanda reconvencional (en cuyo caso es competente el tribunal del Estado que conoce de
la demanda inicial) o del caso de conversión de la separación judicial en divorcio (en cuyo caso es
competente el tribunal que declaró la separación o cualquiera de los mencionados en el artículo 3, antes
referenciado).
Materia de responsabilidad parental: Una regla general, seis especiales y una excepcionalísima
Regla general Tribunales donde el menor tiene su residencia habitual en el momento de la demanda

9.-COMPETENCIAS EXCLUSIVAS DE LA LOPJ

.- Se recogen en el art.22.1 y guardan vinculación con la Soberanía y el Interés del
Estado.(Competencia de Juzgados y Tribunales)
El carácter de exclusivo de estos foros deviene de la materia sobre la que versa el litigio estrechamente conectada
con la soberanía del Estado y vienen recogidos en el artículo 22 primero. En estos casos la competencia de otro
Estado no es ni admitida ni reconocida. En el hipotético supuesto de que se intentara un reconocimiento o ejecución
de una resolución extranjera que versara sobre materias de este tipo, no se procedería a aquélla. La nueva
redacción de este artículo 22 recuerda en gran medida a la del artículo 24 del reglamento
1215/2012.
Son los siguientes:
1.-Derechos reales y arrendamientos de inmuebles que se hallen en España. Excepción:No obstante, en
materia de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles celebrados para un uso particular durante un
plazo máximo de seis meses consecutivos, serán igualmente competentes los órganos jurisdiccionales
españoles si el demandado estuviera domiciliado en España, siempre que el arrendatario sea una persona
física y que este y el propietario estén domiciliados en el mismo Estado.
2.-Constitución, validez, nulidad o disolución de sociedades o personas jurídicas que tengan su domicilio en
territorio español, así como respecto de los acuerdos y decisiones de sus órganos.(Establecimiento
principal)
3.-Validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un Registro español.

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4.-Inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos y otros derechos sometidos a
depósito o registro, cuando se hubiera solicitado o efectuado en España el depósito o el registro.
5.-Reconocimiento y ejecución en territorio español de sentencias y demás resoluciones judiciales,
decisiones arbitrales y acuerdos de mediación dictados en el extranjero

10.-MATERIAS QUE LOS RTOS.NO DESPLAZAN A LA LOPJ.Relación 1215 y LOPJ.

A menudo, la doctrina habla de «desplazamiento» de la Ley Orgánica del Poder Judicial por los
reglamentos comunitarios.
●●●Veamos pues en qué se traduce tal desplazamiento, o empleando términos propios,
inaplicación, en especial respecto de los reglamentos 650/2012, 1215/2012, 4/2009 y 2201/2003. Para
aclarar este punto, habría que recordar el principio de supremacía del derecho comunitario
(de la Unión Europea) sobre el derecho interno. A partir de ahí, y a efectos de conocer
cuándo se aplica el reglamento y cuándo la ley orgánica, tendremos que valorar, primero,
dónde se halla el domicilio del demandado, en segundo lugar, la materia sobre la cual
versa el litigio, y tercero, la posibilidad de que concurra una situación de sumisión.
●Por lo que respecta a las competencias exclusivas, tan solo será de aplicación la LOPJ en materia de
reconocimiento y ejecución de decisiones arbitrales y respecto de las inscripciones en los Registros
respecto de materias no contempladas por el reglamento.
●Por lo que respecta a la sumisión, solo será de aplicación la LOPJ en el caso de que ninguna de las
partes esté domiciliada en el territorio de la Unión Europea que aplica que el reglamento y en los casos en
que las materias contenidas en la LOPJ no sean las del reglamento.
●Por lo que respecta a las competencias generales, solo se aplicará la LOPJ respecto de las materias no
comprendidas en el reglamento.

Así, las materias que no quedan desplazadas por los reglamentos meritados son:
● Declaración de ausencia y fallecimiento.
● Incapacitación.
● Relaciones patrimoniales entre cónyuges (excluidas asimismo del reglamento 2201/2003).
● Filiación (excluidas asimismo del reglamento 2201/2003).
● Adopción. Téngase en cuenta la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopción internacional
● Alimentos (excluidas asimismo del reglamento 2201/2003).Desplazamiento por Rto.alimentos
● Bienes muebles.
● Sucesiones desplazadas por el Rto. 650 sobre sucesiones.Entrado en vigor 17/8/2015
● Medidas provisionales o de aseguramiento de personas o bienes que se hallen en España

TEMAS 5 Y 6.- CONCEPTOS Y DESARROLLO

11.- LA NORMA DE CONFLICTO: CONCEPTO
Son normas que nos indican que derecho de entre los conectados o relacionados con la
controversia internacional privada en estudio, es el llamado a proporcionar la solución de
fondo sobre la controversia planteada .Lo que hace la norma de conflicto es llamar a otro
derecho (existe alguna excepción)
Es la norma más utilizada en nuestro sistema prácticamente todas las referencias de los artículos 9,10 y
11 del código civil vigente son normas de conflicto.Es la norma utilizada por el método indirecto, que nos
remite siempre a otro ordenamiento extranjero l
Las principales características de la norma de conflicto son :
.-resuelven el posible conflicto de leyes entre el ordenamiento extranjero y el ordenamiento español.
.-Su denominación es aceptada pero no siempre es acertada ,hay que tener en cuenta que la doctrina
española extranjera y la constitución española si la acepta. El Estado en lo relativo a la elaboración de las
normas para resolver los conflictos de leyes según el artículo 149.1.8 tiene la competencia exclusiva y
nunca las comunidades autónomas.

12.-ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO su estructura es muy particular y es muy distinta

a la que tienen otras normas de nuestro ordenamiento jurídico ,cualquier norma del ordenamiento jurídico

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costa de dos partes :en principio un supuesto de hecho que es la categoría jurídica del asunto, segundo el
r:esultado es decir su consecuencia jurídica.
Sin embargo la norma de conflicto consta de un elemento más, los tres componentes de la normas de
conflicto son :
1º.-el supuesto de hecho es la categoría jurídica ,es decir la situación privada internacional que se nos
plantea , puede ser la : la filiación ,los alimentos ,régimen matrimonial, capacidad, contratos, lugar de pago
de la compraventa…
2º.-el punto de conexión sólo existe como acabamos de decir en la norma de conflicto y no en otros
casos, es el elemento utilizado por el legislador o circunstancia que nos permite señalar el ordenamiento
jurídico que ha de resolver la situación conflictiva planteada ya sea el extranjero o el español.Podemos
hablar de puntos de conexión como son la nacionalidad en lugar de situación de las cosas muebles en lugar
de nacimiento de la relación jurídica la residencia habitual es que el lugar de celebración del contrato. El
punto de conexión es propio de las normas de conflicto.
El punto de conexión pues el elemento en el que la norma se basa para indicar qué ordenamiento es el
aplicable (nacionalidad, lugar de situación de los bienes muebles, inmuebles, residencia habitual…). Es
precisamente este elemento no presente en las normas materiales, el que caracteriza a las normas
conflictuales al actuar como mecanismo remisor a un determinado ordenamiento jurídico «evitando» la
solución directa.
3º.-la consecuencia jurídica es el resultado de aplicar el punto de conexión al supuesto de hecho es
pues la aplicación del ordenamiento a la cual nos conduce el punto de conexión ,así pues como
consecuencia se aplicará el derecho que corresponda alemán ,inglés, americano etc.. La consecuencia
jurídica es la aplicación de un determinado derecho, el del foro o el extranjero que finalmente será el
llamado a resolver la cuestión y al que nos ha remitido el punto de conexión.

EJEMPLOS
a)Artículo 10.1.: La posesión, la propiedad, y los demás derechos sobre bienes inmuebles, así como su publicidad,
se regirán por la ley del lugar donde se hallen.La misma ley será aplicable a los bienes muebles.
Supuesto de hecho: La posesión, la propiedad, y los demás derechos sobre bienes inmuebles
Punto de conexión: lugar donde se hallen
Consecuencia jurídica: La aplicación de la ley del país donde estuvieren situados

b)Artículo 9.4: La determinación y el carácter de la filiación por naturaleza se regirán por la ley de la residencia
habitual del hijo en el momento del establecimiento de la filiación.
Supuesto de hecho: la filiación por naturaleza
Punto de conexión: la residencia habitual del hijo
Consecuencia jurídica: La aplicación de la ley del país donde tuviese la residencia habitual

c)Artículo 9.3: «los pactos o capitulaciones por los que se estipule, modifique o sustituya el régimen económico del
matrimonio serán válidos cuando sean conformes bien a la Ley que rija los efectos del matrimonio, bien a la : Ley
de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento».
Supuesto de hecho: capitulaciones matrimoniales
Punto de conexión: la nacionalidad o de la residencia habitual
Consecuencia jurídica: La aplicación de la ley del país donde tuviese la nacionalidad o la residencia habitual

d)Artículo 9.2: «Los efectos del matrimonio se regirán por la Ley personal común de los cónyuges al tiempo de
contraerlo; en defecto de esta Ley, por la Ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por
ambos en documento auténtico otorgado antes de la celebración del matrimonio; a falta de esta elección, por la Ley
de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración, y, a falta de dicha residencia, por la del
lugar de celebración del matrimonio».
Supuesto de hecho: efectos del matrimonio
Punto de conexión: la nacionalidad o de la residencia habitual o lugar de celebración del matrimonio.
Consecuencia jurídica: La aplicación de la ley del país donde tuviese la nacionalidad o la residencia habitual o
donde se hubiese celebrado el matrimonio.

13.-PROBLEMAS QUE PLANTEA LA ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO

Resolver un litigio en el que se halla presente un elemento extranjero nos lleva a la consideración de la
existencia de casi doscientos ordenamientos jurídicos en la comunidad internacional que, aunque con
similitudes, son diferentes. Podemos afirmar en definitiva, que el método clásico y generalizado de solución

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de las controversias que tratamos se basa en la utilización de una técnica indirecta de resolución aplicando
las llamadas normas de conflicto. No es el único método utilizado en el derecho internacional privado.
En definitiva, encontramos dos principales métodos: el directo, que nos proporciona la solución de una
forma inmediata y el indirecto, que a diferencia del anterior va a proporcionarnos la solución mediante la
remisión a un derecho que no es el español.
El grueso de las normas sobre derecho o ley aplicable se hallan fundamentalmente en los artículos 8 a 12 de
nuestro Código Civil (Título Preliminar), si bien existe rechazo por parte de la doctrina mayoritaria en
admitir que el artículo 8 sea una norma de Derecho Internacional Privado, sino que es una norma marco
que afecta al derecho público estableciendo el ámbito de aplicación de la misma. Art. 8 del Código Civil:
«Las leyes penales, las de policía y las de seguridad pública obligan a todos los que se hallen en territorio
español».

Los principales problemas derivados de la alteración de la norma de conflicto o de alguno de

sus elementos, son los que vienen a conformar el contenido de este tema, a saber: la
calificación, la sucesión temporal de la norma de conflicto, el conflicto móvil, el fraude de
ley, el reenvío, la remisión a sistemas plurilegislativos y el orden público.

La determinación del supuesto de hecho a efectos de encontrar la norma de conflicto a

aplicar no es tarea fácil. Sabemos de las diferencias entre los ordenamientos jurídicos existentes,
sabemos que podemos encontrar en ellos categorías o conceptos inexistentes en el nuestro o de imposible
encuadre. Ello se traducirá en tener que resolver un problema como el de la calificación.
La mutación del punto de conexión (piénsese en un cambio de nacionalidad o de residencia habitual)
puede también ocasionar una distorsión o cambio en cuanto al derecho que era el llamado a aplicarse.
Esta mutación podrá ocasionar fraude de ley en algunos supuestos que veremos.
Hallaremos asimismo problemas de aplicación respecto a la consecuencia jurídica, puesto que la
aplicación de un ordenamiento extranjero no es siempre tarea fácil, hoy en día. Piénsese en la
aplicación del ordenamiento jurídico estadounidense (por ejemplo) en el que coexisten diferentes sistemas
a su vez ¿cuál de ellos será el llamado a ser el que deba solucionar si el punto de conexión tomado por la
norma de conflicto es la «nacionalidad»?
Así, la siguiente exposición de la problemática que suscita la aplicación de la norma de
conflicto, se hará según derive el problema: del supuesto de hecho, del punto de conexión o
de la consecuencia jurídica.

14.-CONCEPTO DE LA CALIFICACIÓN DEL SUPUESTO DE LA NORMA

● CONCEPTO: Podemos entender por CALIFICACION “EL HECHO DE DEFINIR EN TERMINOS

JURIDICOS UNA RELACION”. Es decir otorgar una naturaleza jurídica determinada a una categoría.
El estudio de la problemática de la calificación está ligada a Bartin que ya la expuso en 1897 . La
calificación no es una operación jurídica típica o propia del derecho internacional privado. Es una
operación que no procede de un razonamiento propio de nuestra disciplina (Loussouarn y Bourel, 2001,
p. 207).
●Es inherente a todo razonamiento jurídico y utilizada en las demás ramas del derecho; en el
Derecho Civil por ejemplo un juez está llamado a definir si un contrato relativo a un inmueble es una
compraventa o es un alquiler. En el Derecho Penal, si una acción determinada es una estafa o una
apropiación indebida.

15.- CONCEPTO DEL CONFLICTO MÓVIL

● CONCEPTO: Se produce cuando existe una alteración en el punto de conexión de la norma de
conflicto; alteración que ha de venir dada por la voluntad del sujeto no maliciosa, cuestión que ha de
tenerse presente a efectos de diferenciar el problema derivado del conflicto móvil con el de la sucesión temporal de la
norma de conflicto y con el fraude de ley.
También puede darse por factores externos al sujeto pero en cualquier caso se trata únicamente de la
alteración de uno de los elementos de la norma de conflicto y no de la norma en su conjunto por
voluntad del legislador (sucesión temporal). Si la alteración fuera por voluntad maliciosa del sujeto (fraude
de ley).

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Así, el artículo 9.1 del Código Civil afirma que la ley aplicable al estado civil del individuo es la correspondiente a su
nacionalidad. Pero al ser la nacionalidad un punto de conexión mutable, surge la duda de determinar
qué ley ha de aplicarse a tal sujeto en el caso de que haya cambiado de nacionalidad, pues el sujeto ha ostentado
sucesivamente dos nacionalidades.
●Nuestro sistema de derecho internacional privado no nos proporciona solución al problema del conflicto móvil, por
lo que puede afirmarse que EXISTE UNA LAGUNA LEGAL EN NUESTRO DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO. La solución conformada por la jurisprudencia apunta a la solución de aplicar la ley que
corresponda al nacimiento de la relación jurídica y no al del ejercicio de la acción.

16.- CONCEPTO DEL FRAUDE DE LEY

● CONCEPTO: . Consiste en la alteración maliciosa y voluntaria realizada por el sujeto con el objeto de
evitar la aplicación del ordenamiento debido en circunstancias normales y provocar la aplicación de otro
que le es más favorable. Cc.-Artículo 12.4. Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma
de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa española.
El fraude, y en particular el fraude a la ley debe ser sancionado y el Derecho Internacional privado no hace
excepción a esta regla.El régimen jurídico se regula en los arts.6.3 y 4 del Cc.

17.-CONCEPTO DE LA SUCESIÓN TEMPORAL DE LA NORMA DE CONFLICTO

●CONCEPTO: Es la alteración del punto de conexión de la norma por voluntad del legislador.Puede
suceder con la norma de conflicto (al igual que con el resto de normas) que aquella sea modificada,
sustituida (o derogada) por otra norma, porque el legislador así lo determine en un momento dado.
La modificación de una norma de conflicto puede conllevar el cambio en la consecuencia
jurídica, es decir la aplicación de otro ordenamiento extranjero distinto del que antes regulaba la
situación, ya que la nueva norma de conflicto puede contener un punto de conexión distinto.

18.- CONCEPTO DEL REENVÍO

● CONCEPTO: La norma de conflicto remite a un ordenamiento extranjero que contiene una norma
de conflicto que ordena como aplicable otro ordenamiento.
Se produce el reenvío cuando la norma de conflicto del derecho internacional privado del país al que nuestra norma
llama a aplicar, contiene a su vez una norma que remite la regulación de la situación privada internacional a un tercer
país, o simplemente lo rechaza «devolviéndolo» al que estaba conociendo. Por lo tanto se produce por el hecho de que
la norma de conflicto llamada tiene un punto de conexión distinto de la lex fori. Define Loussouarn (2001, p. 221) el
reenvío como un rechazo que la ley llamada a aplicarse efectúa respecto de la competencia ofrecida por
la lex fori.

19.-CONCEPTO EN EL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL

●CONCEPTO: La norma de conflicto conduce a la aplicación de un ordenamiento jurídico contrario a nuestros

principios.
En virtud de la salvaguarda del orden público internacional se exceptúa la aplicación de la norma de
conflicto que remite a la aplicación de una ley extranjera que resulta contraria a los principios
fundamentales del país cuyos tribunales conocen del asunto.
.-El artículo 12.3 del Código Civil reza que: «En ningún caso tendrá aplicación la ley extranjera cuando
resulte contraria al orden público».
EFECTOS: la aplicación de este precepto provoca un efecto negativo y un efecto positivo en el sentido que
seguidamente se indica:
.-Efecto negativo: en primer lugar, las disposiciones que atenten contra nuestro orden público no se aplicarán en
España.

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.-Efecto positivo:Desechada así la aplicación de la ley extranjera por ser contraria a los principios básicos de nuestro
sistema ¿qué ley será aplicable a efectos de resolver el fondo del asunto? Se pueden apuntar varias soluciones:
● Si la norma de conflicto tiene varios puntos de conexión, se atenderá al sucesivo si no atenta contra nuestros
principios (efecto positivo).
● En caso de que aun habiendo acudido al alternativo o sucesivo, este resultare también ser contrario.
● En el caso de que la norma de conflicto contenga un único punto de conexión este resultare igualmente
contrario, debe aplicarse la lex fori (la española).

20.-CONCEPTO DEL REENVÍO A ORDENAMIENTOS JURÍDICOS PLURILEGISLATIVOS

●CONCEPTO: Puede ocurrir que la norma de conflicto española designe como aplicable la ley de un
Estado en el que coexisten diversos sistemas jurídicos (EE.UU, por ejemplo).
●SOLUCION: En este caso, la solución la hallamos en el artículo 12.5 del Código Civil. El artículo 12.5
dice:«cuando una norma sde conflicto remita a la legislación de un Estado en el que coexisten
diferentes sistemas legislativos, la determinación del que sea aplicable entre ellos se hará conforme a
la legislación de dicho Estado». Pero dicha solución no siempre conduce a soluciones fáciles.

PROBLEMAS DERIVADOS DEL SUPUESTO DE HECHO

21.-D.-LA CALIFICACIÓN DEL SUPUESTO DE LA NORMA

● CONCEPTO: Podemos entender por CALIFICACION “EL HECHO DE DEFINIR EN TERMINOS

JURIDICOS UNA RELACION”. Es decir otorgar una naturaleza jurídica determinada a una categoría.
El estudio de la problemática de la calificación está ligada a Bartin que ya la expuso en 1897 . La
calificación no es una operación jurídica típica o propia del derecho internacional privado. Es una
operación que no procede de un razonamiento propio de nuestra disciplina (Loussouarn y Bourel, 2001,
p. 207).
●Es inherente a todo razonamiento jurídico y utilizada en las demás ramas del derecho; en el
Derecho Civil por ejemplo un juez está llamado a definir si un contrato relativo a un inmueble es una
compraventa o es un alquiler. En el Derecho Penal, si una acción determinada es una estafa o una
apropiación indebida. En definitiva,

CALIFICAR NO ES SINO DEFINIR, DEFINIR EN TÉRMINOS JURÍDICOS UNA RELACIÓN.

●Pero en el derecho internacional adquiere una dimensión más compleja puesto que las diferentes
categorías jurídicas tienen diferente naturaleza (jurídica) según el ordenamiento de que se trate. Ha de partirse de la
idea de que coexisten unos doscientos ordenamientos jurídicos, diferentes, algunos radicalmente distintos y cada vez y
con una frecuencia inusitada nos encontramos con la difícil tarea de otorgar una naturaleza jurídica y además intentar
definir categorías que provienen de sistemas extranjeros. Por ello uno de los problemas más complejos es el
de subsumir en el supuesto de hecho de la norma de conflicto la situación privada internacional.
Como ejemplo y antecedentes se puede hablar de Loussouarn (2001, p. 208) .- «La sucesión del maltés o el Caso
Bartholo» (Sentencia del Tribunal de Argel de 24 de diciembre de 1889).- El testamento del holandés»
Dos problemas hallamos a la hora de calificar (y por consiguiente de delimitar jurídicamente el supuesto de hecho
de la norma de conflicto). De un lado, la multiplicidad de categorías o instituciones jurídicas existentes en
los diversos ordenamientos que hay en la sociedad internacional, y de otro, la diferente naturaleza
jurídica que es otorgada a una categoría igual dos ordenamientos jurídicos en presencia.
Respecto de la primera nos encontramos además con instituciones desconocidas para el
ordenamiento jurídico español y que son de imposible encuadre o instituciones conocidas, con el
mismo nomen iuris, pero con efectos o consecuencias jurídicas distintas.
●Pero, ¿qué ley empleará el intérprete para calificar? Esta es la primera de las cuestiones que se planteará y
que es conocida con el nombre de ley de la calificación y que no debe confundirse con la el de la ley aplicable en sí.
Las alternativas reales son la de la calificación según la lex fori, la ley del país que conoce el asunto, o de la lex
causae, la ley del país del que trae origen.

9
❖ LA CALIFICACIÓN EX LEGE FORI:
●CONCEPTO :Según esta tesis, cada intérprete, cada juez debe calificar según los conceptos propios de su
derecho. Ello se apoya en los siguientes argumentos:
● La calificación ex lege fori es consecuencia ineluctable del carácter nacional de los sistemas de solución de
los conflictos de leyes. Puesto que corresponde a la norma de conflicto española designar el derecho aplicable, el
tribunal debe, en presencia de un caso concreto, delimitar el campo de aplicación de la ley declarada competente en
virtud de la regla de conflicto de su país.
● Pero además como argumento más contundente se arguye que en razón del lugar que ocupa la calificación
en el proceso del razonamiento conflictual, es inconcebible someterla a otra ley que no sea la nacional. La
calificación es previa a la solución del conflicto de leyes a la determinación de la ley aplicable y la ley extranjera que
será llamada finalmente a resolver aún no ha sido llamada en el momento de calificar. La calificación tiene así un
carácter previo a la determinación de la ley finalmente aplicable.

❖ LA CALIFICACIÓN EX LEGE CAUSAE:

●CONCEPTO :Consiste en pedir la calificación al derecho extranjero eventualmente aplicable.

❖ LA CALIFICACIÓN EN EL SISTEMA ESPAÑOL

El problema de la ley bajo la que debe realizarse la calificación, se encuentra resuelto, para el sistema
de derecho internacional privado español en el artículo 12.1 del Código Civil: «La calificación para
determinar la norma de conflicto aplicable se hará siempre con arreglo a la ley española».
La solución preferida por nuestro sistema es pues la de la lex fori(sistemas como el francés, belga, italiano,
suizo, alemán... lo siguen también) y a ello se atiene sin fisuras nuestra jurisprudencia, dada la imperatividad de la
norma de conflicto.1
Cuando el operador se encuentra con categorías no conocidas en nuestro ordenamiento, acude al
derecho de procedencia a los meros efectos de consultar su concepto. Puede ocurrir que al supuesto
de hecho de nuestra norma sea amplio y aun siendo desconocido queda encuadrarlo.
.-Así, cuando el artículo 9.6 del Código Civil dice «la tutela y demás instituciones de protección del incapaz»
acoge no solo figuras de protección nacionales sino extranjeras que cumplan con tal función protectora.
.-En el caso de que aun acudiendo no se halle posibilidad, el operador la subsumirá en la que entienda más
ajustada, como en el caso expuesto del trust.
.-Otro ejemplo lo constituiría el caso del vertrag alemán, una suerte de contrato sucesorio que en consecuencia
podrá calificarse de contrato o sucesión. El análisis del caso determinará al operador la categoría en que ha de
subsumirse.
.-Puede resultar también que una categoría jurídica conocida como es el caso de la multipropiedad, tenga
diferentes naturalezas según los diferentes ordenamientos, así contractual o real, derecho español y a la vez europeo
o americano.
. -Puede resultar incluso que una figura o categoría conocida como es la de la adopción, tenga diferente
naturaleza según se haya constituido, bajo el derecho mexicano donde se asimilaría al acogimiento o el español
NOTA IMPORTANTE: Si la operación de la calificación se realiza con el mero propósito de hallar la norma de
conflicto aplicable pues al aplicar el juzgador el derecho material proveniente del ordenamiento llamado se
encontrará con una segunda calificación, la otorgada por este. Cuando la categoría resulte contraria
al ordenamiento jurídico español, resultará no aplicable, en virtud de la aplicación del
orden público. Así, la poligamia, el talaq o repudio unilateral.
FASES DEL PROCESO DE CALIFICACION:
1.- Se consulta el derecho extranjero(función y naturaleza)
2.-Se subsume en el derecho español
EL LIMITE de acogida ES EL ORDEN PUBLICO .APLICACION 12.3

EJEMPLOS: «La sucesión del maltés o el Caso Bartholo» (Sentencia del Tribunal de Argel de 24
de diciembre de 1889):Dos cónyuges anglo-malteses casados en Malta donde habían establecido su
primer domicilio, habían emigrado posteriormente a Argelia donde el marido había fallecido. La esposa
pretendía ejercer sobre los inmuebles situados en Argelia, en derecho reconocido al esposo supérsite a
tenor de la ley maltesa: la cuarta parte o quarte du conjoint pauvre, lo que vendría a ser una cuota
viudal.

El problema consiste en determinar en qué categoría encuadrar tal cuota, en la relativa a los regímenes
matrimoniales o en la de las sucesiones. De ello, depende la norma a aplicar. La calificación matrimonial

1
.- Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Sección 1ª, núm. 338/2008 de 30 abril
10
conduce a la aplicación de la ley maltesa (ley del primer domicilio matrimonial) y asegura a la viuda su
reclamación. La calificación de sucesión por el contrario conduce a la ley francesa (ley del lugar de
situación lex rei sitae).

El testamento del holandés» :El artículo 922 del Código Civil holandés prohíbe al holandés testar en
forma ológrafa y considera extensible fuera de Holanda esta prohibición. Por el contrario, está admitida
en Francia. Si un holandés redacta en Francia un testamento ológrafo será crucial determinar si se regirá
por la ley francesa que lo valida o por la ley holandesa, que lo anula. Si se considera el carácter ológrafo
como una cuestión de forma, regirá la ley francesa en virtud del principio locus regitactum, por el
contrario si se enmarca como una cuestión de capacidad, entonces lo será la ley holandesa. Nuevamente
la calificación de la relación nos deparará la aplicación de una u otra ley.

PROBLEMAS DERIVADOS DEL PUNTO DE CONEXION

22.-D.-EL CONFLICTO MÓVIL

● CONCEPTO: Se produce cuando existe una alteración en el punto de conexión de la norma

de conflicto; alteración que ha de venir dada por la voluntad del sujeto no maliciosa, cuestión
que ha de tenerse presente a efectos de diferenciar el problema derivado del conflicto móvil con el de la
sucesión temporal de la norma de conflicto y con el fraude de ley.
También puede darse por factores externos al sujeto pero en cualquier caso se trata únicamente
de la alteración de uno de los elementos de la norma de conflicto y no de la norma en su
conjunto por voluntad del legislador (sucesión temporal). Si la alteración fuera por voluntad
maliciosa del sujeto (fraude de ley).
Así, el artículo 9.1 del Código Civil afirma que la ley aplicable al estado civil del individuo es la
correspondiente a su nacionalidad. Pero al ser la nacionalidad un punto de conexión mutable,
surge la duda de determinar qué ley ha de aplicarse a tal sujeto en el caso de que haya cambiado
de nacionalidad, pues el sujeto ha ostentado sucesivamente dos nacionalidades.
●Nuestro sistema de derecho internacional privado no nos proporciona solución al problema del conflicto
móvil, por lo que puede afirmarse que EXISTE UNA LAGUNA LEGAL EN NUESTRO DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO. La solución conformada por la jurisprudencia apunta a la
solución de aplicar la ley que corresponda al nacimiento de la relación jurídica y no al del
ejercicio de la acción.

23.-EL FRAUDE DE LEY

● CONCEPTO: . Consiste en la alteración maliciosa y voluntaria realizada por el sujeto con el objeto de
evitar la aplicación del ordenamiento debido en circunstancias normales y provocar la aplicación de
otro que le es más favorable. Cc.-Artículo 12.4. Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma
de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa española.
El fraude, y en particular el fraude a la ley debe ser sancionado y el Derecho Internacional privado no
hace excepción a esta regla

●ELEMENTOS DEL FRAUDE DE LEY.:Para la existencia del fraude de ley han de darse los siguientes elementos:
.-Elemento material: cambio de circunstancia (voluntaria) utilizada como punto de conexión por la norma de
conflicto.
.-Elementos intencionados o subjetivos: intención de alcanzar un resultado no admitido por el ordenamiento
jurídico buscando la aplicación de una ley que no debería haber regulado la situación privada internacional.
«Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma de conflicto con el fin de eludir la ley imperativa
española», sin embargo, encontramos con que el mencionado precepto no ofrece la solución al fraude de ley. Ello se
resuelve por directa aplicación del artículo 6.4 del Código Civil:«Los actos realizados al amparo del texto de una norma
que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se considerarán ejecutados en
fraude de Ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir».
Como ejemplo citaremos la sentencia de la corte de casación francesa de 18 de marzo de 1878, asunto de la princesa
de Bauffremont (Loussouarn, 2001, p. 325).

11
●REGIMEN JURIDICO:
1.- El concepto en el Artículo 12.4. Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma de conflicto
con el fin de eludir una ley imperativa española.
En cuanto al régimen jurídico ,nuestro derecho internacional privado, el artículo 12.4 del Código Civil
contempla el régimen jurídico de esta figura.

2.-La consecuencia:
Art.6.3 Cc.. Artículo 6.3. Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son
nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de
contravención.
Art.4 Cc: 3. Las disposiciones de este Código se aplicarán como supletorias en las materias regidas por otras leyes

24.-LA SUCESIÓN TEMPORAL DE LA NORMA DE CONFLICTO

●CONCEPTO: Es la alteración del punto de conexión de la norma por voluntad del legislador.Puede suceder con la
norma de conflicto (al igual que con el resto de normas) que aquella sea modificada, sustituida (o derogada) por
otra norma, porque el legislador así lo determine en un momento dado.
La modificación de una norma de conflicto puede conllevar el cambio en la consecuencia jurídica, es
decir la aplicación de otro ordenamiento extranjero distinto del que antes regulaba la situación, ya que la nueva
norma de conflicto puede contener un punto de conexión distinto.
●Así, la Ley 21/1987, de 11 de noviembre, por la que se modifican determinados artículos del Código Civil y de
la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de adopción, vino a reformar el artículo 9 del Código Civil, y con ello la
norma de conflicto relativa a las adopciones y a la filiación al entenderse que en la anterior redacción la norma no
satisfacía plenamente las exigencias de protección del adoptado y del hijo. En este sentido el punto de conexión
fue modificado dando lugar a la aplicación de nuevo derecho más acorde con el interés del menor.
Se modificó el art.9.4 del Cc. Relativo a la filiación:
Redacción anterior:La ley aplicable será la del padre y en su defecto la de la madre.
Nueva redacción, la ley aplicable es la del hijo

●En general, puede afirmarse que las modificaciones habidas han venido acompañadas de disposiciones
que aclaran el problema de la aplicación de la antigua o de la nueva ley. Pero para el supuesto de la
inexistencia de una disposición que aclarase la aplicación, el juzgador habría de tener en cuenta las normas
generales de nuestro orden amiento: la irretroactividad como norma general, la protección del débil, el
favor filii, etc., tal y como se manifiesta en la práctica jurisprudencial española.
●Las últimas modificaciones que afectan al Código Civil, señalan qué ley habrá de aplicarse en cada
supuesto. Ello viene contenido en la disposición transitoria de la ley, a tenor de la cual, la aplicación de la
laye anterior o posterior se hará dependiendo de si perjudica derechos adquiridos según la legislación
civil anterior, en cuyo caso no tendrán efecto retroactivo y para el resto de los supuestos marcan unas
reglas claras.

PROBLEMAS DERIVADOS DE LA CONSECUENCIA JURIDICA

25.-D.-EL REENVÍO

● CONCEPTO: La norma de conflicto remite a un ordenamiento extranjero que contiene una

norma de conflicto que ordena como aplicable otro ordenamiento.
Se produce el reenvío cuando la norma de conflicto del derecho internacional privado del
país al que nuestra norma llama a aplicar, contiene a su vez una norma que remite la
regulación de la situación privada internacional a un tercer país, o simplemente lo rechaza
«devolviéndolo» al que estaba conociendo. Por lo tanto se produce por el hecho de que la
norma de conflicto llamada tiene un punto de conexión distinto de la lex fori.

Son muy típicos en el derecho inglés.

12
●REENVIO DE PRIMER GRADO Y DE SEGUNDO: Así, un ciudadano inglés residente en
Francia, con bienes muebles en este país pero propietario también de bienes inmuebles
sitos en España fallece en nuestro país. Planteado el asunto ante nuestros tribunales, el derecho
internacional privado español indica que esta sucesión se rige por el derecho inglés (artículo 9.8 del
Código Civil). Según el derecho inglés se rige por el derecho del país de situación de los mismos, es decir,
por el derecho español y la de los muebles se sujeta a la ley del país del último domicilio del causante, ley
francesa.
.-En el primer caso, sucesión de los bienes inmuebles, existe reenvío hacia nuestro país, lo
que se denomina reenvío de retorno o de primer grado.
.-En el segundo caso, sucesión de los bienes muebles, hay remisión al ordenamiento de un
tercer país, lo que se denomina reenvío de segundo grado.
El reenvío de primer grado tiene un origen jurisprudencial, apareciendo en Francia por primera vez en las
sentencias de la Corte de Casación de 24 de junio de 1878 y de 22 de febrero de 1882, ambos en el
asunto Forgo

●REGIMEN JURIDICO del reenvío en nuestro ordenamiento:

El artículo 12.2 del Código Civil reza en los siguientes términos: «La remisión al derecho extranjero se
entenderá hecha a su ley material, sin tener en cuenta el reenvío que sus normas de conflicto pueden hacer
a otra ley que no sea la española».

A: Por otra parte, la principal conclusión que debe obtenerse del artículo 12.2 es que solo se
admite el reenvío de primer grado o de retorno.Nunca se admite el REENVIO DE SEGUNDO
GRADO
B.- No es obligatorio: Nuestra jurisprudencia aporta luces sobre lo anterior y aclara los límites en que el
mismo opera. STS núm. 849/2002 de 23 septiembre (Sala de lo Civil).-STS núm. 436/1999 de 21 mayo
(Sala de lo Civil). El desarrollo jurisprudencial efectuado por el TS nos conduce a afirmar que el reenvío no
es obligatorio sino facultativo: se admitirá cuando conduzca a soluciones justas y racionales (especialmente
en materia sucesoria —si rompe el principio de unidad y universalidad de la sucesión— contractual) no
respeto de la autonomía de las partes en los contratos).

26.-EL REENVÍO A ORDENAMIENTOS JURÍDICOS PLURILEGISLATIVOS

●CONCEPTO: Puede ocurrir que la norma de conflicto española designe como aplicable la ley de un
Estado en el que coexisten diversos sistemas jurídicos (EE.UU, por ejemplo).
●SOLUCION: En este caso, la solución la hallamos en el artículo 12.5 del Código Civil. El artículo 12.5
dice:«cuando una norma sde conflicto remita a la legislación de un Estado en el que
coexisten diferentes sistemas legislativos, la determinación del que sea aplicable entre
ellos se hará conforme a la legislación de dicho Estado». Pero dicha solución no siempre conduce
a soluciones fáciles.

.-Esta solución es válida cuando el derecho interregional del Estado en cuestión es único (ad. ex.
España, Reino Unido) pero no cuando el Estado en cuestión no lo tiene: así en el caso de los Estados
Unidos, cada Estado tiene su propio sistema de derecho interregional.
.-Así la STS de 15 de noviembre de 1996, ante la ausencia de norma, aplica no el derecho
norteamericano sino directamente el del Estado de Maryland, derecho del Estado con el que el sujeto
había tenido su última residencia en el mismo: derecho más vinculado con el causante .
.-En el caso del reenvío de retorno, remisión efectuada al derecho español y surja la duda (remisión
«ad intra») se aplica el derecho interregional español, dado que en nuestro país coexisten también junto
al derecho común, derechos especiales civiles (Navarra, por ejemplo).
Jurisprudencia sobre reenvío:STS núm. 887/1996 , de 15 noviembre (Sala de lo Civil)(Estado de
Maryland, última residencia en el mismo, derecho más vinculado con el causante,STS núm. 849/2002
de 23 septiembre (Sala de lo Civil)- STS núm. 436/1999 de 21 mayo, (Sala de lo Civil):

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27.-EL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL

●CONCEPTO: La norma de conflicto conduce a la aplicación de un ordenamiento jurídico contrario a

nuestros principios.
.-El artículo 12.3 del Código Civil reza que: «En ningún caso tendrá aplicación la ley
extranjera cuando resulte contraria al orden público».

En virtud de la salvaguarda del orden público internacional se exceptúa la aplicación de la

norma de conflicto que remite a la aplicación de una ley extranjera que resulta contraria a
los principios fundamentales del país cuyos tribunales conocen del asunto.

EFECTOS: la aplicación de este precepto provoca un efecto negativo y un efecto positivo en el sentido que
seguidamente se indica:
.-Efecto negativo: en primer lugar, las disposiciones que atenten contra nuestro orden público no se
aplicarán en España.
.-Efecto positivo:Desechada así la aplicación de la ley extranjera por ser contraria a los principios básicos
de nuestro sistema ¿qué ley será aplicable a efectos de resolver el fondo del asunto? Se pueden apuntar
varias soluciones:
● Si la norma de conflicto tiene varios puntos de conexión, se atenderá al sucesivo si no atenta contra
nuestros principios (efecto positivo).
● En caso de que aun habiendo acudido al alternativo o sucesivo, este resultare también ser contrario.
● En el caso de que la norma de conflicto contenga un único punto de conexión este resultare
igualmente contrario, debe aplicarse la lex fori (la española).

28.-D.- TRATAMIENTO: HECHO PROCESAL SOMETIDO A PRUEBA (DESARROLLO-E)

●Para poder resolver una situación jurídica internacional, tenemos que acudir al derecho extranjero, porque la N. de
Conflicto (arts 9 a 12 a.i. Cc) nos dice que solucionemos el problema con un derecho extranjero y tenemos que traer ese
contenido del derecho extranjero a nuestro ordenamiento español.
La pregunta que surge ¿Qué tratamiento va a recibir.?
●En general la aplicación del derecho extranjero es sometida y sostenida por dos doctrinas de autores:
A.- Los que consideran ese derecho extranjero como DERECHO (IURA NOVIT CURIA), y no es preciso probar su
existencia.
B.- Los que consideran que la incorporación del derecho extranjero es UN HECHO PROCESAL y por tanto estará
sometido a prueba y ha de ser probado por las partes

14
Es un problema de tipo procesal es a las partes y no al juez al que corresponde la prueba del derecho aplicable, de las
normas materiales sustantivas que determinarán la solución de la controversia.
Traer al proceso el derecho extranjero , pero no lo podemos traer “tal cual” , y hay que demostrar en base a ese
derecho, qué normas son las aplicables, en qué forma se ha de resolver conforme a tal ordenamiento
RAZÓN: el derecho extranjero tiene carácter de hecho procesal en nuestro sistema y como tal,
●Las CONSECUENCIAS que se pueden presentar según los supuestos que pueden concurrir son los
siguientes:
.-NO ALEGACIÓN (ni en consecuencia prueba).-ALEGACIÓN PURA Y SIMPLE.-ALEGACIÓN Y MENCIÓN
NORMAS APLICABLES .- ALEGACIÓN Y APORTACIÓN DE NORMAS APLICABLES
.-En el caso de no existir ALEGACIÓN Y tampoco prueba: Se presentaban dos situaciones:
A) Desestimación: “tradicionalmente” :NC españolas recurre al dº extranjero NC: imperatividad de su aplicación.
Artículo 12.6 del Código Civil: «los tribunales y autoridades aplicarán de oficio las normas de conflicto del Derecho
español». IMPERATIVIDAD DE LA NORMA DE CONFLICTO
B) Evolución (en cuanto a la imposibilidad de la prueba)
●Pero desde el ejercicio 2000, tanto la Jurisprudencia del TS como del TC, han ido cambiando el criterio de aplicación
de la Jurisprudencia a la Ley de Cooperación Jurídica Internacional.
La evolución (en cuanto a la imposibilidad de la prueba) se ha realizado a través de la Jurisprudencia del TS y del TC.
a) Jurisprudencia Sentencia T.S., 1132/2000, de 13 diciembre 2000 Cuando a los Tribunales españoles no les es
posible fundamentar con seguridad absoluta la aplicación del Derecho extranjero, habrán de juzgar y fallar
según el Derecho patrio» …
b) STC, 17 de enero de 2000, no desestimar, en virtud del Art. 24 CE/78
●2. Los órganos jurisdiccionales españoles determinarán el valor probatorio de la prueba practicada para acreditar el
contenido y vigencia del Derecho extranjero de acuerdo con las reglas de la sana crítica.
3. Con carácter excepcional, en aquellos supuestos en los que no haya podido acreditarse por las
partes el contenido y vigencia del Derecho extranjero, podrá aplicarse el Derecho español.
4. Ningún informe o dictamen, nacional o internacional, sobre Derecho extranjero, tendrá carácter
vinculante para los órganos jurisdiccionales españoles

29.- D.-PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO: CÓMO SE PRUEBA

El MOMENTO :demanda y contestación en primera instancia
La prueba debe cumplir los siguientes requisitos: - detallada: tenor literal - vigencia en el
momento que se invoca
- aplicabilidad al caso concreto - interpretación concreta (jurisprudencia y doctrina)
La jurisprudencia del TS y del TC, reiteradamente han dejado dicho:
a) Que las Leyes extranjeras pueden ser alegadas como medios de prueba ante los Tribunales españoles
c) Que hay que acreditar la existencia y el sentido de la Ley que se invoca por medio del dictamen de dos
jurisconsultos de dicha nación, debidamente legalizado.
b) Que la cita aislada de artículos de códigos extranjeros no es suficiente para justificar la obligación en ellos
determinada

30.- .-LA APLICACIÓN EXTRAJUDICIAL DEL DERECHO EXTRANJERO

Los tribunales no pueden utilizar el conocimiento privado pero otros sí:
REGISTRADORES :
Adecuación del hecho o documento al derecho extranjero
Pueden hacer uso del conocimiento privado o Testimonio diplomático

NOTARIOS :
Hechos acaecidos en el extranjero (respecto Estado civil de españoles) o en España (respecto de estado civil
regido por ley extranjera)
Medios (art.152 RRC): título público; certificación del Rº extranjero regular y auténtico; declaración oficial
extranjera

31.- D.-PRESUPUESTOS PARA LA VALIDEZ EXTRATERRITORIAL DE DECISIONES

Como presupuesto de partida, los exigidos son:

1.-Que se trate de una decisión: por decisión no solo ha de entenderse las sentencias, sino
también el título ejecutivo europeo (creado por el reglamento 805/2004 del Parlamento y Consejo, actos de

15
jurisdicción voluntaria, los laudos arbitrales, medidas provisionales y cautelares, condena en costas,
transacciones judiciales, los actos públicos, los documentos públicos, aunque deberá tenerse en cuenta que
el procedimiento para su reconocimiento no es el mismo. La LCJI ofrece en este sentido una
novedosa definición en el artículo 46: «cualquier decisión adoptada por un órgano
jurisdiccional de un Estado, con independencia de su denominación, incluida la resolución
por la cual el secretario judicial o autoridad similar liquide las costas del proceso».
2. Que tales decisiones sean extranjeras, no españolas. Son extranjeras las decisiones pronunciadas
por autoridades estatales de otro país.
3. Han de versar sobre cuestiones de derecho privado (civil, mercantil, y ciertos ámbitos del
derecho laboral, excluyéndose el de la Seguridad social por ser materia de Derecho Público).
Decimos de partida, ya que son los presupuestos básicos, y con ello ya adelantamos que los diferentes
sistemas pueden añadir a estos, otros adicionales. Así, por lo que se refiere a «materia de derechos privado»
veremos como en el ámbito de la Unión Europea y dada la divergencia en cuanto a materias que integran el
derecho privado, se establecerán con claridad sobre qué tipo de materias, las decisiones desplegarán
eficacia con arreglo al procedimiento establecido en el mismo.
NOTA.-Quedan excluídas: TIJ- TEDH, TRIBUNALES INTERNACIONALES DE DERECHO PRIVADO

32.-D.-CUERPOS QUE CONTIENEN LAS NORMAS SOBRE V.Ext. DE DECISIONES

Siguiendo el esquema habitual del modo de producción de las normas, y a efectos de aportar la normativa
aplicable al sector:
AMBITO INTERNACIONAL no existen Tratados multilaterales que regulen esta cuestión, pero hay
numerosos tratados bilaterales, de algunos de los cuales España es parte.
No todos los convenios tienen el mismo ámbito de aplicación, por lo que habrá de estarse a cada uno para
determinar su aplicabilidad al caso, determinando si la materia está cubierta por el convenio de que se
trate.
1. Convenio de 14 de noviembre de 1983 entre España y la República Federal de Alemania sobre
reconocimiento y ejecución de resoluciones y transacciones judiciales y documentos públicos con fuerza
ejecutiva en materia civil y mercantil («BOE núm. 40/1988, de 16 de febrero de 1988»).
2. Convenio relativo a la asistencia judicial en el ámbito civil y mercantil entre la República Argelina
Democrática y Popular y el Reino de España, hecho ad referéndum en Madrid el 24 de febrero de 2005
ÁMBITO DE LA UNIÓN EUROPEA, los reglamentos que regulan la cuestión son:
1.-Reglamento 1215/2012 relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de
resoluciones judiciales en materia civil y mercantil
2.-Reglamento 650/2012, relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de
las resoluciones, a la aceptación y la ejecución de los documentos públicos en materia de sucesiones mortis
causa y a la creación de un certificado sucesorio europeo
3.-Reglamento 4/2009, relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las
resoluciones y la cooperación en materia de obligaciones de alimentos
4.-Reglamento 2201/2003 del Consejo, de 27 de noviembre de 2003, relativo a la competencia, el
reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia, matrimonial y de responsabilidad
parental, por el que se deroga el Reglamento (CE) 1347/2000
ÁMBITO INTERNO, son de aplicación los artículos 41 a 61 (Título V Del reconocimiento y ejecución
de resoluciones judiciales y documentos públicos extranjeros, del procedimiento de
exequátur y de la inscripción en Registros públicos) de la LCJI 29/ 2015 que establecen un
novedoso sistema en nuestro país .

33.-CUANDO APLICAREMOS EL RTO.1215

.- Cuando se cumplan los siguientes criterios : ÁMBITO DE APLICACIÓN
MATERIAL: ART. 1 del 1215
PERSONAL: ÓRGANOS JURISDICCIONALES DE ESTADOS MIEMBROS (origen y requerido) (nacionalidad de la
resolución, no de los litigantes)
TEMPORAL: 10 enero 2015. (art. 66) .-Anteriores en el 44/2001.
ESPACIAL: órganos jurisdiccionales de los 27 Estados (Dinamarca no participa)

34.- ¿A QUÉ APLICAREMOS EL REGLAMENTO?

REGLAMENTO 1215/2012 AMBITO DE APLICACIÓN:
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 Se aplica a las resoluciones dictadas con posterioridad a la entrada en vigor total del reglamento (10 de enero 2015)
como consecuencia de acciones ejercitadas también como consecuencia de acciones instadas igualmente después.
No se aplica a las resoluciones dictadas respecto de aquellas acciones instadas vigente el reglamento anterior 44/2001
que les será de aplicación.

35.-AMBITO DE APLICACIÓN MATERIAL DEL 1215 (ART.1)

1. Se aplicará en materia civil y mercantil con independencia de la naturaleza del órgano jurisdiccional. No se aplicará,
en particular, a las materias fiscal, aduanera ni administrativa, ni a la responsabilidad del Estado por acciones u
omisiones en el ejercicio de su autoridad (acta iure imperii).
2. Se excluirán del ámbito de aplicación del presente Reglamento:
a) el estado y la capacidad de las personas físicas, los regímenes matrimoniales o los que regulen relaciones con
efectos comparables al matrimonio según la ley aplicable;
b) la quiebra, los convenios entre quebrado y acreedores, y demás procedimientos análogos.c) la seguridad social;d)
el arbitraje.e) las obligaciones de alimentos derivadas de relaciones de familia, de parentesco, de matrimonio o de
afinidad.f) los testamentos y sucesiones, incluidas las obligaciones de alimentos por causa de muerte.

36.-MATERIAS EXCLUIDAS DE APLICACIÓN DEL 1215

1.- No se aplicará a las materias fiscal, aduanera ni administrativa, ni a la responsabilidad del Estado por acciones u
omisiones en el ejercicio de su autoridad (acta iure imperii).
2. Se excluirán del ámbito de aplicación del presente Reglamento:
a) el estado y la capacidad de las personas físicas, los regímenes matrimoniales o los que regulen relaciones con
efectos comparables al matrimonio según la ley aplicable;
b) la quiebra, los convenios entre quebrado y acreedores, y demás procedimientos análogos.c) la seguridad social;d)
el arbitraje.e) las obligaciones de alimentos derivadas de relaciones de familia, de parentesco, de matrimonio o de
afinidad.f) los testamentos y sucesiones, incluidas las obligaciones de alimentos por causa de muerte.

37.-CONDICIONES PARA APLICAR EL RTO.1215 REQUISITOS/PRESUPUESTOS PARA

ABRIR LA VIA DEL RTO.1215
Concurrencia previa de tres requisitos:
1. Tratarse de una resolución (artículo 2),
2. Materias de carácter privado a las que el artículo 1 del reglamento refiere
3. Que haya sido dictada por un órgano parte de la estructura judicial de un Estado miembro de la Unión Europea,
parte en reglamento. (RESTO: para no parte en UE: LEC 1881)Las nuevas LCJI.

38.-CONCEPTO DE RESOLUCION
Art. 2 (antes art. 32) :«Se entenderá por „resolución‟ a los efectos el presente reglamento cualquier decisión adoptada
por un tribunal de un Estado miembro con independencia de la denominación que recibiere, tal como auto, sentencia,
providencia o mandamiento de ejecución, así como el acto por el cual el secretario liquidare las costas del proceso.
(NOVEDAD DEL 1215)INCLUYE:
1.- Aquellas que ponen fin al proceso
2.- Las que no ponen fin al mismo, (definitivas o provisionales, firmes y no firmes) de mera instrucción o tramitación
3.- Las que establecen medidas previas o cautelares: siempre y cuando hayan sido dictadas en un procedimiento
contradictorio.
La LCJI ofrece en este sentido una novedosa definición en el artículo 46: «cualquier decisión
adoptada por un órgano jurisdiccional de un Estado, con independencia de su denominación,
incluida la resolución por la cual el secretario judicial o autoridad similar liquide las costas del
proceso».

39.- CAUSAS DE DENEGACIÓN DEL RECONOCIMIENTO-RTO.1215 (Art. 45)S

1.- . Que el reconocimiento fuere manifiestamente contrario al Orden Público,del estado requerido.
2.-Rebeldía del demandado. No asistencia voluntaria.
3.- Inconciliabilidad con otras normas dictadas que puedan vulnerar el art.24 de la CE,
4.- Desconocimiento reglas competencia relativas a competencias exclusivas, seguros o consumidores o desconoció un
acuerdo por el que los Estados miembros se hubieren comprometido, antes de la entrada en vigor del Convenio de
Bruselas, a no reconocer una resolución …

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40.-CONCEPTO RECONOCIMIENTO-EXEQUATUR Y CONTROL ACCESO A RTRO.

●MECANISMOS PARA LA EFECTIVIDAD DE DECISIONES EXTRANJERAS

Existen tres cauces para dotar de eficacia a las decisiones extranjeras: RECONOCIMIENTO, EXEQUATUR O
DECLARACIÓN DE EJECUTIVIDAD Y CONTROL PARA EL ACCESO AL REGISTRO.
. La opción entre uno u otra clase de mecanismos dependen (y de ahí su fundamental diferencia) es el tipo de decisión
a la que se pretende dotar de eficacia y el efecto que se pretenda alcanzar

●EL RECONOCIMIENTO

Aunque en la práctica, reconocimiento y exequátur sean utilizados como términos (y en consecuencia, mecanismos)
sinónimos, existe una diferencia ligada al tipo de decisión y efecto que se pretende alcanzar. En efecto, las demandas
que habitualmente se presentan ante los jueces españoles se vienen denominando exequátur, denominación que solo
debiera emplearse para determinado supuestos que seguidamente veremos.
.-En principio debe emplearse el término «reconocimiento» cuando estamos ante una
decisión de tipo declarativo, y no ejecutivo.
●El reconocimiento es un acto por el cual las autoridades del estado de destino, acuerdan
que la misma cumple con los requisitos necesarios para desplegar su eficacia. Se aplica, como
ya hemos dicho, a las decisiones de tipo declarativo, y tendrá como efecto principal y a partir de la fecha en
que se acuerde tal reconocimiento los mismos efectos que en España tendría una decisión del mismo tipo

●EL EXEQUATUR

Si el reconocimiento es el procedimiento adecuado para dar eficacia a decisiones de tipo

declarativo, el exequátur es el mecanismo diseñado para otorgar tal eficacia a las decisiones
que contienen mandatos de ejecución. Así, únicamente se puede solicitar respecto de decisiones
extranjeras que sean susceptibles de ejecución material.
Con el mismo, se hace posible ejecutar en España el fallo de la decisión extranjera, una vez se ha superado
el mismo.

●PROCEDIMIENTO REGISTRAL O CONTROL DE ACCESO AL REGISTRO

Existen determinadas decisiones extranjeras que necesitan para alcanzar toda su fuerza, el
ser incorporadas a los Registros. Piénsese en las acciones de filiación, adopciones,
matrimonios o en las relacionadas con los inmuebles. Sin inscripción no hay efecto pleno.
«Una sentencia extranjera que decrete, por ejemplo, un divorcio de un español y un extranjero y que
quiere hacerse valer en España, habrá de superar el exequátur, si bien esto no será suficiente para que si
el individuo quiere contraer matrimonio de nuevo, pueda hacerlo. Necesita ser incorporado el título por el
que queda disuelto el matrimonio para ello.»
Así, las leyes y reglamentos registrales contienen una serie de normas tendentes a regular cuándo una
decisión o un documento o un acto extranjero puede ser inscrito en los Registro

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