El gobierno corporativo © IMF Smart Education

Índice
El gobierno corporativo 3
I. Introducción 3
II. Objetivos 4
III. El buen gobierno corporativo 5
3.1. Concepto de gobierno corporativo 5
3.2. Vayamos un paso atrás: el inicio del gobierno corporativo. Su evolución posterior. Tendencias actuales 6
IV. Modelos de gobierno corporativo 8
4.1. El modelo inglés 9
4.2. El modelo alemán 9
4.3. El modelo japonés 10
V. ¿Qué ha pasado en España? El (buen) gobierno coporativo en España 10
VI. Ya hemos visto la historia. ¿Qué pasa en la práctica? 14
6.1. Estadísticas relativas al buen gobierno 14
6.2. El contenido del Informe de gobierno corporativo 15
VII. Resumen 17
Ejercicios 19
Caso práctico 19

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El gobierno corporativo

I. Introducción

En esta unidad se estudiará la importancia del gobierno corporativo, entendido como la forma en
que se ejecutan y dirigen las sociedades y cómo se gestionan los diversos intereses que concurren
en la sociedad que, partiendo de la distinción entre accionistas y directivos, va más allá, analizando
a todos los interesados en la empresa.

1
Se explicará, por tanto, el concepto de gobierno corporativo que es, como se ha dicho, la forma en que
se gestionan y dirigen las sociedades.

2
Se analizarán también sus orígenes, modelos y evolución hasta la actualidad, así como la normativa
existente sobre gobierno corporativo, tanto la de carácter voluntario como la que resulta legalmente
exigible, con especial referencia a la española y a las sociedades cotizadas.

Finalmente, se analizará la situación del cumplimiento en materia de gobierno corporativo en España en

sociedades cotizadas, y el contenido de un informe de gobierno corporativo a partir de un caso real, de
forma que pueda comprobarse la aplicación de las normas de gobierno corporativo en la empresa, así
como el análisis de su impacto.

Se debe tener presente que el buen gobierno corporativo está cobrando cada vez más importancia en el
ámbito local e internacional debido a su reconocimiento como un valioso medio para alcanzar mercados
más confiables y eficientes.
En la actualidad
Se han establecido principios de adhesión voluntaria, realizando acuciosos estudios e implementado una
serie de reformas legislativas a fin de incentivar el desarrollo de buenas prácticas de gobierno
corporativo. De esta manera, se ha reconocido el impacto directo y significativo que la implementación
de dichas prácticas tiene en el valor, solidez y eficiencia de las empresas, y, por tanto, en el desarrollo
económico y bienestar general de los países.

En los últimos años, y más concretamente a raíz del inicio de la crisis financiera, la comunidad
internacional ha comprendido la importancia que tiene que las sociedades cotizadas, y no solo estas,
sean gestionadas de manera adecuada y transparente. El buen gobierno de las empresas es la base para
el funcionamiento de los mercados, ya que favorece la credibilidad, la estabilidad, y contribuye a
impulsar el crecimiento y la generación de riqueza. Igualmente constituye un elemento de medida de la
“salud” financiera de un mercado concreto.

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La debilidad que mostraron los gobiernos corporativos de grandes organizaciones en el pasado ha

multiplicado las exigencias de transparencia, veracidad, buenas prácticas y comportamiento
empresarial responsable por parte de los inversores, de los consumidores y de la sociedad en general,
que no solo prestan atención ya a los indicadores financieros, sino que quieren saber también cómo se han
logrado esos resultados.

A medida que las empresas evolucionan y van adentrándose en procesos de internacionalización, las
operaciones se vuelven más complejas, se diversifican los negocios y aumentan los riesgos tanto en el
ámbito legal como en el de la imagen pública. Así pues, la mejor manera de asegurar el éxito y el
crecimiento continuado residirá en la progresiva profesionalización tanto de la gestión operativa como del
gobierno corporativo.

La aplicación de un código de buen gobierno es la garantía para el crecimiento sostenible de

la empresa a medio y largo plazo, ya que ayuda a restablecer la confianza de los inversores,
aumenta el acceso al crédito extranjero, atrae el talento y fomenta la imagen de marca.

A lo largo de la unidad se podrá ir vislumbrando cómo el gobierno corporativo, en cuanto conjunto de

normas, principios y procedimientos, establece una regulación de la estructura y el funcionamiento de los
órganos de gobierno de una empresa. En igual medida, establece las relaciones entre los diferentes órganos
sociales de la organización (junta directiva, Consejo de Administración, accionistas, comités de empresa –
en su caso– y otros componentes interesados de la estructura de la organización, estableciendo también las
reglas por las que se rige el proceso de toma de decisiones sobre la compañía para la generación de valor.

II. Objetivos
En la presente unidad, los objetivos a alcanzar se articulan de la siguiente manera:

Obtener una primera aproximación al concepto y carácter del concepto de gobierno corporativo.

2
Obtener una primera visión de cómo se entiende y aplica en la actualidad.

Comprender cómo el gobierno corporativo es un elemento imprescindible en el funcionamiento de las

organizaciones, que genera elementos valiosos para el mercado en el que las organizaciones desarrollan
su actividad:

Seguridad en el tráfico mercantil.

Valor reputacional.
Tranquilidad para accionistas y operadores en el mercado.
Por todo lo anterior, actividad y movimiento de los flujos económicos.

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Determinar y comprender con claridad cómo se hallan separados los intereses de los accionistas y los
directivos de las empresas, y cómo pueden garantizarse la consecución de ambos.

Establecer cómo se pueden tener en cuenta, asimismo, los intereses del resto de grupos implicados en la
vida de la empresa (stakeholders), todo ello como paso previo al diseño, desarrollo e implantación de
políticas de responsabilidad social corporativa, programas de Compliance y, en general, políticas de
cumplimiento normativo.

III. El buen gobierno corporativo

3.1. Concepto de gobierno corporativo

Nos encontramos, en primera instancia, con una disciplina que es susceptible de múltiples matices en
cuanto a su definición, siendo innumerables las organizaciones y estudiosos que han planteado diferentes
conceptos del gobierno corporativo.

A título de ejemplo, podemos comentar los siguientes:

El gobierno corporativo es el sistema por el cual las sociedades son dirigidas y

controladas. La estructura del gobierno corporativo especifica la distribución de los
derechos y responsabilidades entre los diferentes participantes de la sociedad, tales
como el directorio, los gerentes, los accionistas y otros agentes económicos que
mantengan algún interés en la empresa. El gobierno corporativo también provee la
estructura a través de la cual se establecen los objetivos de la empresa, los medios para
alcanzar estos objetivos, así como la forma de hacer un seguimiento a su desempeño.
(Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico – OCDE)
Gobierno corporativo es el conjunto de prácticas, formales e informales, que
gobiernan las relaciones entre los administradores y todos aquellos que invierten
recursos en la empresa, principalmente accionistas y acreedores. Es obvio que unas
buenas prácticas de gobierno corporativo garantizan un mejor uso de los recursos en las
empresas, contribuyen a una mayor transparencia contable y mitigan los problemas de
información asimétrica que caracterizan a los mercados financieros.

En estas circunstancias, unas buenas prácticas de gobierno corporativo son la clave para el acceso de
las empresas a los mercados de capital. (Corporación Andina de Fomento – CAF).

El gobierno corporativo engloba las estructuras y procesos para la adecuada dirección y control de
las empresas, que contribuyen a la generación de valor y a su desarrollo sostenible al mejorar su
performance y su acceso a las fuentes de capital (International Finance Corporation – IFC).

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Gobierno corporativo abarca las reglas y procedimientos necesarios para tomar decisiones en los
asuntos corporativos, así como la promoción de la justicia corporativa, la transparencia y la rendición
de cuentas. (J. Wolfensohn, President, World Bank).

Contexto

Antes de dar una definición del gobierno corporativo es necesario contextualizar el origen del
concepto. Los numerosos casos de corrupción y escándalos financieros que han existido en los últimos
años, y que han afectado a grandes corporaciones (Emron, Parmalat, Andersen, Lehman Brothers,
Worldcom, etc.), así como la aparición del registro de instalaciones de ADIF por fraude en facturas por
servicios inexistentes, que apuntan entre otros a Acciona, han provocado una desconfianza respecto del
funcionamiento de las compañías, de cómo están siendo gobernadas y de la credibilidad de la
información que ofrecen.

En este contexto, y dentro de lo que se denomina ética empresarial (la ética aplicada al ámbito
organizativo, a las organizaciones), es necesario un refuerzo en el control de la gerencia de la sociedad y
la determinación de las responsabilidades de los directivos en el ámbito de su actuación, por lo que
surge el gobierno corporativo como el sistema o mecanismo que permite este mayor control de las
actividades gerenciales y, por ende, de la defensa de los intereses de los accionistas. El gobierno
corporativo puede definirse, como dice el Informe Cadbury (1992), como “el sistema por el cual las
compañías son dirigidas y controladas”.

Debajo de esta definición subyace el objetivo de controlar y mejorar la forma en que las compañías
son dirigidas, debido a que existe separación (y divergencia) entre quienes dirigen y quienes poseen el
capital de las empresas, y desde esta separación inicial entre propiedad y gestión se ha avanzado en la
línea de separar a quienes dirigen la empresa del resto de las partes implicadas o interesadas
(stakeholders).

3.2. Vayamos un paso atrás: el inicio del gobierno corporativo.

Su evolución posterior. Tendencias actuales
Siglo XVIII

Las primeras menciones sobre el gobierno corporativo aparecen en las obras de los economistas
clásicos (S. XVIII), fundamentalmente en Adam Smith, que, en su obra La riqueza de las naciones, se
refiere al gobierno corporativo diciendo que: "cuando la propiedad y la gestión de las empresas no
coinciden plenamente, habrá potenciales conflictos de interés entre los propietarios y los
gestores/administradores".

Siglo XX
Posteriormente esta idea queda algo abandonada, y surge de nuevo en el primer tercio del siglo XX
con los trabajos de Berle y Means (1932) y Coase (1937). Los primeros se centran en el estudio de
las grandes corporaciones en que las acciones están divididas entre múltiples accionistas que son
titulares de una pequeña parte del capital, por lo que, difícilmente, pueden realizar un efectivo control de
quienes dirigen la empresa, y mientras aquellos buscan los beneficios de su inversión, los segundos
centran su interés en su posición social.

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Teoría de la agencia

En este marco surge la teoría de la agencia (desarrollada fundamentalmente por Jensen en los años 70, y
que supera la teoría de la firma), y se define como la relación por la que una de las partes (principal)
encomienda a la otra (agente) que realice una serie de actividades en su nombre.

Conflictos de agencia
De esta relación contractual surgen los denominados conflictos de agencia, que, fundamentalmente, se
basan en la idea de que ambas partes de la relación (principal y agente) tienden a maximizar sus propios
beneficios, por lo que pueden tener intereses no convergentes y actitudes diversas frente al riesgo.

Para evitar esta situación, y para que la actuación de los dirigentes de las empresas se alinee en la
mayor medida posible a la de los accionistas, se establecen contractualmente obligaciones y
controles para dichos dirigentes, de forma que los objetivos de ambos sean los mismos.

Problemas derivados del contrato de agencia

Los problemas derivados del contrato de agencia son, fundamentalmente: el riesgo moral, la retención
de los beneficios, la aversión al riesgo y el horizonte temporal (McColgan, 2001) o, con más precisión,
el diferente enfoque de las dos partes implicadas (accionistas y dirigentes) respecto de dichos extremos.

Riesgo moral

Como ha señalado, entre otros, Jensen, se refiere básicamente, a que el directivo decida aumentar sus
propios beneficios o asumir decisiones de inversión que aumenten su poder o prestigio en lugar de
inversiones que generen valor para la empresa.

Retención de beneficios

Supone que los directivos adopten decisiones estratégicas a largo plazo y asuman inversiones (por
ejemplo, de diversificación) en lugar de promover el reparto de dividendos a los accionistas.

Aversión al riesgo
Se refiere a que los dirigentes puedan tomar decisiones que limiten el riesgo frente a aquellas que
puedan suponer aumentar el valor de la empresa.

Horizonte temporal
Se refiere a que los directivos se centren en las inversiones, los flujos de efectivo, los proyectos, etc.,
limitados a la duración de su cargo, no prestando atención a oportunidades de inversión a largo plazo
que pudieran ser muy rentables para la empresa.

La teoría de la agencia ha permitido observar y profundizar en los problemas que genera la relación
propiedad-gerencia, habiendo surgido otras teorías, posteriormente, entre las que cabe destacar la
hipótesis de los stakeholders .

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Stakeholders
El concepto de stakeholders aparece por primera vez en 1963, refiriéndose a aquellos grupos sin los que
la organización no podría existir, pero es Freeman, en su trabajo de 1984 Strategic management: a
stakeholders approach, que los define como "aquellos individuos o grupos que afectan o pueden verse
afectados por el logro de los objetivos de la organización".
Existe un importante grado de consenso en cuanto a qué grupos pueden ser considerados stakeholders :
accionistas, acreedores, directivos, empleados, clientes, proveedores, gobiernos, comunidad local,
público en general, competidores y medios de comunicación.

Siguiendo a Freeman, podemos distinguir entre stakeholders primarios y secundarios:

Primarios
Los que tienen una relación legalmente establecida con la empresa, y que actúan de forma permanente en
ella, siendo indispensables para su supervivencia. Dentro de los primarios pueden citarse: accionistas,
empleados, directivos, clientes, proveedores.

Secundarios
Son los que influyen en la empresa, pero no tienen un derecho legítimo sobre la mismas y no son
necesarios para su supervivencia, si bien influyen en su situación. Dentro de los secundarios: el público
en general, los competidores, los medios de comunicación.

La teoría de los stakeholders supera, por tanto, la dicotomía que está en el germen de la teoría de
agencia, y que distingue entre directivos y propietarios (accionistas), y da una visión integral de la
empresa, que es considerada como instrumento para cumplir los objetivos de todos los
interesados, por tanto, su gestión debe llevarse a cabo teniendo en cuenta a todos los individuos o
grupos de individuos relacionados con la empresa.

IV. Modelos de gobierno corporativo

Podemos distinguir dos grandes sistemas en cuanto a la filosofía del gobierno corporativo.

Modelo de mercado

El que está dirigido al mercado y a obtener valor para los accionistas o shareholders. Se encuentra,
fundamentalmente, en Estados Unidos, Gran Bretaña, Canadá, Australia, Nueva Zelanda. Se centra en
los mercados de capitales y en la creación de riqueza para los tenedores de acciones. En consecuencia,
se basa, fundamentalmente, en la teoría de la agencia y en los mecanismos de señalización y de
detección o monitoreo por el mercado. Esto supone un tipo de gobierno corporativo basado en
mecanismos de mercado y de control de las corporaciones orientado a proteger, principalmente, el
derecho, la propiedad y el interés de los accionistas.

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Modelo de relaciones
El que está orientado a las relaciones y a obtener valor para un grupo más amplio de interesados o
stakeholders. Se encuentra en en países europeos, como Alemania, y, por último, en Japón. Se centra en
las relaciones entre los diferentes grupos de interesados en las corporaciones y entre estas y los
gobiernos locales, los mercados y la sociedad civil. Se basa, principalmente, en la teoría de stakeholders
y supone un tipo de gobierno corporativo basado en mecanismos de control interno y de regulación de
las corporaciones orientado a proteger no solo el derecho y el interés de los accionistas, sino
también de los consumidores, empleados, proveedores, gobiernos locales y sociedad civil.

No obstante, la implantación efectiva en cada uno de los países y la cultura empresarial propia de cada
uno de ellos generan diferencias dentro de cada modelo.

4.1. El modelo inglés

En Inglaterra se desarrolla la forma corporativa de empresas. Se denomina corporación a las
sociedades anónimas inglesas de los siglos XVII y XVIII.

Un ejemplo es The East India Company, con una corte de propietarios y una de directores, lo que
equivale, actualmente, a la asamblea de accionistas y el directorio.

En 1760 se crea la Bolsa de Londres, y en 1844 se establece que todo negocio con más de 25
participantes debía organizarse como corporación. En 1855 se autorizan las sociedades con
responsabilidad limitada, cuyo número aumenta de 65.000 a 1.100.000 entre 1914 y 2002 (Informe
Cadbury, 2002).

Una característica de este país es el desarrollo de un mercado de control corporativo basado en

transacciones bursátiles y tomas de control (Mayer, 2000). Para Jensen (1993), esto se debe a la
insuficiencia de los mecanismos de control interno, que no permiten evitar los excesos de los
administradores.

4.2. El modelo alemán

La creación del Deutsche Bank en 1870 sienta las bases del acelerado crecimiento industrial alemán y del
sistema de banco principal. Los empresarios entregan a los bancos el control total o parcial de las
empresas a cambio de financiación. Sin embargo, en la década de 1920, las empresas se liberan del
control de los bancos, aunque estos siguen ejerciendo influencia. A comienzos de la década de 1990, los
bancos eran propietarios de casi el 10% de las acciones de empresas que cotizan en bolsa, mientras que las
compañías de seguros tenían cerca del 11%.

Las empresas que cotizan en bolsa están gobernadas por una junta de administración integrada
exclusivamente por empleados, y una junta de supervisión integrada al 50% por representantes de los
trabajadores y al 50% por outsiders , representantes de accionistas, ejecutivos de otras corporaciones o de
instituciones financieras que tengan un interés en la empresa.

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4.3. El modelo japonés

Hacia finales del siglo XIX, Japón se había convertido en una potencia económica y militar. Los
Zaibatsu eran grandes corporaciones monopólicas que controlaban la distribución de sus productos y
mantenían fuertes lazos con los bancos. El poder lo concentraban grupos familiares. Se ha descrito este
sistema como feudal (Kester, 1997).

Tras la finalización de la Segunda Guerra Mundial, los Zaibatsu son reemplazados por los Keiretsu,
que funcionan alrededor de un banco principal con propiedad accionaria cruzada y directorios
interconectados. Las relaciones cercanas entre los grandes bancos y empresas, el uso eficiente del ahorro
proveniente de los excedentes económicos, la alta calidad de los clientes y el bajo riesgo de crédito
constituyen la base del acelerado crecimiento económico japonés.

El banco principal es el mayor prestamista de las empresas, y es propietario, a su vez, de casi el

10% de las acciones. Tiene acceso a la información, monitoreo y control de las empresas, y estas
poseen entre sí la propiedad cruzada o recíproca de las acciones. En la década de 1990 se reduce
el rol de los bancos y aumenta la participación de los mercados de bonos y acciones.

Podemos ver que todo el desarrollo del gobierno corporativo se genera y desarrolla, fundamentalmente,
en el ámbito del mercado financiero o financiero–bursátil, pero en los últimos tiempos se viene
produciendo un efecto de extensión, de forma que las grandes (y las no tan grandes) corporaciones prestan
atención e implantan sistemas de gobierno corporativo.

V. ¿Qué ha pasado en España? El (buen) gobierno

coporativo en España
La primera iniciativa española en materia de gobierno corporativo surge en 1998 con el Informe del
gobierno de las sociedades cotizadas , que fue elaborado por la Comisión Especial para el estudio de un
Código ético de los Consejos de Administración de las Sociedades (conocidos, respectivamente, como
Informe Olivencia y Comisión Olivencia, en honor a su presidente, Manuel Olivencia).

Los objetivos de la comisión fueron, de una parte, redactar un informe sobre los Consejos de
Administración de las compañías españolas cotizadas y, de otro lado, elaborar un Código ético de
buen gobierno.

Estos trabajos se realizaron en los años 90, cuando en los mercados financieros internacionales existía
un debate sobre la reforma del sistema de gobierno de las sociedades. De hecho, en esos momentos se
realizaron análisis sobre gobierno corporativo en varios países europeos, como Finlandia, Francia, Países
Bajos, Suecia y, sobre todo, Reino Unido, con el conocido y reiteradamente citado Informe Cadbury de
1992. Comparando todos los trabajos a nivel europeo, puede comprobarse una importante similitud
práctica, y se puso de manifiesto que dichos códigos habían mejorado las prácticas de los consejos, la
transparencia de sus actuaciones y la mayor protección de los inversores.

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Informe Cadbury

Fue el que mayor influencia tuvo en el Informe Olivencia, que recogía, como principal función del
Consejo de Administración, “la supervisión y control de la compañía para alinear los planes de quienes
gestionan la sociedad con los intereses de quienes aportan los recursos y soportan el riesgo
empresarial”, y el cumplimiento de dicho cometido se instrumentalizaba en tres responsabilidades:
orientar la política de la empresa, controlar su gestión y servir de enlace con los accionistas.

Informe Olivencia
Se generó un Código de buen gobierno dirigido a las sociedades que cotizan en el mercado de valores
y, de forma especial, aquellas que presenten en su composición accionarial un porcentaje mayoritario de
acciones de libre circulación.

También se hacía constar que se trata de recomendaciones, por lo que las sociedades podrán adaptarlas
a sus características y circunstancias y ampliarlas, ya que el buen gobierno no se puede imponer y tiene
carácter voluntario.

Principios de gobierno corporativo

Posteriormente, la OCDE (como veremos específicamente en un apartado de la unidad) aprobó, en
1999, los Principios de gobierno corporativo, que recogían puntos comunes del gobierno corporativo
de sus miembros (UE y EE. UU. entre ellos), y que se dividían en cinco principios generales, a saber:
derecho de los accionistas, tratamiento equitativo de los accionistas, la función de los grupos de interés
social, comunicación y trasparencia informativa y las responsabilidades del consejo. Estos principios
fueron objeto de revisión en 2004.

Estos principios de gobierno corporativo, junto con otros hitos en esta materia, entre los que cabe
destacar, sin duda, la Ley Sarbanes Oxley americana, que surge en 2002 como reacción a
grandes escándalos financieros, hacen que cambie el escenario internacional de Corporate
Governance, por lo que en España se generó una corriente favorable a la actualización del Código
Olivencia, cuyos resultados, además, estaban siendo tachados de decepcionantes por parte de la
doctrina.

Comisión especial para el fomento de la transparencia y seguridad en los mercados y en las

sociedades cotizadas

En 2002 se creó esta comisión, llamada –de nuevo por el apellido de su presidente– Comisión Aldama,
formada por especialistas en gobierno corporativo. El informe fue emitido en enero de 2003, y en el
mismo se hacía referencia a la tradición anglosajona (Informe Cadbury) como inspirador del sistema de
gobierno corporativo en España. Asimismo, analizando los resultados de la implantación del Informe
Olivencia, se hacía constar que la información proporcionada por las sociedades cotizadas a los
mercados y sus accionistas era insuficiente, produciéndose conflictos de intereses y uso de información
privilegiada por directivos y consejeros.

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Informe Aldama

Partiendo de este punto, el informe pretendía la búsqueda de un equilibrio entre la regulación

orientada a la protección legal de los derechos de los accionistas y la mayor autorregulación posible en
las empresas cotizadas, estableciendo un principio de libertad del que se deducen los principios de
transparencia y lealtad, debidamente equilibrados con el de diligencia.

El informe final de la comisión se estructuró en seis secciones: consideraciones generales, análisis

del principio de transparencia, el deber de lealtad, órganos de gobierno, prestadores de servicios
profesionales y alcance y aplicación de las recomendaciones propuestas.

Como consecuencia de las recomendaciones recogidas en el Informe Aldama, se publica la Ley 26/2003
(llamada Ley Aldama), que modificaba la Ley del Mercado de Valores y la Ley de Sociedades Anónimas, y
se basaba en el fomento de la transparencia en la gestión de las empresas con respeto al principio de
autorregulación.

Así, la Ley 26/2003 se convertía en el primer hito legislativo en materia de gobierno corporativo
en España, y, aunque recibió numerosas críticas, lo cierto es que era un importante avance en materia de
gobierno corporativo.

Legislación: Orden ECO/3722/2003

Como desarrollo de la ley, en diciembre de 2003 se publicó la Orden ECO/3722/2003 sobre el

Informe anual de gobierno corporativo y otros instrumentos de información de las sociedades
anónimas cotizadas y otras entidades, que desarrollaba el contenido mínimo de la información que
debía incluir el Informe anual de gobierno corporativo, y que incluía:

a. Estructura de la propiedad de la sociedad (identidad de los accionistas con

participaciones significativas).
b. Estructura de administración de la sociedad (Consejo, reglamento del Consejo,
remuneración de consejeros).
c. Operaciones vinculadas e intragrupo.
d. Sistemas de control del riesgo.
e. Funcionamiento de la Junta General y desarrollo de las sesiones de la Junta.
f. Grado de seguimiento de las recomendaciones en materia de gobierno corporativo

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Al Informe Aldama le siguieron otras iniciativas en materia de gobierno corporativo por parte de la Unión
Europea y la OCDE, y en julio de 2005 el Gobierno creó un grupo especial de trabajo sobre buen
gobierno de las sociedades cotizadas cuya finalidad era asesorar a la CNMV en los avances en materia
de gobierno corporativo. Este grupo fue presidido por Manuel Conthe, que era el presidente de la
CNMV, y en mayo de 2006 emitió un informe que incluía como parte fundamental un Código unificado de
buen gobierno (el llamado Código Conthe), que regía el contenido que debía tener el Informe anual de
gobierno corporativo de las sociedades cotizadas a partir de 2007.

Código Conthe

Este código, considerablemente más extenso que los anteriores (Olivencia y Aldama), incluye 58
recomendaciones y cinco definiciones (que considera vinculantes), y está dirigido a las sociedades
cotizadas. Destaca de entre sus definiciones vinculantes la del consejero independiente, que no podrá
ser calificado como tal si no cumple los requisitos establecidos en el propio Código. Este aporta
algunas recomendaciones originales, pero en buena medida viene a refundir las de los Códigos Olivencia
y Aldama, así como también las de la OCDE.

El Código Conthe ha sido actualizado en 2013, y en febrero de 2015 la Comisión Nacional del
Mercado de Valores hizo público el nuevo Código de buen gobierno de las sociedades cotizadas,
elaborado con el apoyo de la comisión de expertos en materia de gobierno corporativo.

Como pilares fundamentales, señala este código que: “la comisión de expertos, en atención al
mandato recibido, desarrolló su trabajo distinguiendo las mejoras de gobierno corporativo que
debían ser incorporadas a normas legales de aquellas otras que debían mantenerse como
recomendaciones de buen gobierno de carácter voluntario, sujetas al principio conocido
internacionalmente como cumplir o explicar, que son las que se incorporan a este Código de
buen gobierno”.

La utilización de códigos de buen gobierno de carácter voluntario, junto con el principio de “cumplir” o
“explicar”, son un sistema útil para lograr parte de los objetivos del buen gobierno corporativo, y es el
sistema seguido de forma consistente tanto en los principales países de la Unión Europea como en otros
países desarrollados, resaltando su flexibilidad en el modo de ser aplicado y la posibilidad de constituirse
en una referencia de buenas prácticas de gobierno corporativo.
Además, la Unión Europea ha recogido expresamente en su normativa la validez de este principio de
actuación, confirmado recientemente en el Libro Verde de la Unión Europea sobre gobierno corporativo de
las sociedades cotizadas.

Sin perjuicio de lo anterior, la reciente reforma de la Ley de Sociedades de Capital, promovida por el
Informe de la comisión de expertos, ha elevado a la categoría de normas legales de obligado cumplimiento
aquellas cuestiones básicas en materia de gobierno corporativo que se han considerado exigibles a todas
las sociedades, y cuya eficacia y contribución se entienden debidamente contrastadas, mientras que su
ausencia determina la imposibilidad de alcanzar el objetivo del buen gobierno corporativo.

De esta forma, el marco actual del gobierno corporativo de las sociedades cotizadas en España debe
valorarse considerando dos niveles:

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En concordancia con ese principio básico de voluntariedad, el Código de buen gobierno no reitera entre
sus recomendaciones los preceptos legales aplicables. Por ello, omite recomendaciones que, siendo
elementales en otros países o incluidas en recomendaciones de la Comisión Europea, no son necesarias en
España, al haber quedado incorporadas a nuestro ordenamiento jurídico.

A este respecto, la Ley de Sociedades de Capital, fiel al principio de “cumplir” o “explicar”, obliga a
las sociedades cotizadas españolas a consignar en su Informe anual de gobierno corporativo el grado de
seguimiento de las recomendaciones de gobierno corporativo o, en su caso, la explicación de la falta de
seguimiento de dichas recomendaciones.

De este modo, la legislación española deja a la libre decisión de cada sociedad seguir, o no,
estas recomendaciones de gobierno corporativo, y únicamente exige que, cuando no las sigan,
expliquen los motivos que justifican su proceder, al objeto de que los accionistas, los inversores y
los mercados en general puedan juzgarlos.

Legislación: Ley 19/2013 de transparencia

El desarrollo de las recomendaciones y los códigos de buen gobierno en el ámbito de

sociedades cotizadas ha provocado que también, por parte de la administración, se haya hecho un
esfuerzo en materia de buen gobierno corporativo con la publicación de la llamada Ley de
Transparencia, la ley 19/2013 de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno,
que en su preámbulo dice: “en lo que respecta a buen gobierno, la ley supone un avance de
extraordinaria importancia. Principios meramente programáticos y sin fuerza jurídica se incorporan
a una norma con rango de ley, y pasan a informar la interpretación y aplicación de un régimen
sancionador al que se encuentran sujetos todos los responsables públicos entendidos en sentido
amplio que, con independencia del Gobierno del que formen parte o de la Administración en la
que presten sus servicios y, precisamente por las funciones que realizan, deben ser un modelo de
ejemplaridad en su conducta. Asimismo, crea el Consejo de transparencia y buen gobierno como
órgano encargado del control de la observancia de las normas de buen gobierno”.

También se ha prestado especial interés a la normativa y regulación del buen gobierno corporativo en el
sector financiero, con abundantes avances normativos, siendo el último de ellos la Ley 10/2014, de 26 de
junio, de ordenación, supervisión y solvencia de entidades de crédito.

Por un lado, las normas de obligado cumplimiento incorporadas a la Ley de Sociedades de Capital y
demás disposiciones legales aplicables.

Por otro, las recomendaciones de buen gobierno contenidas en este Código de buen gobierno, de
carácter estrictamente voluntario, puesto que las cuestiones consideradas básicas e imprescindibles han
quedado incorporadas a normas de obligado cumplimiento.

VI. Ya hemos visto la historia. ¿Qué pasa en la práctica?

6.1. Estadísticas relativas al buen gobierno

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Las estadísticas existentes respecto del buen gobierno corporativo y su aplicación en las empresas se
limitan a las sociedades cotizadas que están sometidas al control de la CNMV.

Las últimas estadísticas de la CNMV respecto de sociedades cotizadas (2014) arroja los siguientes
datos:

6.2. El contenido del Informe de gobierno corporativo

Podemos ver una de las sociedades cotizadas, en este caso INDITEX, y analizar su Informe de gobierno
corporativo publicado del que extraemos su introducción.

Informe sobre el Gobierno Corporativo: INDITEX

El Consejo de Administración de INDUSTRIA DE DISEÑO TEXTIL, S.A. (INDITEX, S.A.) (en

adelante, “INDITEX”, “Inditex” la “Sociedad”, la “Compañía”) recoge en el presente Informe Anual
de Gobierno Corporativo toda la información relevante correspondiente al ejercicio social 2015, iniciado
el 1 de febrero de 2015 y finalizado el 31 de enero de 2016, salvo en aquellos casos en los que se
señalen otras fechas de referencia.

En 1998 el Informe Olivencia desarrolló un conjunto de reflexiones sobre los principios y las
prácticas que deben regir el gobierno corporativo de las sociedades cotizadas y que se han ido
perfeccionando a través del Informe Aldama, el Código unificado de buen gobierno, hasta llegar al
vigente Código de buen gobierno de las sociedades cotizadas (en adelante, el “CBG” o “Código de
buen gobierno”), aprobado por la Comisión Nacional del Mercado de Valores en febrero de 2015 (en
adelante, la “CNMV”).

Recientemente, ha sido modificado el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (aprobada

por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, y denominada, en lo sucesivo, como “Ley de
Sociedades de Capital” o “LSC”) por medio de la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, para la mejora del
gobierno corporativo (en adelante, “Ley 31/2014”) y por medio de la Ley 5/2015, de 27 de abril, de
fomento de la financiación empresarial (en adelante, la “Ley 5/2015”).

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El contenido y la estructura de este informe se ajustan a las exigencias de la normativa de aplicación,

contenidas en el artículo 540 de la Ley de Sociedades de Capital, introducido por la citada Ley 31/2014,
en la Orden ECC/461/2013, de 20 de marzo, y en el Anexo I de la Circular 7/2015, de 22 de diciembre,
por la que se modifica la Circular 5/2013, de 12 de junio, de la CNMV, que establece los modelos de
Informe anual de gobierno corporativo de las sociedades anónimas cotizadas, de las cajas de ahorros y
de otras entidades que emitan valores admitidos a negociación en mercados oficiales de valores, por la
cual se determina el contenido del Informe anual de gobierno corporativo de las sociedades anónimas
cotizadas.

El presente Informe anual de gobierno corporativo es objeto de publicación como hecho relevante, de
forma simultánea a la publicación del Informe anual sobre remuneraciones de los consejeros, y puede
ser consultado a través de la web corporativa de Inditex (www.inditex.com) o de la web de la CNMV
(www.cnmv.es).

Inditex tiene establecidas sus normas de gobierno corporativo en sus estatutos sociales, en los
reglamentos del Consejo de Administración y de la Junta General de Accionistas, en los reglamentos de
las comisiones del Consejo, en el reglamento interno de conducta de Inditex y su grupo de sociedades
en materias relativas a los mercados de valores, en el Código de conducta y prácticas responsables del
grupo Inditex y en el estatuto del Consejo Social, (…)

El Informe sobre gobierno corporativo contendrá, fundamentalmente, las siguientes menciones:

Capital social de la compañía y estructura del mismo.

Titulares de participación significativa en el capital social.
Consejeros con participación en el capital social.
Relaciones entre titulares de participación significativa.
Existencia de pactos parasociales.
Identificación de personas físicas que puedan ejercer control sobre la sociedad.
Autocartera.
Normas sobre la Junta General y especialidades reguladas respecto de la Ley de Sociedades
de Capital.
Acceso a través de la web a la información sobre gobierno corporativo.
Sistema de administración de la sociedad.
Identificación de los consejeros y tipos de consejeros.
Proporcionalidad hombre/mujeres en el consejo.
Identificación de consejeros con poder de dirección en sociedades del grupo.
Sistema de elección y remoción de consejeros.
Remuneración de consejeros.
Existencia de comisiones delegadas del Consejo de Administración.
Descripción de operaciones vinculadas e intragrupo.
Sistema de control de riesgos.

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Además de lo anteriormente expuesto, casi de manera unánime se recoge la existencia de cinco etapas en
las que se hace referencia al momento inicial de una iniciativa de establecimiento o creación de un gobierno
corporativo. Estas etapas serían las siguientes:

Concienciación

Las discusiones giran inicialmente en torno a la definición del término “gobernabilidad corporativa” y a
los intentos de aplicarlo en el contexto empresarial y local. En consecuencia, muchas compañías van
tomando conciencia de cómo el gobierno corporativo es un factor que incide en sus resultados.

Creación y establecimiento de códigos

Una vez que se elevan los niveles de conciencia en la empresa, se puede dar comienzo al proceso de
definición de normas comerciales que también conlleva cuestiones de cumplimiento. A menudo la
formulación de un código ha tomado como base los principios del buen gobierno corporativo de la
OCDE. Al utilizar estos principios como punto de partida, las empresas pueden adherirse a
organizaciones internacionales de comercio y negocios, institutos de gobernabilidad corporativa,
círculos académicos, medios informativos y empresas.

Seguimiento de la aplicación

Una vez que se adopta formalmente un código de gobernabilidad corporativa, se deben establecer
claramente las normas de cumplimiento por parte de la empresa. El desarrollo de las bolsas de valores
avanza en paralelo al desarrollo de las empresas. Las asociaciones de empresas pueden desempeñar una
función importante en la fiscalización de sus afiliadas. Los que no pertenecen a la comunidad
empresarial también son partes interesadas de los beneficios y de la gobernabilidad corporativa, y
existen otros grupos que deberán participar en el proceso de seguimiento. La prensa también tiene una
responsabilidad fiscalizadora.

Capacitación para asumir nuevas responsabilidades

Una vez que se ha establecido el marco de la gobernabilidad corporativa hay responsabilidades que
recaen sobre los ejecutivos de las empresas, sus directores, secretarios de corporaciones y otros. La
comunidad empresarial debe educar a estos activos sobre la buena representación de sus papeles,
pudiendo requerir la elaboración de materiales originales para los cursos, así como la traducción de
materiales pertinentes de otros países, lo que supone no solo el reto de impartir información, sino
también de transmitir un sentido de responsabilidad y un nuevo código de ética.

Gobierno corporativo en el marco empresarial e institucional

La etapa final del desarrollo de la gobernabilidad corporativa de una empresa sucede cuando esta la
acepta como una parte normal y útil de la actividad comercial, y también cuando las instituciones que
avalan su cumplimiento están firmemente establecidas. Estas instituciones incluyen iniciativas del sector
privado, tales como institutos nacionales de directores para proporcionar refuerzo profesional
permanente, así como instituciones gubernamentales, como, por ejemplo, un sistema judicial que
resuelva imparcialmente los conflictos.

VII. Resumen

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En esta unidad hemos visto la definición del gobierno corporativo, que, según el Informe
Cadbury (1992), sería “el sistema por el cual las compañías son dirigidas y controladas”, y que
defiende los intereses de los accionistas.

En cuanto a la filosofía del gobierno corporativo, se pueden reconocer dos grandes sistemas:
el modelo de mercado y el modelo de relaciones. El modelo de mercado está orientado,
precisamente, al mercado y a obtener valor para los accionistas o shareholders . Se encuentra,
sobre todo, en Estados Unidos, Gran Bretaña, Canadá, Australia y Nueva Zelanda. El modelo de
relaciones está orientado, como su nombre indica, a las relaciones y a obtener valor para un grupo
más amplio de interesados o stakeholders . Es común en países europeos, como por ejemplo
Alemania, y también en Japón.

En España, ya desde 1998, han existido iniciativas en materia de gobierno corporativo.

Algunas han venido desde la Unión Europea y la OCDE. Una de las más importantes fue la que
resultó en la elaboración del Código unificado de buen gobierno (el llamado Código Conthe, por
el presidente de la CNMV, Manuel Conthe) de mayo de 2006, que regía el contenido que debía
tener el Informe anual de gobierno corporativo de las sociedades cotizadas a partir de 2007. En
2013 este código se actualizó, y en 2015 la CNMV publicó el nuevo Código de buen gobierno de
las sociedades cotizadas, creado con el apoyo de la Comisión de Expertos en materia de gobierno
corporativo.

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Ejercicios

Caso práctico
Datos

INTERNATIONAL HOLDING, S. A. es una sociedad dedicada a la fabricación de fertilizantes con

sede en España y filiales en China, Vietnam, México, Miami y Sudáfrica. Participa en otras seis
empresas españolas como accionista mayoritario. Tiene más de 6000 empleados en sus sedes, y está
regida por un Consejo de Administración de nueve miembros, de los cuales tres son mujeres. Sus
accionistas de referencia forman parte de la familia López, que en su totalidad controla el 37 % del
capital.

Se pide

Sobre estos datos, explica qué puntos fundamentales referidos a los mismos deberá contener el
Informe de gobierno corporativo.

Solución

El alumno deberá elaborar un informe o documento que deberá recoger los puntos que considere
esenciales en relación con el contenido del Informe de gobierno corporativo. Con carácter “mínimo”, el
documento presentado deberá contener, o al menos mencionar, los elementos siguientes:

La participación de la familia López en el capital y las relaciones entre los distintos miembros
accionistas de la citada familia.
La existencia de miembros de la familia López en el Consejo de Administración.
Los pactos parasociales entre la familia López que se conozcan.
La existencia de autocartera.
La participación de terceras empresas.
La identificación de los miembros del Consejo.
La identificación de los consejeros con poder de dirección en sociedades del grupo.
La identificación de las operaciones vinculadas.

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