Alcances de la Ley General de Contrataciones Públicas
Mediante la Ley N° 32069, publicado en el diario oficial “El Peruano” con fecha 24
de junio de 2024, se aprobó la Ley General de Contrataciones Públicas (“LGCP”),
mediante la cual se deroga, entre otros, la actual Ley de Contrataciones del
Estado, Ley N° 30225 (“LCE”).
La LGCP tiene como finalidad de efectivizar la contratación oportuna de bienes,
servicios y obras; y, en ese sentido, los principales cambios introducidos en
comparación con la LCE son los siguientes:
Introducción de nuevos principios rectores de la contratación pública: La
LGCP incluye cinco nuevos principios rectores de la contratación pública:
• Legalidad: Las. Partes contratantes deben actuar con respeto a la
Constitución Política del Perú, la Ley y al derecho dentro de las facultades
atribuidas y de acuerdo con los fines conferidos.
• Valor por dinero: las entidades contratantes maximizan el valor de lo que
obtienen en cada contratación, en términos de eficiencia, eficacia y
economía, lo cual implica que se contrate a quien asegure el cumplimiento
de la finalidad pública de la contratación, considerando la calidad, la
sostenibilidad de la oferta y la evaluación de los costos y plazos.
• Presunción de veracidad: es la presunción, en la tramitación de
documentos dentro del proceso de contratación, de que los documentos y
declaraciones formulados por los administrados corresponden a la verdad
de los hechos que afirman.
• Causalidad: este principio establece que la responsabilidad recae en quien
realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción sancionable.
No es responsable ni puede ser sancionado un servidor público o
contratante por un hecho ajeno, sino solo por los propios.
• Innovación: las entidades contratantes deben promover la innovación a
través de la contratación de bienes, servicios u obras, ya sea para la
creación de bienes y servicios que no existen en el mercado o la
optimización de aquellos existentes. Así, la innovación se constituye en un
medio generador de soluciones para la satisfacción de las necesidades
ciudadanas.
Organismo Especializado para las Contrataciones Públicas Eficientes
(OECE): Es la nueva denominación del Organismo Supervisor de Contrataciones
del Estado (OSCE), por lo que toda referencia a este debe entenderse como
realizada al OECE. Al respecto, el OECE es el organismo técnico especializado
adscrito al Ministerio de Economía y Finanzas, con el objetivo de que éste brinde
asistencia técnica a las entidades que realicen contrataciones, supervise la
gestión de los procedimientos de selección y absuelva consultas sobre el sentido
de la normativa de contrataciones, entre otras funciones. El Tribunal de
Contrataciones del Estado pasa a denominarse Tribunal de Contrataciones
Públicas, manteniendo sus funciones como la entidad encargada de resolver las
controversias relacionadas a las actuaciones desarrolladas durante los
procedimientos de selección, así como el de aplicar las sanciones
correspondientes y emitir precedentes de observancia obligatoria.
Supuestos excluidos del ámbito de aplicación: Se precisan como nuevos
supuestos excluidos del ámbito de aplicación de la referida Ley, entre los que se
encuentran los siguientes:
• La contratación de abogados, estudios de abogados y otros profesionales
necesarios para la defensa de la posición del Estado en etapas de trato
directo, arbitrajes, conciliaciones y controversias internacionales de
inversiones;
• La suscripción a publicaciones científicas;
• La contratación de licencias para el uso de los contratos estandarizados de
ingeniería y construcción de uso internacional;
• Las contrataciones internacionales que realice el Estado con otros Estados
en el marco de lo establecido en acuerdos supranacionales en materia
sanitaria, así como las contrataciones gobierno a gobierno conforme a los
acuerdos del comercio internacional;
• Las contrataciones de servicios públicos en las que no exista la posibilidad
de contratar a más de un proveedor.
Cabe señalar que las contrataciones por montos menores o iguales a las 8 UIT, las
cuales, de acuerdo con el artículo 34 de la LGCP, se denominan “contratos
menores”, no requieren de procedimientos de selección para su contratación y se
encuentran sujetos a la supervisión del OECE.
Impedimentos para contratar: Se establece que los impedimentos para
contratar aplicable al participante, postor, contratista o subcontratista, deberán
observar la siguiente clasificación:
• Impedimentos de carácter personal;
• Impedimentos debido al parentesco;
• Impedimentos para personas jurídicas o por representación;
• Impedimentos por la inclusión en otros registros; e,
• Impedimentos cuyo fundamento es la existencia de sanciones
administrativas, civiles o penales.
Modalidades de procedimientos: Se han diferenciado las modalidades de
procedimientos de selección entre contrataciones sujetas a procedimiento de
selección competitivo y no competitivo. Entre las modalidades con
procedimientos competitivos se encuentran la licitación y el concurso públicos.
Asimismo, la subasta inversa electrónica, comparación de precios, compra
pública de innovación también son consideradas como modalidades abreviadas
de los procedimientos competitivos. Por el contrario, se clasifica como
procedimientos de selección no competitivos a los supuestos de contratación
directa. Cabe indicar que, respecto a las modalidades de contratación directa, el
reglamento establecerá los requisitos y formalidades para su configuración.
Garantías: Como mecanismos de garantía; además de la carta fianza financiera
y el contrato de seguro, se incorporan los siguientes:
• El fideicomiso, constituido tanto para el adelanto de pago como para el fiel
cumplimiento del contrato.
• La retención de pago, otorgado como garantía de fiel cumplimiento del
contrato y de fiel cumplimiento de las prestaciones accesorias.
Infracciones:
Se han eliminado las siguientes infracciones reguladas en la LCE:
• Presentar cuestionamientos maliciosos o manifiestamente infundados al
pliego de absolución de consultas y/u observaciones.
• Incumplir la obligación de prestar servicios a tiempo completo como
residente o supervisor de obra, salvo en aquellos casos en que la normativa
lo permita
Se ha precisado que la infracción referida a “desistirse o retirar injustificadamente
su propuesta” se configura en tanto dicha conducta se realice de manera reiterada
Medidas cautelares y contracautela: Los artículos 85 y 86 de la LGCP han
regulado reglas generales de aplicación de las medidas cautelares respecto de los
contratos en aplicación de dicha ley, tanto en la vía judicial como en la arbitral,
como respecto de la obligación del contratista de ofrecer una contracautela en
favor de la entidad contratante en caso solicite dichas medidas cautelares. Se
precisa; además, que procede como contracautela la caución juratoria para
contrataciones de hasta 200 UIT, así como para la contratación con micro y
pequeñas empresas. En los demás casos, la contracautela es la carta fianza
financiera, patrimonial o bancaria, incondicional, solidaria, irrevocable y de
realización automática en el país, en favor de la entidad contratante, bajo
responsabilidad de las empresas que las emiten, de ser el caso.
La plataforma digital para las contrataciones públicas (Pladicop): Esta es una
de las principales innovaciones de la LGCP toda vez que integra a toda plataforma
que salvaguarde el acceso y disponibilidad de la información sobre
contrataciones dentro del ámbito de dicha ley, regímenes especiales y contratos
menores. En esta plataforma las entidades contratantes deben registrar, de forma
obligatoria, la información correspondiente a todas las fases de los procesos de
contratación. Cabe precisar que, forman parte de la Pladicop, la información del
Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE), el RNP, la Plataforma
para contratos menores y otros sistemas complementarios sobre contrataciones
públicas forman parte de la Pladicop. No obstante, ello, la integración de la
información de dichos sistemas es progresiva y su implementación estará a cargo
del OECE.
Aplicación de la norma en el tiempo: La Cuarta Disposición Complementaria
Transitoria de la LGCP precisa que los procedimientos de selección iniciados
antes de su entrada en vigencia se rigen por las normas vigentes al momento de su
convocatoria.
Sobre la prevalencia de las normas de contratación pública: A diferencia de lo
dispuesto en la LCE, la Primera Disposición Complementaria Final se precisa que,
si bien la LGCP prevalece sobre las normas del procedimiento administrativo
general, de derecho público y sobre aquellas de derecho privado que sean
aplicables, ello no aplica para el caso de los procedimientos administrativos
sancionadores a cargo del Tribunal de Contrataciones Públicas, y de los
procedimientos administrativos sancionadores a cargo del OECE.
Sobre la Reglamentación: El Reglamento de la nueva ley será publicado
mediante decreto supremo, refrendado por el Ministerio de Economía y Finanzas,
en el plazo de 180 días calendario contados a partir del día siguiente de la
publicación de la LGCP. Dicha reglamentación desarrollará en títulos
diferenciados por tipos de procesos y sus modalidades, entre otros, los
procedimientos, requisitos y condiciones aplicables a las disposiciones previstas
en la LGCP.
Sobre la vigencia de la LGCP: Esta ley entra en vigor a los 90 días calendario
contados a partir del día siguiente a la publicación de su reglamento, excepto la
Décima Tercera, Décima Sexta, Décima Novena y Vigésima Octava Disposición
Complementaria Final, así como la Única Disposición Complementaria
Modificatoria, que entran en vigor a partir del día siguiente de la publicación de la
LGCP en el diario oficial El Peruano.
Sobre la derogación: Se derogan los siguientes dispositivos y disposiciones, a
partir de la vigencia de la LGCP: LCE (salvo su Décima Disposición
Complementaria Final, que se mantiene vigente en tanto no se apruebe el acuerdo
de consejo directivo emitido bajo el amparo de la LGCP) y sus modificaciones,
Decreto Legislativo N° 1018, Decreto Legislativo que crea la Central de Compras
Públicas – Perú Compras, y el segundo párrafo del numeral 2 del artículo 8 del
Decreto Legislativo N° 1071, Decreto Legislativo que norma el arbitraje.
Informe elaborado por el Abogado José Alberto Danos Rochabrun