TITULO III ORIGEN DEL DERECHO CALIUICCm WS CONCEPCION IDEALISTA 1 .CONCURRENCIA DE LOS TEORICOS DEL IDEALISMO. 2. OBJETIVOS DEL ENCUBRIMIENTO. 3. DERECHO NATURAL. 1. CONCURRENCIA DE LOS TEORICOS DEL IDEALISMO 1.1. CONDICIONES QUE NIEGAN Los diversos teéricos que han escrito en relacién al origen de el derecho y que sustentan una posicién idealista, tienen un mismo punto de partida, ignorar las condiciones reales en el origen del derecho. 1.2. A QUE ATRIBUYEN EL ORIGEN Los diferentes puntos de partida de los idealistas para determinar el origen del derecho, podemos resumirlos asf: a) Origen Divino, b) Voluntad del Pueblo, c) Encarnacién de la idea eterna de justicia, d) Vivencias Psicolégicas, e) Expresién de conducta de los gobernantes en sus acciones administrativas y judiciales (antecedentes, Jurisprudencia). 2. OBJETIVOS DEL ENCUBRIMIENTO Algunos de los teéricos idealistas realmente creen en el origen que le atribuyen al derecho; pero otros y principalmente los teéricos representantes del imperialismo, ante lo inconsistente del origen que atribuyen al derecho, han tratado deb Santiago Lopez Aguilar mezclar aspectos de la corriente materialista, pero al final, son ton ideclistas como los primeros. Otros ya no abordan el origen del derecho, aduciendo que es innecesario en este momento histérico, ya que lo que importa @s que es el derecho de este momento, en lo cual también mienten, al decir que &s el derecho el que resuelve los problemas de todas las clases sociales. En general, los idealistas tratan de encubrir el verdadero origen de el derecho, para proteger el régimen de propiedad privada, la concentracién de la riqueza en pocas manos y la explotacién de los trabajadores. 3. DERECHO NATURAL Algunos autores ubican el Derecho natural como una de las diversas acepciones de la palabra Derecho, contempléndolo asf también nuestro programa de Introduccién al Derecho |. A nuestro criterio, no debe de ser asf, ya que en esencia, se refieren al tratarlo al origen del Derecho. Maximo Pacheco, citando a Séfocles dice:»Yo no he crefdo que tu decreto tuviese fuerza suficiente para dar a un ser mortal poder para despreciar las fuerzas divinas, no escritas, inmortales. Su existencia no es de hoy, ni de ayer, sino de siempre...» 7 Sécrates (469399 a.c), afirmé su fe en la justicia superior, para cuya validez no es necesaria una sancién positiva ni una formulacién escrita. Para Aristételes (384322 a.c), lo mismo que para Platén, el sumo bien es la felicidad producida por la virtud. ® En el Derecho Romano, del cual aun nuestra legislacién tiene gran influencia, Marco Tulio Cicerén decia: «la verdadera ley es la recta razén en armonia con Ia naturaleza; es de aplicacién universal, inmutable y sempiterna, incita al cumplimiento del deber por medio de sus ordenes y aparta de las obras injustas por medio de prohibiciones. Y, sin embargo, ni impone sus ordenes © prohibiciones a los buenos en vano, ni produce ningtn efecto en los malos al mandar o al prohibir. 7 Maximo Pachecho, Introducci6n al Derecho. Pa * Ob. Cit, Pags. 438, 439 oeIntroduccién al Estudio del Derecho - Tomo | 19 Es una falta grave intentar alterar esta ley y no es licito rechazar o derogar ninguna parte de ella, y es imposible abolirfa por completo, No podemos vernos libres de sus obligaciones por obra del senado del pueblo y no necesitamos mirar fuera de nosotros mismos en busca de quien nos la explique o interprete, Y no habré distintas leyes en Roma y en Atenas o leyes distintas ahora y en el futuro, sino una ley eterna e inmutable que seré vélida para todas las naciones y todos los tiempos y habrd un solo sefior y gobernante, es decir, Dios, sobre todos nosotros, pues el es autor de la ley, su promulgador y su juez sancionador, Todo el que la desobedece huye de si mismo y niega su naturaleza humana y a causa de este mismo hecho sufriré las peores penas, aun cuando escape a lo que cominmente se considera castigo «.? Como comentario a las citas anteriores, bastenos decir, que tanto en Grecia como en Roma, cuando estos sefiores escribieron, existia una relacién de produccién esclavista y un promontorio de leyes que le negaban la calidad de personas y por ende de ciudadanos a todos los esclavos. Se garantiza plenamente el régimen absoluto de propiedad privada, del cual no se escapaban ni los seres humanos, que eran reducidos a esclavos, con el cardcter de cosas. 3.1. DERECHO NATURAL CATOLICO a) La Patristica y San Agustin. La Patristica recogié la distincién estoica entre un derecho natural absoluto y un derecho natural relativo. El primero regia a los hombres ante el pecado y, decaida por este la naturaleza humana, surgié un derecho natural relativo, conforme ella, que creé el Estado, la familia, etc. Como para los estoicos, también para los padres de la iglesia, este derecho natural relativo debia acercarse al absoluto en cuanto le fuera posible y consideraban que tal misién de acercamiento debfa de desempefarla la iglesia. b) La escoldstica y Santo Tomas de Aquino. Santo Tomas de Aquino (1226- 1274), la figura mas sobresaliente de la Escoléstica, distinguié cuatro clases de leyes: eterna, natural, divina y humana. «la Ley Eterna es la raz6n del gobierno del Universo, existente en Dios, que gobierna todas las cosas y que no es conocida por ningin ser humano, salvo los bienaventurados. % Idem. Pig..440.20 Santiago Lopez Agui por medio de | La Ley Natural es la participacién del hombre en la ley eterno, recta raz6n que Dios le ha dado. agradas Escrituras y ella La Ley Divina es la revelada por Dios por medio de las S la ley natura’. tiene por objeto completar, con direcciones particulares, ‘ gn, promulgad La Ley Humana es una ordenacién de la razén para el pled comén, P bei Por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad»: De las principales citas hechas, en relacién al derecho natural visto por los catdlicos, solo comentaremos lo relativo a la ley humana, diciendo que es imposible el bien comUn a través de la ley, simplemente un gobernante para sy emisién, ignorando a que intereses sirve. En otras palabras, negando el cardcter de clase del derecho, bastando para ello recurrir a la historia del derecho y obtener nuestras propias conclusiones, en el sentido si en verdad la ley en diversas etapas histéricas ha proferido el bien comun y sin ir muy lejos a nuestro derecho actual, en el cual como el de ayer, se defiende el principio de propiedad privada y de injusticia social. 3.2. EL DERECHO NATURAL PARA LA ESCUELA CLASICA Sus principales fundamentos son los siguientes: El hombre nace libre, luego ante las dificultades que emanan de ese estado de naturaleza, celebra un contrato con sus semejantes para constituir una sociedad, en la cual delega parte de sus derechos a cambio de proteccién; estos derechos que el hombre entrega a la sociedad, no pueden ser disminuidos por ella, porque son derechos naturales." Periodos de la escuela clasica. a) Primer periodo. Los representantes mas destacados son Hugo Grocio, Tomas” Hobbes, Baruch Spinoza, Samuel Pufendor y otros. Corresponde a la poca del mercontilismo en el campo de la economia, del absolutismo Ilustrado en lo politico y de la reforma protestante en lo religioso. Seguin los escritos de los filésofos citados, el derecho , natural queda entregado solamente a la prudencia y moderacién del gobernante. : i ot pRBURE = Maximo Pachecho. Introdu ™ Ob.Cit. Pag. 445, patel Detector a4a-44Introduccién al Estudio del Derecho - Tomo | 21 b) Segundo Periodo. A el pertenecen John Locke y Carlos Montesquieu. Es la época del liberalismo politico y filoséfico y del capitalismo. Para estos autores, el derecho natural preciso de una mayor proteccién y creen poder otorgérsele a través de una separacién de los poderes del estado. ¢) TercerPeriodo. En el destaca Juan Jacobo Rosseau, la creencia en la soberania, popular y en la democracia son los caracteres distintivos de este periodo. Se considera que el derecho natural también precisa de proteccién, pero se cree que ella solo puede otorgarsela la voluntad general del pueblo.'? 3.3. CONTENIDO DEL DERECHO NATURAL «Entre los principios del derecho natural, existe un orden en el que se pueden distinguir dos categorfas: 1) Principios primarios 0 sea aquellos universalismos evidentes a todo hombre con el uso de raz6n; y 2) Principios secundarios 0 sea las conclusiones préximas e inmediatas de los principios anteriores, deducidas con facilidad por todos los hombres «'? Como principio primario podriamos citar la conservacién de la vida y como secundarios, el derecho a alimentarse, el derecho a defenderse, que entre otros son para los naturalistas inmutables, universales y del conocimiento evidente de todo ser humano. 3.4. CRITICA AL DERECHO NATURAL Lo escuela histérica del derecho qué acepta el derecho como un fenémeno cultura, la corriente radical de la escuela positivista del derecho que solo acepta el derecho escrito, y los materialistas que aceptan el derecho como producto de la estructura econémica, niegan la existencia del derecho natural, desde luego, con distinto fundamento. : ‘ Lo escuela histérica diciendo que el derecho es creacién del hombre y de nadie mas, aunque sustrayéndolo de las bases reales. Los positivistas admitiendo Unicamente el derecho escrito, aparténdolo de cualquiera otra influencia que no sea derecho, tales como de los aspectos econémicos y politicos. ‘Maximo Pachecho. Introduccién al Derecho. Pag... 445. Ob. Cit. Pags.. 463-464.22 Santiago Lopez Aguilar Los materialistas admitiendo que el derecho como supraestructura @s producto de la estructura econémica y que de consiguiente es un instrumento de la clase dominante. CAPITULO II ORIGEN DEL DERECHO. CONCEPCION MATERIALISTA 1 PUNTO GENERAL DE PARTIDA. 2. COMUNIDAD PRIMITIVA. 3. SOCIEDAD ESCLAVISTA. 4. SOCIEDAD FEUDAL. 5. SOCIEDAD BURGUESA, 6. SOCIEDAD SOCIALISTA.7. APRECIACION GENERAL. 8. SOCIEDAD COMUNISTA. 1. PUNTO GENERAL DE PARTIDA Esta concepcién parte de la idea general que el derecho tiene su origen con el surgimiento de la propiedad privada y Ia division de la sociedad en clases antagénicas. Que su desarrollo también responde al régimen de propiedad que cada sociedad sustenta, as{ como a la dinamica que la lucha de clases le imprime, como motor fundamentalmente de! cambio. Sus principales representantes son Engels, Marx y Lenin. 1.1. LAS RELACIONES DE PRODUCCION Y EL DERECHO Cuando los materialistas parten de las condiciones reales, de las clases sociales y de la lucha de clases, para analizar el derecho, nos remiten al estudio de la realidad de cada sociedad en su desarrollo histérico. Por ello brevemente nos referimos a las caracteristicas que en el orden econdmico se dan en cada relacién de produccién, que son las que a su vez determinan cierto tipo de derecho. 2. COMUNIDAD PRIMITIVA En esta sociedad, por lo menos en su momento mds puro, no existe la propiedad privado, sino que Gnicamente la propiedad colectiva, el trabajo colectivo y é beneficio colectivo. Establecida esta premisa, de conformidad con la concepcion materialista, no existe el derecho. La inexistencia del derecho no implica la carencia de normas de conducta, 9Introduccién al Estudio del Derecho - Tomo | 23 que si las tenian, pero las mismas no constituyen derecho, sino que costumbres establecidas y aplicadas por la propia comunidad, quien estaba convencida que eran justas y necesarias, En la Ultima fase de la comunidad primitiva, se dan ciertos elementos ya desarrollados al referimos al origen del estado, que determinan el surgimiento de lo propiedad privada, la que consolida una nueva sociedad denominada esclavista. 3. SOCIEDAD ESCLAVISTA Los que en las primeras manifestaciones de la propiedad privada en la comunidad primitiva, se apoderaron de los medios de produccién, paulatinamente fueron imponiendo sus costumbres, las que al consolidarse la sociedad esclavista, las imponen a toda la sociedad, como a) | as primeras normas juridicas, que en su conjunto integran el derecho, que mas tarde es perfeccionado en su produccién b) propiedad de las masas de esclavos sujetos a venta y a destruccién fisica, c) disfrute gratuito del trabajo de los esclavos; d) garantizar la propiedad privada en contra de los abusos de los demés, a través de una serie de normas penales. En la sociedad esclavista, lo ley defendia Unicamente a los poseedores de esclavos, como solo ciudadanos a quienes se les reconocian todos los derechos. Segdn la ley, los esclovos eran un objeto: podian ser sometidos a cualquier tipo dé violencia y el darles muerte no era considerado como delito». La lucha de los esclavos por salir de esta situacién y a su vez la forma de explotacién del trabajo, se convierten en obstéculos para el desarrollo de las fuerzas productivas, lo que hacia dificil el perfeccionamiento de los insirumentos de produccién, provoea que se sienten las bases de la nueva sociedad, que se denomina feudal. 4. SOCIEDAD FEUDAL «Para mantener su dominio, para conservar su poder, el terrateniente necesitaba de un aparato que tuviese subordinado a un enorme nimero de personas, los sometiese a determinadas leyes y normas y, todas estas leyes se reducian ool %_N.G Alexandrow y otros. Teorla del Estado y del Derecho, Pég..61.\ 24 Santiago Lopez Aguilar — fundamental mente a una: a mi ‘ antener el ‘ siervo de la gleba»,)5 poder de los terratenientes sobre el El campesino queda ligado a la propiedad de la tierra, juntamente con la cual el terrateniente lo explota, aunque ya no le puede dar muerte. per garantizar esta situacién, se emitié una serie de leyes que daban amplias jacultades a los sefiores feudales y sojuzgaban a los trabajadores. 5. SOCIEDAD BURGUESA Hemos preferido denominarla asi, para destacarla atin més y demostrar que es la sociedad mas injusta, que esta al exclusivo servicio de la burguesia. Con el capitalismo se concreta atin mas el derecho de propiedad privada y se ‘ntensifica la explotacién del hombre por el hombre, para garantia de la méxima ganancia. Estos aspectos son los que debe garantizar el estado y el derecho burgués. En la sociedad burguesa, en un principio se establece en el sistema legal una serie de garantias individuales y sociales, que formalmente dan la apariencia de democracia, pero que en la practica, poco a poco se ha ido coartando, ee forme el desarrollo del copitalismo y la necesidad de un mayor sojuzgamiento Pros grandes masos de explotados. Dé gorantios individuales y socioles, aque femalmente don Ia opariencia de democracia, pero que en la practica, poco ¢ poco se ha ido coartando, conforme el desarrollo del capitalismo y la necesidad de un mayor sojuzgamiento de las grandes masas de explotados. ‘A\consolidarse el capital monopélico e iniciarse la fase imperialista, se niegan los mas elementales derechos. «Caracteristica de la reaccién politica en el periodo del imperialismo en lo que se refiere al derecho, es que la burguesia destruye la legalidad por ella creada, renuncia a los principios democrdéticos formales, antes proclamades en el derecho, por cuanto que en las nuevas condiciones no garantizan ya su dominacién en la sociedad y en el estado».!¢ En el capitulo que se refiere a la sistemética juridica, desarrollamos los aspectos 1 Ob. Cit. Pag.. 438-439. 16 Ob.Cit Pag. 81.y la garantia de maxima explotacién de los trabajadores.Introduccién al Estudio del Derecho - Tomo | 25 més generales de los derechos Ciencias Juridicas y Sociales di Carlos y nos referimos a la natu que son objeto de estudio en la Facultad de le la Universidad Nacional Auténoma de San raleza de cada uno de ellos. En la sociedad guatemalteca impera la relacién de produccién capitalista, con caracteristicas especiales de dependiente fundamentalmente del imperialismo norteamericano, porlo que nuestra legislacisn es de corte burguesa; esencialmente gira en torno a lo siguiente, de acuerdo a la Constitucién de 1965: «Articulo 69. Se garantiza la propiedad privada. El Estado tiene la obligacién de asegurar al propietario las condiciones indispensables para el desarrollo y utilizaci6n de sus bienes. La ley determinard las obligaciones y los derechos del propietarion. «Articulo 124. Se reconoce la libertad de empresa y el Estado deberé apoyarla y estimularla para que contribuya al desenvolvimiento econédmico y social del pats». Sobre los principios de propiedad privada y libre empresa, gira todo el ordenamiento juridico guatemalteco, para lo cual tiene que garantizar la explotacién de los obreros y en general de todos los trabajadores. 6. SOCIEDAD SOCIALISTA El derecho socialista tiene su origen en la toma del poder por el pueblo, bajo la direccién de la clase obrera. Su desarrollo radica en la proteccién del nuevo régimen de propiedad la propiedad social, que paulatinamente conduzca a la sotisfaccién plena de las necesidades materiales y espirituales de toda la sociedad y paralelamenie es un instrumento que conduce z la “Seeks de los resabios de propiedad privada y explotacién, herencia del capitalismo, que no desaparecen de inmediato con la toma del poder. El derecho recy tiende a convertirse en verdadera norma de desarrollo social para las grandes mayorias y hacia la consolidacién de una sociedad realmente humana. 7. APRECIACION GENERAL En donde quiera que exisia derecho pora los moterialstas, éste consfituye la expresién de la close dominante erigido en ley, en otras palabras, el derecho al cee le fa class dominonte, que pora la sociedad esclovista son los sefiores26 Santiago Lopez Aguilar ae ee la sociedad feudal, los terratenientes feudales; pare lo-secieuee Rierencat la burguesia_y en la sociedad socialista, el proletariade, con la ncia que para las tres primeras el derecho es un instrumento onal en garantfa de la propiedad privada de los medios de producci6n que estan a su exclusiva disposicién. Por el contrario, en la sociedad socialista, el derecho también funciona como instrumento de dominio, con la diferencia basica que lo es en beneficio de las mayorlas dirigidas por la clase obrera, para garantia de la propiedad social y la satisfaccién plena de las necesidades materiales y espirituales, asf come para el aniquilamiento de los remanentes copitalistas. 8. SOCIEDAD COMUNISTA Los moterialistas se plantean la sociedad ideal, en la cvol se llegue © cumplir la ley; DE CADA QUIEN SEGUN SUS NECESIDADES. Sociedad que haya logrado dl maximo desarrollo econémico y moral, que le permite vivir en la. mayor hermondod, a través de la auto gestién. ESTA SOCIEDAD ES LA COMUNISTA. En esta sociedad se plantean la desaparicién del estado y el derecho como instrumentos de la clase dominante, pero segin ellos, esto seré posible hasta que la sociedad mundial este inmersa en este sistema y el imperialismo haya perdido toda capacidad de ataque en contra de la humanidad, indicando que se hard en dos fases: Primero en el orden interno y luego en el orden internacional. De acuerdo con la concepcion materialista que hemos venido desarrollando, no existié el derecho en la comunidad primitiva, ni existiré en la sociedad comunista, en las condiciones anteriormente planteadas, porque en la sociedad primitiva no existfan las causas que generan el derecho y en la sociedad comunista estas causas habrén desaparecido.