Sumilla: descargo y recurso de
reconsideración.
TTE CRL EP ELMER SEBASTIAN GENDRAU ACHO:
Cmdte de UU del Batallon de Infantería Motorizada N° 5
TTE EP Renzo Andre VIVES HERENCIA, con CIP
124964900, con domicilio en Fuerte Chamochumbi
y a la fecha como Cmdte de Cia en el Bing N° 1; A
Usted Digo:
I. PETITORIO:
Al amparo de los artículos 57º, 70º, 71º, 73º, 75º de la Ley del Régimen Disciplinario de las
Fuerzas Armadas presento recurso de reconsideración en contra de la sanción impuesta por
Usted el día 12MAY21, Infracción Leve “I.14.1 Falta de responsabilidad en su trabajo.
Encontrandose como comandante de la compañía comando y servicio y jefe del negociado de
apoyo al estado (saliente), no entregar los cargos (documento material, equipo) al comandante
de la compañía y al jefe del negociado entrante”, teniendo como duración de la sanción “Tres
(03) días de arresto simple”
II. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO:
1. El día de ayer mi Comandante, usted no me convocó para temas de trabajo, me
convocó para que modifique un dictamen porque no está conforme con la forma en la
que está redactado; no discrepa del fondo, ni con la motivación, considera que debí
haber redactado un párrafo de otra forma.
2. El dictamen que usted ordenó que modifique el día de ayer 04AGO2014 fue remitido a
su despacho el día 16JUN2014, hace 32 días hábiles.
3. Entre todos los argumentos vertidos el día de ayer, le pregunte si era relevante hacer
dicha modificación en relación con el pronunciamiento del mismo, que la solicitud “no es
atendible”; frente a lo cual Usted replicó que Usted quería que sea así.
4. Mi Comandante, al replicarle, en los pocos momentos en que me dejo hablar, le
explique que consideraba irrelevante dicha modificación, le indique que acababa de
hacer un inventario de los expedientes a mi cargo y que estos eran de 116 que
corresponden a Empleados Civiles y 24 a personal de tropa; a lo que usted me indico
que eso no tenía que ver con Usted.
5. Mientras intenté explicarle que no considero relevante modificar un dictamen; porque
no le agrada la redacción de un párrafo, siendo esta la 3ra o 4ta vez que me indica que
haga lo mismo porque no le gusta la forma en que redacto; no solo por el desperdicio de
tiempo (ese dictamen salió de mi despacho hace 5 semanas y aún no se notifica al
recurrente) y de recursos (cantidad de papel asignada y tóner que es escaso en ambos
casos) sino, y finalmente, porque soy abogada de profesión desde hace 10 años; y
considero que sus atingencias son sobre la forma y no sobre el fondo y que esta
depende de quién redacta el documento.
Del Dictamen Legal:
6. Mi Comandante, en la Sección de Asesoría Legal, se usan modelos para redactar
dictámenes, por comodidad y para homogeneizar su producción; sobre todo en
solicitudes que están previstas en el TUPAE, pero la Directiva del Sistema Jurídico del
Ejército (DISIJE) del 2010 refiere que: “K. Del Dictamen y la Opinión Legal:…(2) El
Dictamen u opinión Legal, es el documento que contiene el pronunciamiento del órgano
de asesoramiento correspondiente y por tal razón debe ser suscrito única y
exclusivamente por el jefe nombrado para tal fin. (3) El sustento del Dictamen u opinión
Legal deberá estar redactado en forma clara, precisa y concisa en el Planteamiento del
problema, Antecedentes, Análisis y Conclusiones. No es necesario recurrir a
tecnicismos innecesarios, toda vez que las motivaciones deben ser compatibles con la
completa comprensión de las razones expuestas”. De dicha directiva se desprenden
dos conclusiones, la primera que solo el jefe nombrado debe ser quien firme los
dictámenes legales, sin embargo por disposiciones internas nosotros firmamos nuestros
dictámenes y la segunda que la directiva me exige un mínimo de información sin
imponerme determinado estilo; por tanto al haberse dispuesto que nosotros firmemos
nuestros dictámenes, si estos contemplan el mínimo de información requerido, la
cuestión de estilo es personal y bajo responsabilidad del asesor legal que la suscribe.
Demostrar Falta de Formación Militar:
7. Mi Comandante, le pregunté si era relevante el modificar un Dictamen por las
indicaciones que Usted planteaba, no considerando dicho término inadecuado, en todo
caso, no recuerdo cuales términos podrían haberle parecido inadecuados; sin embargo
el artículo 57º de la Ley del Régimen Disciplinario de las Fuerzas Armadas refiere que
son atenuantes los siguientes: “a. El tiempo de servicio en la Institución”. Como Usted
debe conocer, estoy en JADPE desde Abril de este año. Mi curso estuvo en la EMCH
10 semanas, dado que la segunda fase de la instrucción que debió ser presencial en las
escuelas de servicio respectivas, por necesidad del servicio se ha desarrollado
virtualmente, por lo que de considerar que me falta formación militar dicha carencia es
en parte responsabilidad de la institución y por otro lado se considera un atenuante para
la sanción, de conformidad con la norma.
8. Mi Comandante Usted consideró una falta de respeto el gesticular con las manos, sin
embargo es un hábito propio de los abogados el ilustrar sus argumentos con el uso de
las manos, tal como intenté explicarle ayer. Pero, Usted me indicó que era una falta y
que leyera el reglamento de Servicio Interior, a lo que le pregunté que me indicara
específicamente en que parte se consideraba falta el uso de las manos mientras uno
realiza una explicación.
Reírse frente al suscrito:
9. Mi Comandante no me reí frente a Usted, lo que hice fue un esbozo de sonrisa, como
acto reflejo frente a la intransigencia de su petición y al no aceptar mis argumentos; sin
embargo me disculpo por ese acto, que considero pudo no ser lo apropiado para ese
momento.
Razonabilidad de la sanción:
10. Mi Comandante la Ley del Régimen Disciplinario de las Fuerzas Armadas refiere en el
artículo IV los principios en que se sustenta esta, así la Razonabilidad dispone que:
“Las sanciones deben corresponder con los hechos materia del proceso disciplinario
administrativo. Para su determinación se tiene en cuenta las circunstancias en que
ocurren los hechos; en especial, aquellas que afecten o pueden afectar el interés del
servicio”. Así, debe tenerse en consideración las circunstancias que afecten o puedan
afectar el servicio; frente a esto cabe preguntar, como puede afectar el interés del
servicio “mis supuestos términos inadecuados o falta de formación militar”, más aún si el
dictamen que se pretende que modifique fue remitido hace 5 semanas a su despacho;
y aún no se notifica la respuesta al administrado; no teniendo en consideración que
dicha petición puede haber sido dada por resolución negativa o ficta y presentarse una
demanda contenciosa administrativa en contra de la institución; y que debe remitirse
respuesta a través del Ministerio de Defensa.
11. En conclusión mi Comandante, solicito reconsidere la sanción impuesta y la deje sin
efecto.
Por lo expuesto:
Sírvase mi Comandante tener por interpuesto mi recurso de reconsideración y declararlo
fundado en su oportunidad.
Primer otrosí: Solicito la Nulidad de la Orden de Arresto, en base a lo siguiente: la Ley General
del Procedimiento Administrativo, Ley 27444 dispone en su Artículo 10º las Causales de
nulidad “Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los
siguientes: 1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias. 2.
El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez,… “
El Artículo 59º describe el procedimiento para infracciones leves, disponiendo en el numeral 4
lo siguiente; “4. El sancionado con arresto simple por infracción leve será notificado a través de
un documento que contenga la especificación y calificación de la sanción impuesta”.
Se aprecia que la orden de arresto expresa lo siguiente: “DURACION Y CLASE DE SANCION:
Un (02) Días de Arresto Simple”; por lo que al no haberse consignado claramente la duración
de la sanción y haberse omitido un requisito de validez, esta deviene en nula.
Segundo otrosí: Sírvase mi Comandante correr copia del presente escrito al Coronel
Tarazona, Jefe de la JADPE, a fin que obre en los antecedentes como sustento para mi
solicitud de cambio de área.
San Borja, 05 de agosto del 2014
