PREPARATORIO – PRIVADO 2

I. BIENES

Cosa y Bien

Bienes: consisten en cosas corporales (percibidas por los sentidos) e incorporales (los meros derechos,
como los créditos).

Cosa: es todo aquello que tiene existencia y rodea al hombre, bien sea corporal o incorporal (como la
letra de una canción) y los bienes son un grupo del concepto genérico de “cosas”. De tal forma que una
cosa es un bien cuando tiene utilidad para el hombre, es susceptible de ser valorado pecuniariamente y
es apta para ingresar al patrimonio de aquél.

Bienes muebles o inmuebles

MUEBLES son los bienes susceptibles de trasladarse de un lugar a otro bien sea por acción del hombre o
bien, por si mismos en donde el C.C habla de semovientes. Los INMUEBLES son aquellos que no pueden
trasladarse y también se conocen como bienes raíces.

Clasificación de los inmuebles.

Por NATURALEZA como un terreno, las aguas, las minas.

POR DESTINACIÓN: bienes muebles que están de forma permanente al servicio de un bien inmueble
como para su uso, su cultivo etc. Ej: una grúa para la construcción y cultivo de la finca. También se ha
señalado como un criterio adicional al de permanencia y servicio al bien inmueble, el de la unidad de
dueño, tanto de la cosa como de la finca.

POR ADHESIÓN: bienes muebles que están permanentemente adheridos al bien inmueble como a un
edificio. Ej: Los materiales utilizados para la construcción del edificio. Pierden su individualidad al
adherirse completamente al montaje como los ladrillos, lo cual no ocurre con los inmuebles por
destinación que mantienen su individualidad.

En la práctica esta distinción tiene aplicación:

- En la VENTA de un bien inmueble se tienen INCLUIDOS los bienes por adhesión y destinación, en el
contrato.
- Cuando se GRAVA un bien inmueble con una HIPOTECA, se tiene que el gravamen se extiende a los
inmuebles por destinación y adhesión.
- El EMBARGO de un bien inmueble incluye los bienes por adhesión o destinación

Artículo 667: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa sobre
la cual han de ejercerse. La acción del comprador para que se le entregue la finca comprada es un bien
inmueble; la acción de quien ha prestado dinero, mutuante – es mueble, por ser el dinero un bien
mueble.
Bienes muebles por naturaleza y por anticipación

Dice el C.C más adelante que hay bienes MUEBLES POR ANTICIPACIÓN y señala que los productos de los
inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas del campo, la madera y el fruto de los árboles,
se reputan MUEBLES, aún antes de su separación, para efectos de por ejemplo la enajenación de los
mismos.

Pero la ley les ANTICIPA el carácter de muebles, aun antes de su separación: por ej, la venta de una
tonelada de café, aun antes de ser recogida, se hace de forma consensual.

El patrimonio:

Es una universalidad jurídica que acoge los derechos patrimoniales. Incluye créditos, derecho a
herencias, derechos de la propiedad intelectual, derechos reales. Es la prenda general de los acreedores.

La tesis moderna sobre patrimonio no hace depender el patrimonio de la existencia de la persona. Por
ello puede haber patrimonios sin persona. Todo depende de la existencia de afectaciones de
determinado capital a fines específicos como cuando se constituye una fundación. Asimismo una
persona puede tener más de un patrimonio y prueba de ello se tiene con la figura de la aceptación de la
herencia con beneficio de inventario en donde hay separación de patrimonios en cabeza de una misma
persona.

Cosas Privadas y cosas Públicas

Esta clasificación se da en virtud del titular del bien, según se trate de un particular, persona de derecho
privado o una entidad de derecho público.

BIENES PÚBLICOS: pueden ser bienes de uso público y bienes fiscales. En cuanto a los BIENES FISCALES
son aquellos sobre los que las entidades de derecho público tienen un dominio pleno, como el que
tendría cualquier propietario particular. Ej: los dineros, maquinarias, edificios sobre los cuales la entidad
oficial ejerce propiedad.

Los bienes FISCALES y los bienes de USO PUBLICO son imprescriptibles.

BIENES BALDÍOS: es un inmueble que nunca ha tenido propietario particular y siempre ha estado bajo la
propiedad del Estado. Anteriormente las minas eran adjudicadas por el Estado, pero la normatividad
sobre recursos naturales ya no lo permite. Las minas no son bienes fiscales adjudicables, pero tampoco
son bienes de uso público y mucho menos bienes fiscales propiamente dichos.

BIENES DE USO PUBLICO: bienes que son objeto de disfrute por parte de todos los ciudadanos, y sobre
los cuales el Estado NO ejerce propiedad, actúa como un administrador. Ej: los parques, las vías, las. Su
finalidad es la utilidad y goce público.

Son propiedad de la NACION aquellos elementos constitutivos del territorio nacional que le permiten al
Estado ejercer soberanía: suelo, subsuelo, mar territorial, zona contigua, plataforma continental.

Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras comunales, el patrimonio arqueológico de la
nación son inalienables, imprescriptibles e inembargables.
Con relación a las MINAS, éstas podían ser objeto de adjudicación. Posibilidad que ha desaparecido hoy
en día ya que todas las minas son públicas. Otra cosa, es que las minas puedan ser explotadas por los
particulares, según la reglamentación minera. Igual suerte tienen los llamados recursos naturales
renovables pues son bienes patrimoniales del Estado. Sobre un mismo predio, en donde exista una mina
pueden darse las siguientes situaciones:

- Derecho de dominio sobre el terreno en cabeza del propietario particular.

- Derecho patrimonial del Estado sobre la mina
- Derecho de explotación de la mina al minero autorizado por el Estado.

LAS AGUAS: la ley ha distinguido entre aguas de dominio privado y aguas de dominio público. Las aguas
son de dominio público con excepción de las aguas que nacen y mueren dentro de una misma heredad.
Toda persona tiene derecho a utilizar las aguas de dominio público para satisfacer sus necesidades
elementales. Si para ejercer este derecho debe transitar por predios ajenos, deberá imponerse la
respectiva SERVIDUMBRE.

Cuando el uso de las aguas tenga una finalidad diferente se requiere la CONCESION que se formula ante
el ministerio de medio ambiente, en donde se especifica el uso que se pretende dar al recurso y por
cuánto tiempo. Un aspecto importante es el fenómeno de la EXTINCIÓN DE DOMINIO de las aguas
privadas cuando no se haga explotación de ellas durante 3 años seguidos, basado esto en la función
social de la propiedad.

Los bienes mercantiles: Son los bienes incorporales de la propiedad industrial, el establecimiento de
comercio y los títulos valores.

DERECHOS PERSONALES O CREDITOS

Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un
hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene
el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones personales.

DERECHOS REALES

Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin especto a determinada persona. Son derechos reales
el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de
prenda* y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

Según este sector de la doctrina, con base a la definición de los derechos reales puede decirse que la
POSESION es un derecho real transitorio; también indican que el arrendamiento y la anticresis cuando se
celebran por escritura pública se consideran derechos reales.

Características: el derecho real posee los siguientes elementos:

- Un sujeto activo: su titular. Por ejemplo, el propietario;

- Un sujeto pasivo: Frente a este punto ha habido varias posiciones pero hoy en día se tiene claro que
se trata de los demás. Persona indeterminada.
- Un objeto: La cosa o bien sobre la que se ejerce el derecho: la casa, el vehículo, la finca, en fin.
Para que nazca un derecho real se requiere que este consagrado en la ley y el TITULO Y MODO. Para que
nazca un derecho real se requiere el perfeccionamiento de una de las fuentes de las obligaciones, como
un contrato.

El título se confunde con la fuente de la obligación. El modo es la forma como el título se perfecciona. En
Colombia los títulos NO son traslaticios, a pesar de que la ley haga esa mención, puesto que lo traslaticio
de dominio es el modo.

Los ATRIBUTOS DEL DERECHO REAL se concretan en la persecución y preferencia. En cuanto a la

persecución implica que el titular de un derecho real puede perseguir la cosa en manos de quien esté,
cualquiera sea quien la tenga. Por su parte el atributo de la preferencia es palpable en los casos de los
acreedores prendarios e hipotecarios frente a los llamados acreedores quirografarios. Esta preferencia
adquiere respaldo con base en las normas de la prelación legal del código civil que distingue entre
privilegios y preferencias. La preferencia no se predica de todos los derechos reales.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

El dominio que se llama también propiedad, es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella, no siendo contra ley o contra derecho ajeno. Los modos de adquirir el dominio son la
ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción.

La Ocupación.

Por medio de la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que NO pertenecen a nadie, y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes. La ocupación implica la aprehensión material y el ánimo de
adquirir.

Características:

1. Es un modo originario porque no existe un antecesor.

2. La ocupación solo sirve para adquirir el derecho real de propiedad.
3. Recae sobre cosas corporales. Se predica de bienes muebles.
4. Recae sobre cosas sin dueño – res nullius -.Los bienes baldíos SI tienen dueño: el Estado; los peces y
animales de caza también. Por lo que NO es res nullius.
5. La ocupación no puede estar prohibida.
6. Ánimo de adquirir la cosa, de tal forma que los incapaces absolutos no tienen voluntad de adquirir;
7. Aprehensión material de la cosa.

Clases de ocupación: la ocupación puede recaer sobre:

1. Cosas animadas o sobre cosas inanimadas. Anteriormente a la expedición del Código de Recursos
Naturales Renovables y de Protección al medio ambiente, la caza y pesca eran formas ocupar. Pero ya
no, porque los peces y animales pertenecen a la nación.

El C.C clasifica a los animales en bravíos o salvajes y domésticos. La ocupación solo puede versar sobre
los animales silvestres.

2. Cosas inanimadas: el C.C habla de la invención o hallazgo; corresponde a la ocupación de cosas

inanimadas que NO pertenecen a nadie-las conchas que se arrojan al mar, como piedras o conchas NO
dan señales de dominio anterior. Pero el artículo 704 indica que el que halle o descubra alguna cosa que
por su naturaleza manifieste haber estado bajo dominio anterior deberá ponerla a disposición de su
dueño. Si el dueño es desconocido o no apareciere, se reputara la cosa como vacante o mostrenca
según el caso. Aquí no hay ocupación porque hay vestigio de dominio y la ley indica que debe buscarse a
su dueño.

Hay otra forma de hallazgo: el descubrimiento. Se habla de tesoro; la ley indica que tesoro es la moneda
o joyas y otros efectos preciosos que, elaborados por el hombre, sin que haya indicio de su dueño. El
tesoro siempre se conforma por bienes muebles.

Hay normas recientes que excluyen de la categoría de tesoro algunos bienes que se encuentran
escondidos o sepultados durante un buen tiempo, pero por tener o representar interés cultural o
artístico, histórico entran a formar parte del patrimonio cultural de la nación y no pueden ser de
dominio privado.

Si quien encuentra el tesoro es el dueño del predio, el tesoro es de él. Pero si lo encuentra quien no lo
es, la propiedad se reparte por partes iguales.

3. Bienes vacantes y mostrencos

-Vacantes: son los bienes inmuebles que se encuentran dentro del territorio respectivo a cargo de la
nación, sin dueño aparente o conocido.
- Mostrencos: son los bienes muebles que se hallen en el mismo caso.

Para ambas clases de bienes se requiere la declaratoria judicial y se logra a través de un proceso
regulado por el C.P.C-

4. Bienes vacantes y bienes baldíos: los bienes baldíos nunca han salido de la esfera de dominio del
Estado. No han tenido un dueño particular y pertenecen al Estado, el cual se los reserva para luego
adjudicarlos. Por ello se conocen como bienes fiscales adjudicables.

Los bienes vacantes si tuvieron dueño particular, solo que no se conoce. Esta clase de bienes NO se
pueden adquirir mediante la ocupación, ya que la ley los asigna a los bancos de tierra y al Fondo
Nacional Agrario. Los bienes baldíos SI pueden adquirirse por medio de la ocupación. La Jurisprudencia
del Consejo de Estado decía que el modo de adquisición de los bienes baldíos NO era la ocupación sino
la resolución de adjudicación. Pero en un decreto de 1988 se dijo que la resolución expedida por el
INCODER equivale al título traslaticio de dominio de tal forma que el modo es la ocupación. PERO en
1994 se cambió la posición respecto del modo, cuando la ley dijo que NO se podían ocupar los bienes
baldíos. Entonces, lo que configura el modo es la tradición que se da con el registro del acto
administrativo de adjudicación previo un tiempo mínimo de “posesión” pero en el entendido que NO
puede prescribirse un bien baldío.

La Accesión

La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce
o de lo que se junta a ella. Los productos de una cosa son frutos naturales o civiles. De tal forma que la
accesión puede darse o bien por producción o bien por unión.
Frutos naturales: son los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana. Los frutos naturales
de una cosa pertenecen al dueño de ella; sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por
un hecho del hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario.

Frutos civiles: son los precios, pensiones o cánones de arrendamiento o censo, y los intereses de
capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido. Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se
deben; y percibidos desde que se cobran.

Accesión por Unión: 2 o más cosas se juntan SIN que puedan separarse o si se separan se dañan. Tres
formas:

- Accesión de inmueble a inmueble.

- Accesión de mueble a inmueble
- Accesión de mueble a mueble

-Accesión de inmueble a inmueble: hay 4 fenómenos por medio de los cuales puede operar la figura:

1-Aluvión: aumento que recibe la ribera de un río por el lento e imperceptible retiro de aguas. Ese retiro
de agua tiene que ser de forma natural, no por acción del hombre y debe ser definitivo. Sin embargo el
decreto de 1974 establece que 30 mts después de que se termine el agua hacia la tierra es de uso
público.

2- Avulsión: es una acción de la naturaleza pero no se hace de forma lenta sino de forma intempestiva y
perceptible. Es un desplazamiento que hace una porción de suelo o terreno que accede a otro. El dueño
del terreno accedido, se hace dueño de la cosa transportada por la naturaleza, si dentro de 1 año
siguiente no es reclamada por su dueño.

3- Cambio de cauce: ej: cuando el río cambia definitivamente de cauce y la ley autoriza a los propietarios
de los predios ribereños para emprender las obras necesarias a fin de volver el río al cauce
acostumbrado.

4- Formación de islas: al formarse, se forma una corriente de agua que es de uso público, por lo que no
hay dominio sobre ella ni sobre la isla que se forme.

Hoy en día solo tiene aplicación el caso de la AVULSIÓN.

Accesión de mueble a inmueble: Surge con el trabajo humano. Puede presentarse por construcción o por
plantación, es decir, por vinculación a un predio, de un dueño, de materiales o semillas de otro dueño.
Es necesario que haya pluralidad de dueños y que no exista acuerdo entre ellos puesto que allí habría
contrato. Hipótesis:

- Se construye en terreno propio con materiales ajenos

- Se construye con materiales propios en terreno ajeno.

Ej: cuando se construye en terreno propio con materiales ajenos, el dueño del terreno se hace dueño de
la construcción, pero si el constructor actúo de buena fe, entonces debe el precio de los materiales al
verdadero dueño de éstos. Si actuó de mala fe, debe el precio de los materiales más los perjuicios
causados.
En la hipótesis de construcción con materiales propios en terreno ajeno, debe distinguirse si se trata con
el consentimiento del dueño del terreno de si se construyó SIN el consentimiento. Con relación a esta
hipótesis, algunos han hablado de un derecho real de superficie en donde hay derecho de dominio
dentro de un mismo terreno pero sobre 2 cosas diferentes. Así, el que construyo es dueño del edificio.

En Colombia, lo accesorio accede a lo principal, y aquí lo accesorio es lo construido y el dueño del

terreno puede:

- Indemnizar al constructor dependiendo de la buena o mala fe.

- Obligar al pago por parte de constructor del uso del terreno etc.

Accesión de mueble a mueble: opera bajo 3 modalidades:

- Adjunción: 2 cosas muebles, de diferentes dueños se juntan y no pueden separarse porque se

dañan. Hay un bien mueble principal y otro accesorio. El dueño del principal, se quedara con la cosa,
pero deberá pagar el valor del bien al dueño de la cosa accesoria.
- Especificación: La materia perteneciente a una persona, pero otra hace una obra con aquella como
cuando con uvas ajenas hago vino o con madera ajena construyo una caseta. Hay un solo bien, por
lo que se pone en duda su calidad de accesión.
- Mezcla

La tradición

Modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e
intención de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

Partes: deben concurrir 2 sujetos, capaces y que consientan en la tradición, y debe existir el título
traslaticio que antecede al modo; (como el de venta, permuta, donación, etc. Se requiere, además, que
el título sea válido respecto de la persona a quien se confiere. Así el título de donación irrevocable no
transfiere el dominio entre cónyuges).

-Tradente: persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa entregada por él.
-Adquirente: persona que por la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre.

Pueden entregar y recibir a nombre del dueño sus mandatarios o sus representantes legales. En las
ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor, en pública subasta, la
persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.

La tradición hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el

respectivo mandante.

-Tradición a título gratuito como cuando es precedida por una donación

-Tradición a título oneroso cuando la antecede una venta o una permuta etc.

El error en la tradición: Tanto el tradente como el adquirente deben prestar su consentimiento, sin
vicios, es decir exento de dolo, fuerza o error. La ley solo menciona el error, pero de igual forma por
principios generales, la fuerza y el dolo no deben viciar el consentimiento.
El error puede recaer:

- Sobre la cosa: Acarrea nulidad de la tradición.

- Sobre la persona: Acarrea nulidad de la tradición. Se configuraría la figura del “pago de lo debido”
cuando se entrega la cosa por error a otra persona. Pero si el error recae por ejemplo en el nombre
la persona, no tiene mayor incidencia y la tradición es válida.

La entrega de la cosa

Bienes muebles: se requiere la entrega de la cosa. Modos:

1. Permitiéndole la aprehensión material de una cosa presente.

2. Mostrándosela.
3. Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa.
4. Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido.
5. Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier otro título no traslaticio de dominio;
y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc.

En el [Link] las modalidades de entrega son:

1. La transmisión del conocimiento de embarque, carta de porte o factura, durante el transporte de

mercaderías por tierra, agua o aire;
2. Por fijación que hace el comprador, de su marca en las mercaderías compradas, con conocimiento del
vendedor;
3. Por la expedición que hace el vendedor de las mercancías al domicilio del comprador.

En el caso de vehículos automotores.

C.C: el vehículo automotor es un bien mueble y por ende, se perfecciona cuando hay acuerdo entre la
cosa y el precio. La entrega del vehículo puede darse por medio de la entrega material de la cosa, o la
llave (simoblica).

[Link]: el contrato de venta según el [Link] es consensual pero la tradición del vehículo tiene una
regulación diferente: habla de inscripción del título que se efectúa ante el funcionario y en la forma que
determinen las disposiciones legales vigentes. Con la expedición del Nuevo Código Nacional de Tránsito
de 2002 se reglamento la tradición de los vehículos automotores tanto en materia civil como comercial y
habla de la inscripción por medio de la cual se adquiere el dominio del vehículo, de tal forma que, como
lo había dicho la CSJ, la tradición de un bien como un vehículo no se perfecciona con la entrega del
mismo sino con la inscripción. Pero además en materia comercial, sí se requiere si posterior entrega
como parte para que la tradición se entienda realizada.

Tradición de derechos personales

Se verifica por la entrega del título, hecha por el cedente al cesionario. Ej: yo, cedente, transfiero el
documento donde constan las obligaciones a cargo del deudor, a mi cesionario. Sobre la tradición de los
que no consten en documentos, la entrega puede ser simbólica como cuando, estamos frente a un
contrato verbal, y el acreedor elabora un documento en donde autoriza expresamente a tener como
acreedor parcial o total a X persona.

Ahora bien, frente al deudor en la cesión de crédito, es necesario que la cesión haya sido notificada al
deudor, por ejemplo la notificación personal del 315 puesto que si no se hace así el deudor no tiene por
qué entenderse con el cesionario.

Tradición de bienes inmuebles

Se perfecciona con la inscripción del título en la oficina de registro de instrumentos públicos.

La venta de un bien inmueble es solemne por requerir la escritura pública y a su vez, la transferencia de
dominio de ese bien inmueble, como sabemos, no la da la venta, sino que requiere la inscripción de la
escritura en el respectivo registro. De tal forma que si yo vendo mi casa pero no inscribo la escritura en
el registro, sigo siendo dueño AUN cuando haya hecho entrega material de la casa.

[Link]: inscripción del título en la respectiva oficina + entrega material de la cosa.

Tradición hecha por quien NO es dueño

La regla general es que la posesión sea hecha por quien es dueño. Pero si se hace la tradición por quien
NO es dueño, otorga la posesión de la cosa a quien la recibe y entonces ejerce actos de señor y dueño
para prescribir la cosa, de buena fe, porque no reconoce dominio ajeno. Y la ratificación posterior de
esta operación cuasi – tradición, valida la tradición e forma retroactiva desde el momento en que se
entregó la cosa.

Adquisición del propietario aparente. La ley tiene un espíritu de protección respecto a las personas que
actúan de buena fe. Quien haya comprado una cosa mueble en feria, tienda, almacén no estará obligado
a devolverla al verdadero dueño, sino cuando éste le reembolse lo que ha dado por ella y le reconozca
además las mejoras hechas: al verdadero dueño le corresponde volver a pagar la cosa.

De lo anterior se tiene que una persona va a una tienda a comprar X objeto, con la certeza y seguridad
que está comprando al verdadero dueño – la tienda – y entonces esa buena fe se materializa con la
compra y comete un error común invencible y por ende, como dice la CJS, error que crea derecho. Es
decir, el hombre que compra en la tienda actúa con buena fe cualificada.

Momento para exigir la tradición de la cosa

Regla general: la tradición se hace cuando sea exigible la obligación de trasferir el dominio, ej: en una
venta de un bien mueble las partes acuerdan precio y cosa. Se hace inmediatamente cuando el título
está perfeccionado.

Excepción: La tradición puede ser un acto sometido a una modalidad (plazo o término). La tradición
puede estar sometida a:

-Condición suspensiva: suspende la transferencia

-Condición resolutoria: extingue el derecho de dominio, como cuando yo le digo a X que le transfiero la
propiedad de mi carro, pero si se llega a ir a Europa, me lo debe restituir.
Se protege la buena fe de los 3°: si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena a tercero de buena fe, la acción reivindicatoria no opera. El 3° que adquiere el
bien NO conoce sobre la condición a la que pende la tradición. La buena fe se presume, por lo que
habría que probar que ese tercero si conocía de la condición.

La norma también tiene aplicación para los bienes inmuebles, cuando indica que quien debe un
inmueble bajo condición, lo enajena, o lo grava con hipoteca o servidumbre, no podrá resolverse la
enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en el respectivo título INSCRITO o que
figure en escritura pública, puesto que ello desvirtúa la buena fe.

Tradición suspendida por orden judicial: ej: por medio de demanda, se decreta el embargo judicial del
crédito a favor de una persona que ha sido demandada en un proceso ejecutivo, porque queda ese
crédito como parte de garantía para el pago de la deuda por la que ha sido demandado.

Pacto de reserva de dominio: implica que se suspende el derecho de dominio para el comprador hasta el
día en que pague la totalidad del precio por ejemplo de la venta.

Hoy en día la reserva de dominio tiene vigencia para bienes muebles, y para los bienes inmuebles
quedaba en pie la solución alternativa en cabeza del vendedor que no recibe su pago.

Características:

- Sólo tiene validez para bienes muebles.

- Debe ser expresa. Es un elemento accidental del contrato
- Es una condición suspensiva para el comprador y es resolutoria para el vendedor. Cuando hay pago,
el derecho nace para el comprador y el vendedor lo pierde.
- Una vez haya pago el derecho, se presume, se adquiere de pleno y en efecto retroactivo.
- Con la entrega sin el pago total, no se genera posesión sino mera tenencia.

[Link]: se admite la reserva de dominio sobre bienes muebles, así como sobre bienes inmuebles. Pero
cuando la reserva de dominio recaiga sobre bienes muebles se requiere que ese mueble sea:

- Singular: Es decir, YO no puedo pactar una reserva de dominio sobre una universalidad.
- No fungible: No tiene sentido aplicar el pacto a un bien fungible o consumible
- Que el bien NO esté destinado a la reventa que es un acto típicamente comercial

En ambos campos, civil y comercial, implica una condición expresa, debe ser objeto de registro en el
mismo título o como pacto accesorio posterior, pero debe estar registrado. Cuando hay pacto de reserva
de dominio surgen obligaciones especiales para el vendedor como el comprador. Así, para el vendedor,
deberá responder por la existencia de repuestos y mantenimiento del bien objeto de la venta. Es una
obligación de seguridad o garantía. Pero además, la obligación de expedir la constancia de pago; Para el
comprador por ejemplo, surge la obligación de no cambiar el sitio de localización del bien, sin previo
consentimiento del deudor, no ejercer actos anormales sobre la cosa y no puede ejercer actos de
disposición.

La prescripción

La prescripción implica adquirir el dominio con fundamento en el fenómeno jurídico de la posesión.

Hablamos aquí de la prescripción adquisitiva.
Reglas aplicables a los 2 tipos de prescripción:

1. La prescripción debe ser alegada: de oficio no puede decretarse la prescripción.

2. Solo es posible la renuncia a la prescripción cuando se ha cumplido: No vale estipular por ej en un

cheque que el que se obliga, renuncia a la prescripción extintiva. Otra cosa si sucede, cuando se ha ya
verificado la prescripción y el deudor aún así paga en donde hay una renuncia expresa a la prescripción.

3. Quien renuncia debe ser capaz de ejercer actos de enajenación

4. No es oponible al FIADOR la prescripción renunciada por el deudor principal: Si el deudor NO dice

nada, el fiador puede señalar que hubo prescripción de la obligación.

Igual ocurre con la acción oblicua. Los acreedores pueden alegar que su deudor cumplió con término de
prescripción adquisitiva de un bien, para iniciar el proceso de pertenencia, puesto que se suma a la
prenda general. Aún cuando el deudor NO diga nada.

5. Las normas sobre prescripción son de orden público y por ende no son objeto de derogación, o
modificación por las partes.

La posesión (fundamento de la prescripción adquisitiva)

La posesión es la “tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y dueño”. Quien posea la cosa,
se presume como dueño de la misma – presunción legal.

La posesión es un derecho (al ser una situación de hecho amparada por las normas jurídicas); real (por
ser un derecho que recae sobre una cosa específica y se hace valer erga omnes) y transitorio (por cuanto
puede derivar en propiedad o porque se acaba, por ejemplo cuando prospere la reivindicación de la
cosa)

Otros dicen que es un interés jurídicamente tutelable.

Implica 2 elementos:

- Objetivo: implica la manipulación y uso efectivo de la cosa. Explotar la cosa.

- Subjetivo: Se refiere a que esa tenencia de la cosa se haga con ánimo de dueño; esto es, que no se
reconoce un derecho mejor sobre la cosa

En la mera tenencia, se tienen actos positivos de la cosa, o la esfera de custodia de la misma pero se
carece del animus de ser dueño: porque el comodatario, el depositario, reconocen que esa cosa que
tienen bajo su poder es propiedad de otra persona y ello excluye la posesión.

El “animus” puede implicar el conocimiento de que el bien es ajeno o no lo es. Pero aún así actúa como
si se fuera el dueño en ambos casos, o sea, que desconoce, bien sea de buena o mala fe, el derecho
ajeno.

No puede considerarse poseedor a aquella persona que carece de capacidad de adquirir del dominio
como un incapaz absoluto. Los menores adultos pueden ser poseedores en algunos casos.
Hay relaciones posesorias que no generan prescripción como la del arrendatario, la del depositario y
ellos son los meros tenedores.

Diferencias entre la posesión y el derecho de dominio

- El dominio entraña un vínculo de derecho desde su comienzo: por su parte la posesión implica una
relación de hecho.
- El dominio requiere un título y un modo. En la posesión, no se requiere un título siempre, como
ocurre con el poseedor irregular. Y en la posesión no hay un modo.
- El dominio se protege con la acción reivindicatoria, al paso que la posesión, con acciones posesorias
y, excepcionalmente, se le concede acción reivindicatoria frente al acreedor regular.
- La prueba del dominio es distinta a la prueba de a posesión.

Clases de posesión.

1. Posesión regular: posesión que deriva de la existencia de un justo título y de la buena fe del
poseedor. La posesión regular genera la prescripción ordinaria. El poseedor regular requiere tener
buena fe, pero se trata de una buena fe inicial, no se requiere la permanencia de la buena fe en
todo el tiempo que transcurra.

En cuanto al justo título hace referencia a que la tenencia de la cosa, debe provenir de un título
traslaticio de dominio, como ocurre con una venta, una permuta o una donación. Los
pronunciamientos judiciales que ponen fin a una comunidad sobre una cosa son declarativos de un
derecho pero NO constitutivos del mismo o traslaticios.

El C.C menciona títulos NO justos:

- El título falsificado: por ejemplo cuando X suplanta a Y para vender el carro.

- El mandatario o representante legal falso o que no tiene poder de representación crea un título no
justo: por ejemplo, vendo la casa de X diciendo que soy su apoderado Sin serlo.
- Siempre que el título adolezca de vicio de nulidad: bien sea relativa o absoluta.

La buena fe: la buena fe del poseedor implica tener la conciencia y actuar determinado en ella que su
posesión proviene de un justo título legal.

No se requiere que la buena fe permanezca durante todo el tiempo que perdure la posesión, sino que
sea inicial. En el momento en que se apodere del bien, debe actuar con buena fe.

Hay casos en donde se presume la mala fe: es el caso por ejemplo en que existe un título de mera
tenencia y el poseedor se aprovecha de esa situación. El hecho de que exista ese título hace presumir la
mala fe.

2. Posesión irregular: no se tiene un título justo (violencia) o cuando haya mala fe. Esta clase de posesión
computa el término de prescripción extraordinaria. La prescripción en estos casos es de 20 años tanto
para muebles como inmuebles.

Pueden ejercer acciones posesorias y pedir mejoras pero la acción reivindicatoria o publiciana solo se
reserva para poseedores regulares.
La violencia se predica de quien es el dueño, poseedor y tenedor de la cosa, por lo que solo ellos pueden
alegarla para efectos policivos o judiciales. La otra hipótesis es la posesión clandestina la cual se ejerce
ocultándola respecto de quien tiene derecho sobre la cosa, llámese dueño, arrendatario, poseedor etc.
la clandestinidad debe permanecer, o aparecer en cualquier momento, a diferencia de lo que ocurre con
la violencia.

La mera tenencia: Se distingue la mera tenencia de la posesión.

La mera tenencia implica tener en poder una cosa específica a nombre de otra persona, sin el “animus”.
Se predica del arrendatario, del acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario y en general, toda
aquella persona que reconoce un derecho de dominio ajeno.

Se trata de una tenencia precaria, no se tiene facultad de disposición, enajenación, sino una función de
administración de la cosa. La mera tenencia puede tener origen en un derecho real o en un derecho
personal.

El usufructuario por ejemplo, con respecto a la cosa que tiene bajo su poder, es mero tenedor, lo mismo
del usuario o habitador respecto a la cosa objeto del uso o habitación, pues reconoce el dominio del
nudo propietario. Es bueno tener claro que el usufructuario puede ser dueño o poseedor del derecho
que posee (¿?) por su parte en cuanto al derecho personal, el arrendatario, el depositario son ejemplos
de esta clase de origen de la mera tenencia.

El origen de la posesión

-Posesión sobre un bien de forma originaria: no hay un antecesor poseedor, como cuando el invasor
entra al terreno por medio de violencia y empieza a poseer.

-Posesión sobre un bien de forma derivada: puede una persona asumir posesión de una cosa, a partir de
la posesión de alguien que la estuvo poseyendo antes. Es la llamada posesión por sucesión que puede
darse tanto por acto entre vivos o bien por razones de sucesión por causa de muerte.

En cuanto a la posesión de la herencia podemos hablar de la posesión legal, posesión efectiva y la

posesión definitiva. La posesión legal de la herencia es una ficción, porque no se predica de un bien
específico sino sobre una universalidad, a partir de la muerte del causante y en cabeza de un heredero.
Es una posesión ficticia que NO habilita a disponer de los bienes.

Presunciones en materia de prescripción y ficciones

La mayoría son presunciones legales, o que admiten prueba en contrario:

- El poseedor es reputado dueño mientras no exista una persona que desvirtúe esa calidad.
- La buena fe se presume, salvo en los casos en que la ley disponga lo contrario.
- Si alguien prueba haber poseído inicialmente y luego prueba haber poseído hasta la fecha, se
presume la posesión en el periodo intermedio

En cuanto a las ficciones en materia de posesión podemos mencionar la que señala que “cada uno de los
partícipes de una cosa que esta pro – indiviso, se entenderá haber poseído exclusivamente la parte que
por la división le cupiera, durante todo el tiempo que duro la indivisión”; o bien “nunca fue poseedor
quien repudió la herencia”.
 La prescripción adquisitiva

También se conoce como USUCAPION Y se entiende como modo de adquirir el dominio originario, en el
sentido que el poseedor NO deriva su derecho de nadie, en virtud de la posesión ejercida sobre una
cosa, que está dentro del comercio, por un determinado lapso de tiempo, de acuerdo con la ley.

Cosas no prescriptibles. La regla general es que todas las cosas que están en el comercio o tráfico
jurídico son prescriptibles. La excepción es el conjunto de cosas NO prescriptibles. No se pueden adquirir
por medio de la prescripción adquisitiva:

- Las que no son aptas por su naturaleza para ser apropiadas como el rio magdalena.
- Las cosas indeterminadas o no especificadas.
- Los bienes de uso público, los bienes fiscales propiamente dichos. Además el C.P.C indica que no se
puede demandar en proceso de pertenencia a las entidades de derecho público
- Los derechos personales.

El tiempo en la prescripción adquisitiva

Ordinaria: bienes muebles (3 años) y bienes inmuebles (5 años a partir de 2002; Antes de 10 años);

Extraordinaria: el tiempo es el mismo para ambas clases de bienes 20 años (pero con la ley de 2002, se
redujo a 10 y hay un régimen por el cual un poseedor puede acogerse a una u otra ley según le
convenga pero si acoge la segunda empieza a contarse el tiempo desde que la nueva ley entró en
vigencia.)

Prescripción agraria: el tiempo es de 5 años.

Pero la ley regula eventos jurídicos que afectan la contabilización de los términos. Son:

1. Suma de posesiones: se le otorga a un poseedor la facultad de sumar o añadir al tiempo de su propia

posesión, el tiempo de la posesión de su [Link]:

- Existencia de un vínculo jurídico

- Las posesiones que se pretende sumar deben ser ininterrumpidas: Se tiene que hacer en orden
cronológico de atrás hacia adelante empezando por la posesión propia.
- Si se trata de bienes inmuebles, para efectos de declarar la pertenencia con posesiones sumadas, se
requiere citar a esos antecesores al proceso

Las posesiones que se suman se adquieren con sus calidades y vicios. Por lo que si llega un poseedor
regular, y quiere sumar una posesión inmediatamente anterior, pero ésta es irregular, la propia posesión
se convierte en irregular.

2. Interrupción de la posesión: puede darse de forma natural o civil. Cuando hablamos de interrupción
natural, se da por los siguientes eventos:

- Cuando se hace imposible ejercer actos de posesión, pero sin que se haya perdido la tenencia de la
cosa, como cuando el terreno se inunda por la ola invernal.
- Cuando otra persona haya entrado en posesión de la cosa. En este caso se pierde todo el tiempo
transcurrido, salvo, cuando la posesión se recobre por medio de las acciones posesorias, en donde
se entiende que nunca hubo interrupción.

Con relación a la interrupción civil se presenta cuando se radica la demanda y se acepta en el reparto,
siempre que el auto admisorio de la demanda se notifique al demandado dentro de los 120 días
siguientes a la fecha en que se notificó el auto admisorio para la parte demandante. Para algunos, en la
interrupción civil natural no se vuelve a empezar desde cero, sino se descuenta el tiempo.

3. Suspensión de la prescripción: fenómeno exclusivo para la prescripción ordinaria. Por ello el C.C indica
que la prescripción ordinaria puede suspenderse sin extinguirse. Una vez desaparezca la causal de
suspensión se continua con el tiempo ya poseído, sin que se vuelva a contar desde cero, como ocurre
con la interrupción. La figura de la suspensión se da en la ley para proteger a ciertas personas que están
en condiciones de inferioridad, como ocurre con los interdictos, los menores, los dementes. De tal forma
que si el interdicto por disipación o si el menor alcanza la mayoría de edad se sigue contabilizando el
término que se llevaba

Prescripción agraria: bien agrario es el que está en zona rural y sobre el cual se ejercen actos
agropecuarios o de cultivos.

Nace con la Ley de tierras de 1936 modificada en 1973. Dicen estas normas que se instituye una
prescripción a favor de quien posee, CREYENDO DE BUENA FE, que se trata de terrenos BALDIOS,
durante un periodo de 5 AÑOS, ejerciendo actos de explotación económica ininterrumpidos y pacíficos
sobre los terrenos mencionados.

En la prescripción agraria, la posesión requiere actos de explotación económica, tales como cultivos,
edificaciones, cerramientos, ganados etc. No puede haber prescripción agraria con un poseedor de mala
fe. Esa buena fe, implica que llega el poseedor a un terreno que NO HA SIDO EXPLOTADO y por ello cree
fundadamente que es baldío. Si el terreno tiene signos de explotación no es un terreno baldío y por
ende se excluye de prescripción agraria.

Otro caso donde se exige la prueba de explotación económica sobre el bien, es el caso de los comuneros
en donde, la ley permite que un comunero prescriba con respecto a los otros comuneros si hay
exclusividad en la posesión y en la explotación económica. Siempre, claro que no haya habido pacto
entre los comuneros pues eso desnaturaliza la institución de la posesión. El tiempo es de 10 años puesto
que se trata de prescripción extraordinaria, ya que no hay buena fe.

EL DERECHO DE PROPIEDAD O DE DOMINIO

El derecho de dominio es aquél que se ejerce sobre una cosa para usar, gozar y disponer de ella, no
siendo contra le ley o contra derecho ajeno. La propiedad como todo derecho NO es absoluta.

Atributos del Derecho de propiedad: el derecho de propiedad otorga 3 facultades uis utendi, ius fruendi
e ius abutendi y contiene atributos que son el de la exclusividad, perpetuidad y absolutismo.

1. Derecho de dominio como derecho exclusivo: propio de quienes ostentan la calidad de propietarios o
dueños de la cosa. Lo exclusivo implica que sólo el o los dueños de la cosa pueden usarla, disponer de
ella, explotarla, destruirla etc.
2. Derecho de dominio como derecho perpetuo: dura por el tiempo en que dure la cosa. El derecho del
propietario NO se extingue por el paso del tiempo, lo cual no aplica para los casos de la posesión en
donde el tiempo si tiene incidencia. Lo que ocurre es que hoy en día las figuras de la expropiación, o de
la extinción de dominio atacan a los dueños que no explotan o no usan sus propiedades, así como la
expropiación de aguas privadas por no usarlas en determinado tiempo.

3. Derecho de dominio como derecho absoluto: Hoy en día, no hay derecho absoluto, incluso está mal
dicho: “la más absoluta” y las concepciones sobre función social de la propiedad, Estado Social de
Derecho, Interés general dejan sin piso la noción de una propiedad ilimitada.

Limitaciones del derecho de dominio

La propiedad llega hasta donde empieza el derecho del otro o hasta donde la ley lo permite. Una ley por
ejemplo de urbanismo, protectora del espacio público que limite ciertas actuaciones sobre la cosa que
se tiene en propiedad, en el fondo, hace que el derecho de propiedad no sea absoluto sino relativo.

También en la expropiación se debe proteger el derecho del predio o bien que se expropia, otorgándole
una justa indemnización, porque ya no existe la expropiación por razones de equidad.

En 1936 se dijo que la propiedad privada era una función social que implicaba obligaciones para con la
comunidad y la sociedad. La tesis de la función social de la propiedad fue diseñada en gran parte por
LEON DUGUIT y él concebía al propietario como un funcionario social, y mientras ese funcionario
aportara al interés general, merecía protección de la ley.

Pero la propiedad además de ser una función social, también es una función ecológica y esto tiene que
ver con que la propiedad contribuya a una sostenibilidad ecológica, social y económica.

Abuso del derecho: ej: quien cava un pozo en su propio terreno afectando derecho del propietario del
terreno de al lado. En ese caso, debe cerrar el pozo. El que comete abuso del derecho en realidad, no
comete un acto ilegal, ni siquiera culpable sino que se excede en el ejercicio del derecho. Generalmente
el acto abusivo se comete por culpa o dolo, pero no necesariamente debe ser así. Cuando hay perjuicios
en el abuso de un derecho hay lugar, en muchas ocasiones a responsabilidad civil bien sea contractual o
extracontractual.

Propiedad horizontal o código de policía. Cuando ciertos actos de vecinos causan perjuicio a otros hay
lugar a responsabilidad civil como por ejemplo cuando yo estoy construyendo un altillo en mi casa y me
tiro la pared del vecino.

Clases de Propiedad

La forma más común del derecho de propiedad se da cuando una persona es titular de ese derecho
sobre un bien en específico. Pero hay variaciones:

1-Copropiedad: la cosa pertenece a dos o más, se trata de una comunidad, cada quien tiene una parte
del bien. El copropietario debe aportar para los gastos de la comunidad en proporción a la cuota que le
corresponda, y tiene derecho a disponer de su cuota pero no a disponer materialmente de alguna parte
del bien, por lo que puede vender o ceder su cuota.
Nadie está obligado a permanecer en estado de indivisión, salvo que éste se haya pactado por un
término máximo de 5 años.

En caso de vender una parte material del bien, estaría vendiendo cosa ajena, cuyo saneamiento vendría
siendo que en la división del bien le hubiese correspondido la parte que vendió, recordándose que la
adjudicación opera de forma retroactiva referida a la posesión de cada parte que le fue adjudicada.

Esa comunidad puede surgir cuando por ejemplo muere una persona y deja un bien para varios
herederos; pero también puede darse la comunidad cuando se efectúa la tradición a favor de varias
personas a la vez, quedando todas titulares de derecho de dominio.

La copropiedad finaliza cuando todas las cuotas de todos los comuneros pasan a la cabeza de uno solo
de ellos; o por la división del bien común por voluntad de los comuneros o por disposición judicial y
también por la destrucción de la cosa común.

2- Propiedad horizontal: concurren derechos de propiedad exclusiva sobre bienes privados con derechos
de propiedad sobre bienes comunes. Se aplica a los conjuntos residenciales, condominios en donde los
pasillos, ascensores, las escaleras por ejemplo son bienes comunes.

Debe existir un reglamento de propiedad horizontal que debe incluirse en una escritura pública y tiene
como contenido por ejemplo la individualización del terreno con su nomenclatura, área y linderos;
identificación de unidades privadas, órganos de administración.

Bienes comunes esenciales y no esenciales. Los primeros involucran la existencia y mantenimiento del
edificio o del conjunto. Los bienes esenciales son indivisibles, inalienables e inembargables.

3- Patrimonio de familia: es inembargable, imprescriptible, no gravable con censo, hipoteca o prenda e

inenajenable. Surge como protección al núcleo familiar y para la protección a la vivienda digna de cada
uno de los miembros de ésta. Se puede constituir patrimonio familiar sobre bienes que estén libre de
todo gravamen y cuyo valor no sobrepase los 200 SMLV y también se da entre compañeros
permanentes y para su constitución también se acude a un proceso ante el juez de familia quien ordena
emplazar a acreedores e interesados y la sentencia ordena inscripción en la oficina de registro.

4- Propiedad intelectual: recae sobre bienes incorporales y se manifiesta en dos formas: la propiedad
industrial y los derechos de autor.

5- Propiedad compartida. Se trata de otras formas de propiedad que son la propiedad comunitaria o
colectiva y la propiedad solidaria. La primera va dirigida ciertos grupos marginados de las ciudades como
grupos étnicos, indígenas quienes tienen un estilo de vida propio y una cultura propia que deben
conservar. La propiedad solidaria hace referencia a las acciones del Estado para promover la
participación de grupos minoritarios al acceso de la propiedad como los agricultores y tiene que ver con
la función social de la propiedad.

De la Propiedad Fiduciaria

Es una modalidad y a la vez una limitación al derecho de dominio. Dice el C.C que la propiedad fiduciaria
es aquella que está sujeta a un gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una
condición resolutoria porque hace perder o extingue el derecho que se tenía. También se le conoce
como fideicomiso.
Puede recaer sobre toda clase de bienes, raíces, muebles, especie, universalidades, pero no puede
recaer sobre géneros. Cuando recaiga sobre un bien inmueble debe hacerse una escritura pública y
registrarse en la oficina de instrumentos públicos para efectos de constitución del gravamen.

La propiedad fiduciaria es inembargable y para poder gravar el bien objeto de la propiedad fiduciaria
requiere autorización judicial.

Sujetos en la propiedad fiduciaria:

- El constituyente: crea la propiedad fiduciaria

- El propietario fiduciario: adquiere el derecho de dominio mientras se cumple la condición
resolutoria. El propietario fiduciario tiene los mismos derechos y obligaciones que el usufructuario.
- Beneficiario: A quien se transmite la propiedad una vez se verifique la condición. La condición para
esta persona es suspensiva, porque cuando se verifique adquiere el derecho de propiedad.

Ejemplo: X transfiere el dominio de un carro a Y, diciéndole que si se llega a casar, debe transferirlo a Z.

El fiduciario puede enajenar la propiedad pero quien adquiere el bien lo recibe con el gravamen. El
fiduciario tiene las facultades propias de todo propietario poder arrendarlo, o darlo en usufructo por
ejemplo. El fiduciario tiene la obligación de conservar la cosa y realizar todos los gastos necesarios para
conservar la cosa y tiene la obligación de transferir el bien a quien figure como beneficiario, el cual,
puede o no existir al momento de la constitución de la propiedad fiduciaria, como cuando se dice que el
beneficiario será el hijo menor de mi hermano etc.

Con relación a la extinción de la propiedad fiduciaria podemos mencionar las causales:

- Por la destrucción de la cosa

- Porque nunca se verifico la condición
- Por la restitución del bien

Con relación a la FIDUCIA en derecho COMERCIAL nos remitimos a lo dicho en la parte de derecho
comercial.

El Derecho de Usufructo

Es la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirla a su nudo
propietario o dueño. El usufructo recae sobre bienes NO consumibles o no fungibles, porque si recae
sobre bienes consumibles estriamos ante un mutuo en donde yo restituyo bienes de igual género en las
mismas calidades y cantidades.

Cuando se constituye el derecho de usufructo concurren 2 derechos reales sobre el mismo bien: el
derecho sobre el bien del nudo propietario y el derecho de goce sobre el bien del usufructuario.

El nudo propietario conserva su facultad de disposición. El usufructuario goza de la cosa, durante el

término en que dura el usufructo. NO hay comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario
porque no ejercen el mismo derecho sobre el bien. El usufructuario tiene derecho a percibir los frutos
que otorgue la cosa, por lo que puede arrendar el bien.
Como el nudo propietario no ha perdido su facultad de disposición, éste puede enajenar el bien
gravándolo o vendiéndolo pero el derecho del usufructuario se respeta a pesar de esos actos
dispositivos mientras dure el usufructo. En cuanto a la prenda sólo se admite la prenda sin tenencia. Se
puede donar mi derecho de usufructo o los acreedores pueden embargar mi derecho sobre usufructo.

Constitución del usufructo: puede provenir de un acto de autonomía privada o por virtud de orden legal.

Puede prescribirse porque la ley indica que la prescripción adquisitiva da lugar a obtener no sólo el
dominio sino todos los derechos reales de propiedad. Cualquier usufructo que se pretenda constituir
sobre un bien inmueble debe hacerse por escritura pública inscrita en la oficina de registro de
instrumentos públicos. Si se constituye un usufructo que no se registra, debe tener efecto sobre las
partes, el tercero de buena fe que adquiera el bien, no tiene por qué respetar el usufructo.

Características del Usufructo

- Es un derecho que se limita en el tiempo. Si no se expresa el tiempo, debe entenderse que fue
constituido para que se dé durante la vida del usufructuario. El usufructo termina con la muerte del
usufructuario.
- La ley NO permite el usufructo sucesivo ejercido por 2 o más personas. Pero sí permite que se
constituya a favor de 2 o más usufructuarios de forma simultánea una especie de comunidad de
usufructuarios. Cuando estamos frente a este caso, los comuneros tienen derecho a acrecimiento
sobre la cuota de quienes falten.
- El usufructuario tiene derecho a ejercer el derecho de retención cuando el nudo propietario le debe
alguna indemnización que tenga relación directa sobre la cosa que se retiene.

Obligaciones del usufructuario

- Prestar caución de conservación y restitución, salvo cuando el que otorga el usufructuario lo exime
de esa responsabilidad o cuando se da en el usufructo legal que tienen los padres sobre los bienes
de los menores hijos.
- Conservar la forma y sustancia de la cosa sobre la cual se ejerce el usufructo. Responde por culpa
leve; el usufructo es un contrato que otorga un derecho que beneficia a las 2 partes y por ende el
deudor solo debe actuar con diligencia ordinaria.
- Todos los gastos ordinarios, sean de conservación o mejoramiento de la cosa corresponden al
usufructuario
- Restitución del bien con los frutos pendientes.

Obligación de saneamiento. El nudo propietario está obligado a salir en defensa del usufructuario en
caso de que por algún motivo pueda ejercer su derecho de usufructo por causa imputable a él. Ej: los
vicios de la cosa, o bien, cuando un tercero disputa un mejor derecho sobre la cosa.

Causas por las que se extingue el usufructo:

- Por la muerte del usufructuario.

- Por vencimiento del plazo
- Por la resolución del derecho del nudo propietario. Como cuando el propietario del bien ha
celebrado una venta pero con pacto de retroventa y el pacto se hace efectivo después de constituir
el usufructo.
- Por renuncia del usufructuario
- Por destrucción de la cosa
- Por confusión que se da cuando el usufructuario se convierte en el nudo propietario como ocurre en
los casos de sucesiones.

El usufructo y el derecho de uso y habitación

Dice la ley que el USO es la facultad de gozar una parte limitada de las utilidades y productos de una
cosa. Cuando el uso se refiere a la posibilidad de morar sobre un bien inmueble se genera HABITACIÓN.
Estos dos derechos son usufructos limitados, puesto que:

- Se constituyen a la consideración de la persona y por ende son intransmisibles e inembargables.

Esta es una diferencia con el usufructo.
- El uso y habitación no permiten servirse de la cosa, arrendarla para percibir frutos civiles.
- El uso y habitación operan contractualmente pero no legalmente.

Pero HOY EN DIA estas figuras están en desuso porque por ejemplo quien quiera dar una cosa a una
persona para que la use o habite en ella, pues acude a la figura del comodato, la cual no requiere
tradición al no constituirse un derecho real.

De las servidumbres

La servidumbre predial o simple servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de

otro predio de distinto dueño. El espíritu de las servidumbres no es otro que el permitir una racional
explotación y utilización de los predios.

Características

1. Existencia de 2 predios distintos y de distintos dueños: Las servidumbres solo son posibles cuando se
predican sobe bienes inmuebles. Entre esos dos inmuebles, hay uno que sufre el gravamen – predio
sirviente – y otro que recibe el beneficio – predio dominante.

2. La servidumbre no entraña un derecho real puesto que está prevista para favorecer a un predio a
partir de un gravamen impuesto a otro predio. No se beneficia el dueño del predio dominante sino el
predio en sí mismo.

3. Inseparabilidad de las servidumbres. Las servidumbres son inseparables respecto de los predios a que
activa o pasivamente pertenecen. Es por esta razón que son accesorias y no es posible celebrar
contratos que tengan por objeto la servidumbre sin que se involucre el predio que las acoge.

4. Indivisibilidad: La servidumbre NO podrá aumentarse por el hecho de que el predio dominante se

divida. El gravamen sigue siendo igual sino que ahora beneficia a 2 predios. Igual ocurre cuando se trata
del predio sirviente en donde el gravamen lo soportan ahora 2 predios. En una copropiedad, para
imponer la servidumbre se requiere la autorización de todos los copropietarios.
Clasificación de las servidumbres

1. Servidumbres activas o pasivas: corresponden a quien soporta el gravamen y quien lo beneficia. Si se

trata de una servidumbre activa corresponderá al predio dominante y si es activa corresponde al predio
sirviente.

2. Servidumbre positiva: impone al propietario del predio sirviente la obligación de dejar HACER, como
es la de tránsito o la del acueducto.

3. Servidumbre negativa: implica al dueño del predio sirviente mantener una abstención como cuando
se compromete a NO construir una pared que pueda afectar la vista del predio dominante.

4. Servidumbre Continua: funciona sin la acción efectiva del hombre en ciertos momentos. Por ejemplo
es continua la servidumbre de acueducto; pero es discontinua la servidumbre de tránsito porque en
estos casos necesita que el hombre pase para hacerla efectiva.

5. Servidumbre aparente: se encuentra siempre a la vista como ocurre con la de tránsito cuando se hace
por una senda o por una puerta destinada a él. Por su parte es inaparente cuando no se aprecia por una
señal exterior como cuando la servidumbre de acueducto funciona de forma subterránea.

6. Servidumbre y Prescripción. Solo se permite prescribir una servidumbre siempre que sea aparente y
continua como cuando la de acueducto se hace de forma que se tenga cuenta de el por la vista en el
respectivo predio. Sobre esta clase de servidumbres, hay lugar a acciones posesorias.

7. Las servidumbres naturales. La única es la que se denomina descenso de aguas o de aguas lluvias en
donde no hay acción del hombre para que opere esa servidumbre.

8. Servidumbres legales: es una especie de expropiación y solo se pueden tener como servidumbres
legales las que se relacionen con el uso público y a la utilidad de los particulares. Como cuando se
requiera una servidumbre de acueducto que vaya a beneficiar a todos los miembros de una comunidad;
o la servidumbre legal de tránsito o de cerramiento. La servidumbre de aguas se tiene para tomar las
aguas.

9. Servidumbres mineras Dadas por el C. de Minas para aquellos casos en que se requieran imponer
gravámenes para permitir que se logre llevar a cabo la actividad minera en donde la mina es un predio
dominante.

El Derecho de Retención

Es una facultad que le da la ley a la persona que, teniendo una cosa ajena en su poder, a pesar de estar
obligada a su restitución, puede abstenerse de entregarla como medio de garantía de una obligación
relacionada con la misma cosa, que está a cargo del dueño de la cosa. Sus características son:

- Es un acto jurídico unilateral por parte de quien retiene la cosa, siempre que se haga dentro de los
parámetros que da la ley.
- Es un derecho de garantía frente a una obligación a cargo del dueño de la cosa
- La obligación que se pretende garantizar con la retención debe tener relación directa con la cosa
que se retiene. Ejemplo, cuando X recibe una cosa de Y en comodato; pero X tuvo que hacerle
 mejoras debido a que la cosa estaba deteriorándose. En ese caso se retiene la cosa hasta que se
pague la reparación.
- Nadie puede retener una cosa del deudor sin su consentimiento a modo de prenda, salvo cuando la
ley excepcionalmente lo permita.
- Es un derecho accesorio.

Titulares del derecho de retención. El C.C menciona los siguientes casos:

- Cuando se le debe indemnización al arrendatario.

- El arrendador tiene la facultad de retener los bienes muebles del arrendatario dentro del inmueble
para asegurar el pago de las rentas atrasadas. Pero aquí se discute porque realmente aquí el
arrendador no tiene tenencia de los bienes muebles del arrendatario. Lo que pasa es que a veces se
confunde por la posibilidad de pedir embargo y secuestro de los bienes muebles del deudor que
están en el inmueble arrendador.
- Comodatario
- Depositario
- Secuestre
- Mandatario
- Administrador de hoteles y posadas con respecto a los efectos del huésped.

Por su parte el [Link] establece algunos casos:

- En el contrato de transporte, el transportador puede retener el equipaje del deudor persona para
asegurar el valor del pasaje.
- Al agente
- Al comisionista
- A los almacenes generales de depósito

Oportunidad procesal. Se alega el derecho de retención en la contestación de la demanda.

De la acción Reivindicatoria

Es la acción de la cual se vale el propietario de una cosa para recobrar la posesión de la misma que ha
perdido. Esta figura se permite excepcionalmente para los casos de la posesión regular – acción
publiciana – y además para los titulares de otros derechos reales.

Uno de los atributos del derecho real es la persecución y se concreta por medio de la acción
reivindicatoria.

Legitimados: El propietario pleno de la cosa, nudo propietario, propietario fiduciario, El poseedor

regular que ha perdido su posesión, siempre que la acción NO se dirija contra el dueño de la cosa o a
una persona con mejor derecho, El usufructuario, el habitador o usuario de la cosa y El copropietario.

Sujeto pasivo de la acción reivindicatoria: se dirige contra el actual poseedor de la cosa

independientemente de si se trata de un poseedor regular o irregular. Cuando pretendo retomar la
posesión por parte de quien solo es mero tenedor de mi cosa, me puedo valer de otras figuras como la
de restitución de tenencia o restitución del bien inmueble arrendado.

El mero tenedor puede tener la cosa a nombre de un poseedor y tendrá que indicar cuál es ese
poseedor, para que pueda proceder la acción reivindicatoria.

Acción Reivindicatoria contra el que enajenó la cosa

El dueño de una cosa intenta ejercer la acción reivindicatoria frente al poseedor, pero se da cuenta que
éste ha enajenado la cosa. La ley autoriza para que el dueño reivindique lo que el enajenante –
poseedor, recibió por la cosa por parte del adquirente y en el evento en que haya mala fe, se solicitan
perjuicios. Aquí se tiene como una acción reivindicatoria ficta por cuanto no se dirige a recuperar la
posesión.

Objeto de la acción reivindicatoria

1. Los bienes corporales – sean muebles o inmuebles – y los bienes incorporales tales como “derechos”
con el principal requisito que estén plenamente identificados. Todo esto con excepción a los casos de
protección a la buena fe, como el tercero de buena fe que adquiere una cosa mueble en feria o tienda.
El comprador debe restituir la cosa al verdadero dueño, sólo cuando éste le reembolse lo que aquél tuvo
que pagar y además el precio de mejoras o gastos de administración de la cosa.

La ley menciona los siguientes casos de reivindicación:

- Acción de reivindicación de una cuota determinada pro indiviso de una cosa singular: caso del
copropietario que busca reivindicar su cuota “ideal” que le pertenece de la cosa común. En la
demanda solo tiene que identificar el bien puesto que no puede identificar una cuota material del
bien. El bien inmueble se identifica por nomenclatura y linderos.
- Acción reivindicatoria sobre una cosa universal de hecho. Yo puedo reivindicar por ejemplo un
rebaño, una biblioteca, sin lugar a individualizar cada vaca o cada libro etc.
- Casos de herencia, cuando un heredero reivindica un bien de manos de un poseedor, pero a favor
de la herencia para reconstituir el acervo ilíquido del causante. No se reivindica la universalidad, sino
un bien concreto que hace parte de ella.

Requisitos de la acción reivindicatoria

- Acreditar la calidad de dueño, poseedor regular, titular de otro derecho real

- Acreditar que el sujeto pasivo de la cosa es un poseedor.
- Determinación del bien
- Unidad de bien, perseguido y de bien poseído.

El tema de las prestaciones mutuas

En la demanda la pretensión principal que propone el demandante es que se le restituya el bien objeto
de posesión por parte del demandado. Suponiendo que la demanda prospera, en sentencia, el juez
ordena la restitución del bien, pero, hay aspectos que deben también ser tocados por el fallo por
ejemplo los frutos que devengó la cosa durante el tiempo en que estuvo en poder del poseedor, o las
mejoras que haya realizado a la cosa mientras estuvo en posesión. Por ello se habla de prestaciones
mutuas en el entendido que habrá que reconocerse ciertas sumas a vencedor y vencido según sea el
caso.

1. A favor del demandante

Se le otorga en primera medida la RESTITUCION DEL BIEN y el juez fija el plazo en el que deba realizarse
y si se trata de bien mueble se indicara el lugar en donde deba hacerse la restitución. Si es un bien
inmueble comprende lo accesorio, inmuebles por adhesión, destinación, llaves, títulos del bien etc.

Por otro lado se tiene el PAGO POR LOS DETERIOROS sufridos por el bien. Si el poseedor es de mala fe
debe pagar todo deterioro causado por dolo o culpa suya, mientras que el poseedor de buena fe debe
pagar los deterioros siempre y cuando con ellos se haya beneficiado como cuando el poseedor de una
finca corto todos los árboles para vender la madera y así deterioro el bien.

El PAGO DE LOS FRUTOS: Si el poseedor es de buena fe, debe los frutos que perciba por la cosa, desde el
momento de la notificación del auto admisorio de la demanda puesto que en ese momento se convierte
en poseedor de mala fe. Si el poseedor es de mala fe debe los frutos desde que entró a poseer la cosa, y
no solo los que percibió sino los que hubiesen podido percibir el dueño si hubiese explotado el bien con
mediana actividad.

2. A favor del demandado vencido

Tiene derecho al reconocimiento de MEJORAS. Se reconocen ciertas mejoras si el poseedor actuó de

buena o de mala fe. Las mejoras son gastos que se realizaron en la cosa poseída. Las mejoras pueden
ser:

- Necesarias: Indispensables para la conservación y utilidad del bien. Ej: construcciones sin las cuales
el bien se deteriora.
- Útiles: Sirven para aumentar el valor del bien. No son necesarias como tal, pero tampoco
voluntarias.
- Voluntarias: Son aquellas que se hacen por lujo, por recreo, como la construcción de una fuente
artificial de agua. Son de adorno.
- Hay mejoras que se realizan ordinariamente como por ejemplo el pago de salarios, o impuestos.
- Hay mejoras extraordinarias.

Frente al poseedor bien sea de buena o de mala fe se le reconocen las mejoras necesarias según el
precio de la mejora al momento de la restitución; en cuanto a las mejoras útiles solo se le reconocerán
al poseedor de buena fe antes de que se le notificara de la demanda como habíamos dicho. El poseedor
de mala fe no recibe mejoras útiles. Las mejoras voluntarias no son para ninguna clase de poseedor.
Pero puede llevarse los materiales siempre que no destruya parte integral de la cosa.

Por otro lado el poseedor vencido tiene derecho de RETENCIÓN con respecto a gastos que haya
ocasionado la cosa reivindicada y siempre que lo alegue en la contestación de la demanda.
 De las acciones posesorias

Tienen por objeto CONSERVAR o RECUPERAR la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos sobre ellos. La ley excluye las acciones posesorias sobre bienes muebles. Las acciones
posesorias son:

- De amparo
- De despojo
- Querella de restablecimiento
- Denuncia de obra nueva o ruinosa

Son acciones posesorias en estricto sentido las 2 primeras; las 3 restantes son las que el C.C llama
acciones posesorias especiales.

Requisitos para que la acción posesoria prospere:

- Debe tratarse de un bien inmueble

- No puede ejercerse sobre derechos y cosas que no pueden adquirirse por prescripción
- El poseedor, sea de buena o de mala fe, tiene derecho a ejercer la acción cuando lleve al menos 1
año continuo de posesión, bien sea propia o mediante la suma de posesiones anteriores
ininterrumpidas.
- La posesión debe ser pública – no clandestina – y además debe ser pacífica
- El usufructuario, usuario y habitador de la cosa pueden ejercer las acciones posesorias pero no la
ejercen con relación a la cosa en sí misma sino sobre sus derechos. Pueden ejercerlas aún en contra
del dueño pero dirigidos solo a su derecho.
- El comunero está habilitado para ejercer acción posesoria a favor de la comunidad
- El heredero también tiene la posibilidad}
- Se pueden amparar las servidumbres siempre que sean continuas y aparentes.

Legitimación por pasiva: debe dirigirse la persona o personas que despojaron de la posesión al
demandante; o frente a quienes están perturbando la sana y pacífica posesión; o frente al autor de una
obra nueva o al dueño de una obra que amenaza ruina.

Caducidad de la Acción. La acción posesoria se debe interponer dentro del año siguiente según del caso
que se trate:

- Si estamos en una acción de despojo, dentro del año siguiente al día en que el poseedor perdió su
posesión. Si ha perdido la posesión por violencia, el año se empieza a contar desde que se da el
último acto de violencia y si se dio el despojo por clandestinidad, desde que ésta cesa.
- Si estamos ante una acción de amparo, dentro del año siguiente al acto de molestia o perturbación
y si son varios, desde el último.

En la demanda que interponga el demandante bien sea por amparo – para evitar que se le perturbe la
tranquila posesión por ejemplo por ruidos excesivos, por contaminación, lanzamiento de desechos etc. –
o para recuperar su posesión cuando injustamente ha sido privado de ella, puede solicitar la
indemnización de perjuicios y se tomen las medidas para que no vuelva a repetirse el hecho, ej:
prestándose una caución por parte del demandado perturbador o despojador.
Sobre la acción posesoria de despojo cabe decir que cuando una persona es despojada de su posesión
injustificadamente encuentra varios caminos tales como el lanzamiento por ocupación de hecho que se
tramita por vía policiva y que puede darse en predios rurales, agrarios y urbanos; la acción
reivindicatoria; la acción de restitución de tenencia y finalmente la acción posesoria de despojo siempre
que se trate de un poseedor que lleve al menos un año de posesión pacífica y tranquila de su bien
inmueble.

La querella de restablecimiento. Lo que pretende esta acción – QUE NO ES POSESORIA EN SI MISMA – es

proteger a aquellos poseedores, o tenedores de un bien que no alcanzan a ejercer una acción posesoria
propiamente dicha porque no tienen el año mínimo requerido de posesión para estar legitimados. Esta
querella tiene una caducidad de 6 meses a partir del acto de despojo para que las cosas vuelvan al
estado anterior al hecho. Un requisito fundamental: requiere que el despojo haya sido producido por
violencia.

Acción posesoria por denuncia de obra ruinosa. El que tema que la ruina de un edificio vecino le depare
perjuicio, tiene derecho a querellarse al juez para que se ordene al dueño de tal edificio a derribarlo, si
estuviese tan deteriorado que NO admita reparación; o que lo repare si aún se puede. Puede darse que
el querellado NO cumpla: ni derriba el edificio, ni lo repara por lo que puede darse que a costa del
querellado, un tercero derribe el edificio o lo repare.

Si notificada la querella, el edificio se cae, se deben reparar los perjuicios causados a los vecinos.
(responsabilidad civil extracontractual: se requiere que exista culpa del dueño de la cosa, la culpa se
presume, mientras que en el caso de la querella, si el edificio se cae y hay querella y notificación de la
misma, no importa si se cayó por culpa o no del propietario. Al haber querella responde por perjuicios
causados a los vecinos.}

En este mismo capítulo se incluyeron dos acciones populares vistas en el C.C. El C.C habla de acciones
para evitar daños a la municipalidad cuando se puede velar por el cuidado, seguridad de puentes plazas,
y caminos públicos, así como la tendría un propietario sobre un bien cualquiera. O cuando exista
amenazas o daño contingente a personas indeterminadas. Esto es un pilar fundamental de la acción
popular moderna: la prevención, antes que la indemnización propia de la acción de grupo.

II. OBLIGACIONES

Concepto de obligación: Puede tener tres acepciones

• Documento donde consta una deuda.

• Cumplimiento del deber jurídico.
• Vínculo jurídico que ata a dos personas.

Elementos de la obligación:

1) Sujeto activo y pasivo

2) Objeto: prestación
3) Un vínculo que los constriñe
 OBLIGACIONES NATURALES

El art. 1527 dispone que son civiles aquellas obligaciones que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales no confieren derecho, pero permiten retener lo pagado. Estas últimas pueden ser:

1. Civiles degeneradas:
o No llegaron a juicio por falta de prueba.
o Extinguidas por la prescripción.

2. Rescindibles o nulas:
o Proceden de actos que no cumplen las solemnidades que la ley exige.
o Contraídas por incapaces con suficiente discernimiento y juicio.

El derecho a exigir el cumplimiento, propio de las obligaciones civiles, se refieren a un respaldo coactivo
del Estado. Tienen acción y excepción. En las obligaciones naturales no se da al acreedor la posibilidad
de coaccionar al deudor para que cumpla la obligación. No tienen acción, pero si tienen excepción →
Solutio retentio: Si recibió el pago puede enfrentar la demanda del deudor que desea repetir lo pagado.

El Código Civil contempla cuatro hipótesis de obligaciones naturales, que pueden clasificarse en dos
grandes grupos:

• Obligaciones civiles degeneradas:

1. Prescripción: Cuando este término opera no se extingue la obligación sino la acción, que
permitiría hacerla exigible.
2. Obligaciones que no han sido reconocidas por falta de prueba: Sucede cuando el acreedor
no ha logrado demostrar la existencia de la obligación, a pesar de que ha reunido todos los
requisitos de fondo y de forma.

• Obligaciones nulas o rescindibles:

1. Contraídas por un incapaz que tiene suficiente juicio y discernimiento: Aquí se hace
referencia a la incapacidad relativa del sujeto. Pese a la incapacidad, la persona da su
consentimiento libre de vicios y con pleno conocimiento de causa.

2. Las que proceden de actos que carecen de ciertas solemnidades: Se trata se solemnidades
propias de las obligaciones civiles. Este numeral se refiere exclusivamente a los actos
unilaterales como el testamento y el legado.

Hipótesis del CC

1. Esponsales: La promesa de matrimonio mutuamente aceptada es un hecho privado que no

produce obligación civil alguna ante la ley civil (art. 110 CC). No sería una obligación natural pues el código
ha determinado en este sentido que no se produce ninguna obligación y que, de haberse entregado
donaciones, podrán pedirse de vuelta. Para que haya una obligación natural, se requiere de una civil
precedente, y esto no ocurre en este caso.
2. Deudas de juego: En el CC, art. 2282, se habla de contratos aleatorios como el juego, la apuesta
y la constitución de renta vitalicia. Se menciona que estos no son obligaciones naturales, pues el carácter
de ilícito no le otorga ninguna protección al juego. En Colombia el juego no es generador de obligaciones
naturales. Los de fuerza física, por el contrario, sí generan obligaciones civiles.
 3. Deudor concursado: Se trata de aquel deudor que hace un acuerdo con su acreedor para decidir
cómo se va a pagar la deuda. Si el deudor se recupera y paga la diferencia que se le condenó no se estaría
pagando una obligación natural sino civil.
4. Heredero con beneficio de inventario: El heredero responderá únicamente por los activos, más
no por las deudas del causante. Si pagara las deudas se diría que está renunciando al privilegio, mas no
pagando una obligación natural.
5. Deudor con beneficio de competencia: E virtud de este el deudor pagará a sus acreedores hasta
donde su patrimonio se lo permita. Si luego paga más, se estaría dando una renuncia al beneficio, pero no
se estaría en presencia de una obligación natural.
6. Acción de repetición por objeto o causa ilícita: Según el CC, no podría repetirse lo que se haya
dado o pagado por un objeto o causa ilícitas, a sabiendas de esta situación. Aunque opera la Solutio
retentio, no se trata de una obligación natural.
7. Pago de intereses no estipulados: Aquí si se estaría frente a una obligación natural. Según el art.
2233, si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrán repetirse ni imputarse al capital.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES

1. Solutio retentio → Para poder retener lo pagado en virtud de una obligación natural, el pago
debe ser:
o Voluntario.
o Consciente
o Por quien tiene la libre administración de sus bienes
2. Novación → Puede verse como el pago de una obligación con otra. Para darse se requiere que
la primera obligación sea válida, por lo menos naturalmente. No puede compensarse puesto
que para esto se requiere que ambas sean exigibles, y la natural no lo es.
3. Caución y garantía → Si hay una obligación natural garantizada el acreedor puede pasar a
cobrar esa garantía. Sin embargo, solo en las obligaciones civiles se presentan algunos
beneficios para el fiador:
a. Beneficio de excusión: Puede excusarse del pago hasta que se le cobre primero al
acreedor.
b. Beneficio de reembolso: El fiador tendrá acción de reembolso contra el deudor
principal.
4. Ausencia de cosa juzgada: La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligación natural.
5. No se trata de una donación: Quien paga, así se trate de una obligación natural, está haciendo
un pago válido que no se puede rescindir, como sí sucede con las donaciones.

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

POR COMO NACEN

Principales Accesorias
Existen de manera autónoma e independiente. Su eficacia está supeditada a una obligación principal.

POR SUS EFECTOS

Puras y simples Sujetas a condición Sujetas a plazo Sujetas a modo
Producen efectos Su nacimiento o extinción Obligaciones sujetas a un Obligaciones
desde el momento depende de un hecho futuro e hecho futuro y cierto. sometidas a ciertas
en que nace la incierto. (condición suspensiva o Art. 1551 CC: El plazo es la cargas.
obligación. resolutoria). época que se fija para el
 • Es un hecho futuro e cumplimiento de una
incierto. obligación.
• La suerte de la obligación • Suspensivo: Del plazo
está sometida a la suerte depende el cumplimiento
de la obligación de la obligación.
• El hecho futuro e incierto • Extintivo: La llegada del
debe ser ajeno a la plazo extingue la
obligación. obligación.
• Debe ser convencional o
excepcionalmente legal. Efectos
Estados de la condición 1. Inexigibilidad de la
1. Pendiente obligación
2. Cumplida 2. Posibilidad de
3. Fallida renuncia por parte
del deudor
Clases 3. El pago anticipado
1. Positivas es válido.
2. Negativas 4. La obligación sujeta
3. Posibles a plazo es
4. Imposibles imprescriptible.
5. Lícitas 5. La obligación no
6. Ilícitas puede ser
7. Potestativas compensada hasta
• Simplemente que no llegue el
potestativas: No plazo.
dependen solamente de 6. El acreedor puede
la voluntad del solicitar medidas
contratante. conservativas.
• Puramente potestativa:
Solo depende de la
voluntad. Son nulas
cuando dependen solo
del deudor.
8. Casuales
9. Mixtas
10. Suspensiva
11. Extintiva

POR EL NÚMERO DE INTERVINIENTES EN LA OBLIGACIÓN

Conjuntas o divisibles Indivisibles Solidarias
Hay varios sujetos en uno o Dada la naturaleza de la Se presentan no en razón de la
ambos extremos de la relación, prestación, es uno solo el prestación sino en la forma de asunción
frente a una prestación unitaria objeto debido, por lo que todos del vínculo y el contenido mismo de la
pero susceptible de división. los deudores deben esa obligación. Esto es un modo de ser de la
Aquí en principio cada acreedor prestación de manera obligación impuesto por la ley o las
tiene sólo derecho a su cuota, y simultánea y todos los partes. Cada uno debe el todo a cada
cada deudor debe solo la suya. acreedores tienen el mismo uno de los acreedores y el pago por uno
derecho. o a uno extingue la obligación para
Características todos.
 1. Divisibilidad del objeto La solidaridad en materia civil es
2. Pluralidad de sujetos excepcional, es decir, solo por pacto o
Efectos la ley. En materia comercial la
1. Cada acreedor puede concurrencia de multiplicidad de
exigir solo lo que le deudores hace presumir la solidaridad.
corresponde.
2. Cada deudor es Características
obligado solo a su 1. Unidad de objeto
cuota. 2. Pluralidad de vínculos
3. Si hay varios vínculos,
la insolvencia no afecta
a los demás, la mora no
afecta a os demás, y
puede haber plazo
sobre unos deudores y
sobre otros no.
4. La interrupción de la
prescripción es
individual.

SEGÚN SU OBJETO
Objeto múltiple Obligaciones Obligaciones Obligaciones de Obligaciones de
alternativas facultativas género cuerpo cierto
Obligaciones Aquellas en las que En las cuales pese a La prestación Se contrapone a la
donde se deben hay varios objetos in existir un objeto in comprende todo categoría de
varios objetos y obligationem pero obligationem y uno in un conjunto y la obligaciones de
la obligación solo solo uno in solutionem, el deudor pérdida de la cosa género, en donde
se extingue con solutionem. se reserva la facultad debida no la prestación se
el pago de todos Por regla general la de poder pagar con un extingue la refiere a un cuerpo
estos objetos. elección está a objeto distinto. obligación, pues cierto específico, y
cargo del deudor, Si la cosa perece: los géneros no la obligación solo
pero • Si fue por FM perecen. se extingue con su
excepcionalmente o CF, la entrega.
podría realizarla el obligación se
acreedor si así se extingue.
pacta. • Si es culpa del
Si la cosa perece: deudor se
• Si fue por puede pagar el
CF o FM, se equivalente
extingue la pecuniario
obligación siempre más
y cuando ya se indemnización,
haya hecho la o la otra cosa.
elección.
• Si fue por Si se discute si es
culpa del deudor, alternativa o
se debe el facultativa, se
subrogado entenderá alternativa.
pecuniario +
indemnización.
SEGÚN LA ACTIVIDAD A QUE SE OBLIGA EL DEUDOR
Dar Hacer No hacer
Obligaciones positivas en donde Obligación positiva que consiste Obligaciones negativas que
la prestación consiste en la en la efectiva ejecución de comprenden una abstención por parte
entrega y transferencia de la determinada conducta en favor del deudor.
propiedad de la cosa. del acreedor.

SEGÚN LA RESPONSABILIDA DEL DEUDOR

Obligaciones de medio Obligaciones de resultado Obligaciones de garantía y seguridad
El deudor solo está obligado a El deudor está obligado a la Categoría que puede encuadrarse
cumplir una actividad concreción de un resultado dentro de las obligaciones de resultado,
prescindiendo de la realización específico. En caso de en las cuales el deudor no solo asume la
de una determinada finalidad. incumplimiento, el acreedor obligación de obtener un resultado
Se exige una conducta diligente deberá demostrar la existencia determinado, sino que se garantiza su
y cuidadosa, pero no un de la obligación y alegar el obtención, incluso en casos de fuerza
resultado específico. incumplimiento, y el deudor mayor o caso fortuito. Por ejemplo:
solo podrá exonerarse hospitales psiquiátricos.
probando la existencia de
fuerza mayor o caso fortuito.

RESPECTO DE LA DEPRECIACION MONETARIA

Obligaciones in natura Obligaciones dinerarias Deudas de valor
Aquellas que no se ven Aquellas en las que el deudor se Son insensibles a la depreciación
afectadas por la depreciación compromete a pagar una suma monetaria y admiten ejecución forzada.
monetaria. Se comprenden aquí de dinero. Son de fácil En estas obligaciones la cantidad no
las de dar cuerpo cierto, dar ejecución forzada. está determinada, sino que se refiere al
género o bien distinto al dinero valor de algo en concreto. Por ejemplo:
y las de hacer y no hacer. indemnizaciones.

OBLIGACIONES DINERARIAS

En estas obligaciones el dinero figura in obligationem e in solutionem; es una obligación de género, pero
se trata de un género en particular.

La moneda

Características

1. Fungibilidad → El dinero reemplaza cualquier otro bien, patrimonial o extrapatrimonial.

2. Neutralidad → No es moral ni inmoral, es en sí mismo neutro.
3. Liquidez congénita → Nunca es necesario avaluar el dinero.

Alteraciones de derecho de la moneda: Se producen cuando la ley sustituye una definición de la unidad
monetaria por otra distinta, o elimina la definición existente.

Alteraciones de hecho: Se traducen en la variación de los precios de los mercados comerciales, definidos
por la ley de la oferta y la demanda.
Nominalismo monetario

Esta fija el valor de la moneda por su simple determinación, no se tiene en cuentas el poder de
adquisición de la moneda pues en tanto su nombre no cambie, su valoración permanece igual.

Valorismo monetario

El poder liberatorio de la moneda depende de su poder adquisitivo y no de su mera denominación.

• Legal: Es el legislador quien ordena el reajuste de la prestación en dinero.

• Convencional: Las partes pueden pactar el reajuste monetario en sus relaciones, en virtud de su
autonomía y libertad contractual.
• Judicial: La parte no satisfecha con el pago podría acudir al aparato judicial en busca de un
reajuste.

TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN

La doctrina manifiesta que todo contrato de ejecución diferida conlleva la cláusula rebus sic stantibus
según la cual se subordinaba el consentimiento de las partes a la persistencia de las condiciones
existentes al momento del contrato.

La teoría de la imprevisión les da la posibilidad a las partes de acudir a una revisión o modificación de las
estipulaciones de los contratantes, por parte del juez. Esto con el propósito de reestablecer el equilibrio
de las prestaciones.

Esta figura se ha determina exclusivamente para imposibilidades relativas de la prestación, por lo que es
vista como un remedio de aplicación extraordinaria, que solo opera frente a circunstancias
completamente imprevisibles y espontáneas → La depreciación monetaria no constituye un evento de
teoría de la imprevisión, salvo que se trate de un cambio muy abrupto.

Art. 868 del CCO: Cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas, posteriores a la celebración de un
contrato de ejecución sucesiva, periódica o diferida, alteren o agraven la prestación, se podrá pedir su
revisión.
El juez podrá hacer reajustes o incluso declarar la terminación del contrato.

Requisitos para que opere

1. Debe tratarse de un contrato de tracto sucesivo.

2. Existencia de una circunstancia sobrevenida con la cual sobrevenga un desequilibrio en la
relación contractual.
3. Que el desequilibrio sobrevenga sin culpa del deudor.
4. Debe invocarse la revisión antes de hacer el pago, pues no puede usarse para repetir lo ya
pagado.

RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD

Responsabilidad Contractual Responsabilidad Extracontractual

Responsabilidad derivada del incumplimiento de una Acá no existe vínculo previo entre el causante
obligación contenida en un previo vínculo contractual. En del daño y la víctima, pues se trata de un
este caso la carga de la prueba la tiene el deudor pues “encuentro ocasional” entre estas, que genera
sobre él recae la presunción de culpa por un daño que debe ser reparado.
incumplimiento. • Debe probarse el daño.
 • Se debe probar el daño. • Debe probarse la actividad del deudor
• Debe tratarse de un hecho imputable al deudor, causante del daño.
es decir, un incumplimiento contractual. • Debe ser a lo menos por culpa.
• Causalidad entre el daño y el incumplimiento.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

El efecto principal del contrato es el de crear obligaciones, y los de estas son:

1. Ejecución forzada de la prestación

Se trata de la solicitud que se le realiza al juez para que, en el uso legítimo de la fuerza, obligue al deudor
al cumplimiento de la obligación, siempre que subsista el interés del acreedor.

Para esto se requiere que se trate de una obligación que sea:

- Expresa
- Clara
- Exigible
- Que conste en un título ejecutivo
• Para obligaciones in natura: Consisten en dar bienes muebles o cuerpos ciertos distintos al
dinero, y en este caso se procederá a demandar con el título ejecutivo; el juez emitirá una
orden directa de mandamiento de pago, otorgándole un plazo al deudor para pagar.
• Pagar una suma de dinero: Se ordenará su pago en el término de 5 días con los intereses
debidos contados desde el día en que se hizo exigible la obligación.
• Hacer: Una vez el deudor se haya constituido en mora, el acreedor puede pedir la
indemnización por mora mas una de las siguientes opciones:
o Que se apremie al deudor para ejecución forzada.
o Que se le autorice para hacer ejecutar la prestación por un tercero.
o Que se le indemnicen los perjuicios derivados del incumplimiento del contrato.
• No hacer: Toda obligación de no hacer que se incumpla se resuelve en la obligación de
indemnizar perjuicios, cuando no se pueda deshacer lo realizado.

2. Indemnización de perjuicios
En obligaciones de hacer/no hacer, puede pasarse directamente a pedir indemnización de perjuicios,
pero si son obligaciones de dar sí es necesario acudir primero a la ejecución forzada.

La indemnización es el derecho que el ordenamiento le da al acreedor para pedir el equivalente

pecuniario a la ventaja o beneficio que le habría reportado el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno
de la obligación.

La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente, como los gastos o erogaciones, y el lucro
cesante, como lo dejado de percibir en razón del daño.

• Indemnización compensatoria: Busca reparar el incumplimiento total o parcial de la obligación.

Sustituye el objeto de la obligación.
• Indemnización moratoria: Se basa en el beneficio que dejó de obtener el acreedor por el pago
no oportuno del deudor. Aquí es posible pedir el cumplimiento de la prestación + la
indemnización.
Requisitos

1. Infracción de la obligación: El deudor tiene que haber incurrido en culpa.

2. Perjuicio: Debe ser consecuencia de la infracción y manifestarse en un daño emergente o lucro
cesante.
3. Imputable al deudor: La infracción debió ser realizada con dolo o con culpa.
4. Constitución en mora: Es necesaria para hacer responsable al deudor. Para esto se requiere que
haya un retardo imputable al deudor, más una interpelación, la cual se puede realizar:
a. Contractual o expresa → Al darse un plazo o término, su solo acaecimiento constituye
una interpelación.
b. Contractual tácita → La naturaleza misma del contrato permite deducir un término
específico. Con su llegada se da la interpelación.
c. Judicial o extracontractual → Cuando el deudor es requerido judicialmente.

Valoración del perjuicio

Los perjuicios deben ser probados siempre, excepto frente a la existencia de una cláusula penal. Se
valoran de la siguiente forma:

a. Acudiendo al juez
b. Acudiendo a la ley
c. Cláusula penal

En cuanto a la valoración legal, esta se presenta en las obligaciones dinerarias y se refiere a los intereses;
estos son los frutos del dinero, y se clasifican así:

• Corrientes: Los que se acostumbra a cobrar en determinada actividad.

• Convencionales: Pactados por las partes.
• Legales: En el régimen civil es del 6% y en el comercial se aplica el interés bancario corriente.
• Remuneratorios: Se deben desde el momento del nacimiento de la obligación y la exigibilidad
de esta.
• Moratorios: Desde la constitución en mora hasta el pago efectivo.
• Simples: Se generan y van adicionando aritméticamente.
• Compuestos: Se van sumando y creando un nuevo capital.
• Nominales: Hacen referencia a determinado porcentaje.
• Efectivos: Exigen el cálculo del interés compuesto.
• Reales: Contemplan el porcentaje de la inflación.
• Vencidos:
• Anticipados:

Cláusula penal

Se trata del avalúo anticipado de los perjuicios, hecho por las propias partes, ya sea por la mora o el
incumplimiento total o parcial de la obligación. Tiene una naturaleza exclusivamente indemnizatoria.

El art. 1592 del CC dice que es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligación, se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la
obligación principal. En caso de realizarse un avalúo muy algo. De puede acudir a un juez en busca de
una reducción, pero si es muy bajo, no se podrá incrementar.
Esta cláusula en principio está gobernada por el pacta sunt servanda, según el cual las partes deben
ceñirse a lo pactado.

Funciones de la cláusula penal

1. Evita que sea el juez quien tase los perjuicios.

2. Exonera al acreedor de la prueba del perjuicio.
3. Opera como una sanción civil.
4. Es un mecanismo para presionar al cumplimiento de la obligación.

Características

1. Es accesoria → Hace parte de los elementos accidentales del contrato. La suerte de la cláusula
sigue la suerte del contrato.
2. Está sujeta una condición suspensiva, consistente en el incumplimiento total o parcial.
3. Es una liquidación convencional y anticipada de perjuicios.
4. No es posible solicitar la cláusula + perjuicios adicionales, ni la cláusula + cumplimento de la
obligación.
5. Si el incumplimiento es parcial, la cláusula debe reducirse proporcionalmente.

Cláusula penal excesiva

Es aquella cuyo valor es desproporcionado, pues supera el doble del valor de la obligación. Puede
acudirse al juez para su reducción.

3. Derechos auxiliares del acreedor

CONDICIÓN RESOLUTORIA

Puede ser:

1. Ordinaria: Es una condición cuya extensión se refiere a la ocurrencia de un hecho futuro e

incierto distinto del incumplimiento de la obligación. Es pactada y opera de pleno derecho.

2. Condición resolutoria tácita: También llamada resolución por inejecución hace referencia a un
hecho futuro e incierto. Esta condición va implícita en los contratos bilaterales y esta no opera
de pleno derecho por lo que debe acudirse a un juez.
Esta se da en el supuesto en que un contratante no cumple su obligación, el otro puede exigir la
resolución del contrato o el cumplimiento de la obligación. Se trata de una condición de
carácter negativo y potestativo.
Para Navia se trata de una condición irrenunciable.

Requisitos
a. Debe tratarse de un negocio jurídico bilateral o sinalagmático perfecto.
b. Debe haber un incumplimiento de la obligación.
c. El acreedor debe haber cumplido sus obligaciones o estar listo a cumplir.
d. El incumplimiento debe ser imputable al demandado, debe actuar con dolo o culpa. No
es necesario constituir en mora, salvo que también quieran solicitarse perjuicios.
 Una vez se tenga sentencia judicial declarando el incumplimiento, se da la destrucción o
desaparición retroactiva del contrato, y por ende se da lugar a las restituciones
correspondientes. A diferencia de la nulidad, la resolución no contempla la acción
reivindicatoria contra terceros poseedores.

3. Condición resolutoria expresa: Es la misma condición resolutoria tácita, solo que expresamente
pactada por las partes. Es llamada también el pacto comisorio, y mediante este se estipula
expresamente que, no pagándose el precio al tiempo contenido, se resolverá el contrato de
venta. Igualmente, el CC dice que si se estipula que por no pagarse el precio a tiempo, se
resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá hacerlo subsistir pagando el precio
dentro de las 24 horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda. (artículos 1935 y
1937)
Aunque la ley habla de la compraventa, la jurisprudencia ha extendido esta figura a todo tipo de
contratos bilaterales.

Clases de pacto comisorio

3.1.1. Simple u ordinario: Es el acuerdo de las partes en un contrato bilateral, de que el
incumplimiento de una de ellas acarreará la resolución del contrato. Produce el
mismo efecto que la condición resolutoria tácita, por lo que también se necesita
sentencia judicial. Se aplica un término de prescripción de 4 años.
3.1.2. Calificada o ipso facto
3.1.3. Especial: Las partes pactan que el incumplimiento del comprador produzca la
resolución.

EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO

Excepto non adimpleti contractus

Si una de las partes en un contrato bilateral demanda el cumplimiento o la resolución, y él tampoco ha

cumplido, puede hacer uso de esta excepción.

Con esta el demandado puede defender su incumplimiento alegando el incumplimiento de la otra parte;
se basa en el principio de la mora del acreedor purga la mora del deudor, y el principio de buena fe.

En un principio la jurisprudencia lo vio como un mutuo disentimiento tácito, pero ahora, al requerirse
sentencia judicial, se trata de una resolución.

Requisitos

1. Existencia de un contrato bilateral

2. Que la obligación incumplida sea actualmente exigible
3. Que el demandante haya cumplido o esté listo a cumplir.

Procedencia

1. Cuando el demandado no cumplió porque el demandante debía cumplir primero.

2. Si las dos obligaciones son exigibles al mismo tiempo y ninguna de las partes ha cumplido.
3.
 TEORÍA DE RIESGOS

Art. 1054 CCO: Denominase riesgo el suceso incierto que no depende exclusivamente de la voluntad del
tomador, del asegurado o del beneficiario, y cuya realización da origen a la obligación del asegurador.
Los hechos ciertos, salvo la muerte, y los físicamente imposibles, no constituyen riesgos y son, por lo
tanto, extraños al contrato de seguro.

Res peri debitoris: Cuando la cosa perece en manos del vendedor que aun no ha transferido la
propiedad, el riesgo de pérdida de la cosa debida es asumido por el vendedor, no debiendo el
comprador pagar el precio. La cosa perece para quien la vende.

Res peri creditoris: Cuando el comprador debe soportar el riesgo, debiendo igualmente pagar por la cosa
aunque no se le pueda entregar. La cosa perece para quien la compra.

Art. 1607 CC: El riesgo de cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo
que el deudor se constituya en mora de efectuarla o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o más personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos será a cargo del
deudor el riesgo de la cosa hasta su entrega.

• En materia civil se aplica la regla res peri creditoris.

• En materia comercial, res peri debitoris.

Art. 929 CCO: En la venta de cuerpo cierto, el riesgo de pérdida por fuerza mayor o caso fortuito
ocurrido antes d su entrega, corresponderá al vendedor, salvo que el comprador se constituya en mora
de recibirlo y que la fuerza mayor o el caso fortuito no la hubiera destruido sin la mora del comprador.
En este último caso deberá el comprador el precio íntegro de la cosa.

Res peri domini: Las cosas perecen para su dueño. Opera en los contratos unilaterales como el
comodato.

DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

Son herramientas que el ordenamiento jurídico brinda al acreedor para hacer efectivo su derecho de
crédito. Estas herramientas son un desarrollo del patrimonio como prenda general de los acreedores.
Las medidas entonces buscan garantizar la prenda general.

Clasificación:

a. Medidas Preventivas o Conservativas: Buscan conservar el patrimonio.

o Medidas comunes o universales: Son aquellas que cualquier sujeto puede solicitar.
o Medidas particulares: Solo el acreedor las puede incoar.

b. Medidas Re constitutivas: Aquellas que buscan reconstruir el patrimonio del deudor.

i. Medidas reintegrativas → Buscan recuperar los bienes que han salido del patrimonio.

a- Acción pauliana

Tiene como finalidad la de revocar los negocios jurídicos que dieron lugar a la insolvencia
fraudulenta del deudor.

Art. 2491 CC: Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y
las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, siendo de
mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios
del primero. (numeral 1)

Las acciones concedidas en este art. Expiran en un año, contado a partir de la fecha del acto o
contrato (numeral 3)

Requisitos

1. Que el acto celebrado por el deudor cause un daño al acreedor, siendo este daño el
estado de insolvencia.
2. Fraude pauliano, consistente en celebrar un acto jurídico con la intención de perjudicar
al acreedor. Significa conocer la situación del deudor y aun así celebrar negocios jurídicos con
éste.
3. Concilium fraudis: Es el elemento subjetivo, es decir, la complicidad del tercero en la
comisión del acto defraudatorio. En los actos a título gratuito no se exige la prueba del
Concilium.

Actos en que no procede la acción pauliana

1. Negocios que tienen objeto de contenido extrapatrimonial.

2. Negocios sobre bienes inembargables.
3. Actos materiales no jurídicos.

Los titulares de la acción pauliana son los acreedores. Cuando estos son acreedores hipotecarios
o prendarios, en principio no procede la acción pauliana pues su crédito está garantizado por
una cosa en concreto, aunque para Navia sí procede cuando los bienes no son suficientes para
satisfacer la obligación.

La acción debe estar dirigida tanto al deudor como al tercero adquirente, ya sea de buena o
mala fe, pues entre estos dos se conforma un litisconsorcio necesario.

Si se da enajenación de la cosa, es posible demandar a los subadquirentes.

Efectos

1. No invalida totalmente el acto impugnado, a diferencia de la nulidad.

2. Solo beneficia a quien la ejerce, salvo en los casos de derecho concursal en donde el
llamado a ejercerla es el administrador de los bienes.
3. Se revoca en la medida de lo necesario, solamente lo que es necesario para hacer
efectivo el crédito.
4. No empeora ni mejora la situación del deudor.

b- Acción de nulidad

La nulidad es la forma más grave de invalidez negocial, puesto que ella expresa una valoración
negativa del contrato por su deficiencia estructural definitiva, tal como la falta o imposibilidad
originaria de un elemento constitutivo, o por su carácter socialmente dañino es decir, su ilicitud.
La nulidad se predica de la formación del contrato, es decir, lo que sanciona son aquellos
aspectos fundamentales para el ordenamiento o la protección del consentimiento, que se
presentaron durante la formación de este, por lo que lo que ocurra después de su ejecución
será una ineficacia sobrevenida.
Clases

• Nulidad parcial: Cuando al hacer un análisis se determina que no todo el negocio está
viciado.
o Objetiva: Tiene que ver con las prestaciones, y e declara la nulidad de una parte
o cláusula del contrato.
o Subjetiva: Se presenta en contratos plurilaterales, en donde el vicio no afecta a
todos sino a una de las partes del negocio jurídico.
• Nulidad total.

Efectos

Se habla principalmente de dos efectos que son en primera medida, la eliminación de todos los
efectos pasados y futuros que produjo o estaba llamado a producir el negocio jurídico que
adolece de nulidad; y el efecto retroactivo que aplica sobre los actos ya ejecutados, pues se
busca volver las cosas al estado anterior, eliminando todo rastro del negocio.

En Colombia todas las nulidades, absolutas o relativas, pueden sanearse.

La acción de nulidad es la acción que tiende a comprobar la nulidad del contrato. Esta acción
puede ser interpuesta por quien tenga interés, aunque ante todo está legitimada la parte
interesada. La CC ha determinado que la nulidad otorga acción reivindicatoria la cual permite
pedir las restituciones de los bienes, incluyendo frutos e intereses causados desde el momento
de celebración del contrato. Igualmente, la acción de nulidad se puede acompañar de la
demanda de resarcimiento del daño, en caso de configurarse los elementos de la
responsabilidad precontractual.

Teniendo en cuenta el carácter sancionatorio de la nulidad, un negocio o acto que adolezca de

esta no podrá existir, debe dejar de producir sus efectos y debe anular todo lo que ya se ha
consolidado.

Causales de nulidad absoluta

1. Causa u objeto ilícito.

2. Falta de requisitos o formalidades que la ley consagra. Requisitos ad substantiam actus.
3. Celebrados por un incapaz. Se habla de incapacidad absoluta como los dementes y
sordomudos.

La acción de nulidad absoluta puede declararse incluso de manera oficiosa, y puede sanearse
excepto por objeto o causa ilícita, mediante ratificación de las partes o prescripción
extraordinaria. Para la nulidad absoluta, la prescripción extraordinaria será de 10 años.

En cuanto a la nulidad relativa, las causales son:

1. Error
2. Fuerza o violencia
3. Dolo

El término en el CC es de 4 años y en el CCO de 2 años.

c- Acción de simulación

Es el fenómeno de la apariencia contractual creada intencionalmente. Hay simulación cuando

las partes estipulan un contrato en el entendido de que éste no corresponde a la verdadera
relación que estos sostienen.

La acción de simulación es aquella que busca mostrar la realización de un negocio jurídico, que
en la vida real no se ha llevado a cabo o que es diferente al que se dice haber realizado.

Los elementos que caracterizan la simulación son la apariencia contractual y el acuerdo

simulatorio.

La acción de simulación básicamente es una acción de reconocimiento que se dirige a verificar o

reconocer judicialmente la ineficacia total o parcial del contrato y la relación real que existe
entre las partes. La legitimación para actuar corresponde a las partes y a los terceros
interesados, es decir a aquellos terceros actual o potencialmente perjudicados por la
simulación. Son partes:

• Los agentes directos quienes actúan directamente y obrando por sí mismos.

• El dominus.
• Los causahabientes a título universal.

Son terceros: quienes, no habiendo participado en la maniobra simulatoria, pueden resultar

afectados por esta, por lo que deben ser titulares de un derecho cierto y actual perjudicado.

La acción declarativa de la simulación prescribe en 10 años, pero el término corre desde el

momento en que se realiza la simulación (partes) o desde que se constituyó la afectación.

ii. Medidas integradoras → Buscan integrar nuevos bienes al patrimonio del deudor.
a- Acción de subrogación u oblicua

La acción consiste en la posibilidad que tiene el acreedor de ejercer las acciones que podría
ejercer su deudor y que no ha realizado con el fin de no incrementar su patrimonio.

Requisitos

1. Que el acreedor tenga interés en ejercer la acción.

2. Que el crédito esté vencido, es decir, que sea posible hacerlo efectivo.
3. Que el deudor no haya ejercido la acción. Si el deudor ya ha iniciado el proceso y el
acreedor desea ayudar a que esa acción prospere, puede intervenir a través de la figura de
coadyuvante.

Las excepciones que pueden ser propuestas al acreedor subrogado por el tercero demandado
son todas las que se le pudieren haber invocado al deudor si este hubiere ejercido la acción. La
acción no está limitada al monto del crédito existente entre las partes, pero en caso de haber un
excedente, este deberá ser entregado al deudor.

Otras medidas: Paralelo a los derechos auxiliares del acreedor, hay otro tipo de medidas que
igualmente buscan la protección del crédito:

b- Medidas de protección: Buscan proteger la cosa que es objeto de la obligación.

 [Link] → Busca sacar del comercio las cosas con las que posiblemente se realizará el
cumplimiento de la obligación. Se trata entonces de una extracción jurídica de la cosa.

Para realizar un embargo, es necesario que 1) Se trate de un crédito cierto y líquido y 2) El

deudor debe ser cierto.

Todo el trámite está sujeto al art. 593 del CGP, en donde se dispone que para los bienes
sujetos a registro, se dará comunicación a la autoridad encargada he dicho registro para
que realice la correspondiente inscripción, si los bienes en cuestión pertenecen al deudor
o afectado con la medida; si por el contrario no pertenecen al afectado, el registrador se
abstendrá de hacer la inscripción y le comunicará la situación al juez. Tratándose de
bienes muebles no sujetos a registro, la medida se consumará mediante el secuestro de
estos.

Todos los bienes son susceptibles de ser embargados, salvo los que dispone el art. 594
del CGP:
▪ Por majestad del estado.
▪ Por uso comunitario, como los destinados a servicios públicos.
▪ Por la calidad de ciertos bienes en razón a derechos fundamentales.
▪ Los dedicados a cultos religiosos.
▪ Por respeto a los muertos.
▪ Por la destinación propia del bien.

[Link] → Es una medida física que consiste en quitarle de su poder la cosa al deudor,
para entregársela a un tercero llamado secuestre, quien cuidará del bien hasta que un juez
resuelva las controversias jurídicas entre el acreedor y el deudor.

B. Derecho de Retención: Es la posibilidad de retardar la entrega de un bien, hasta que el propietario de

la cosa no cancele las obligaciones a su cargo en razón de la cosa. Según la Corte, es un derecho real
imperfecto; se asimila a un derecho real en que existe un vínculo entre la persona y la cosa, pero difiere
de este en que carece de los atributos de preferencia y persecución.

Su característica fundamental es que subsiste solamente cuando se tiene la cosa, es decir, depende de la
tenencia real y material de la cosa. La ley autoriza esta figura para los casos de usufructo, depósito,
arrendamiento, mandato y prenda.

PRELACIÓN DE CRÉDITOS

Esto cobra relevancia en el caso de existencia de multiplicidad de acreedores buscando satisfacer su

crédito frente a un deudor en estado de insolvencia y con la imposibilidad de pagar todas sus acreencias.
Se busca definir entonces cuál es el orden de pagar.

Para esto, en Colombia se ha hecho uso de tres criterios:

1. La calidad misma de la persona, por ejemplo, los trabajadores, hijos, etc.

2. El origen de los créditos, por ejemplo, deudas con ocasión a la administración de bienes de otro.
3. Garantías específicas con las que cuenta un crédito, como prenda o hipoteca.

Preferencia: Son causas de preferencia el privilegio y la hipoteca.

Privilegio: Gozan de privilegio los créditos de primera, segunda y cuarta clase.

Créditos de primera clase:

1. Costas créditos por alimentos a menores de edad.

2. Créditos laborales.
3. Costas judiciales
4. Expensas funerales necesarias del deudor difunto.
5. Gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor.
6. Artículos necesarios de subsistencia, suministrados al deudor y su familia por los últimos 3
meses.
7. Créditos del fisco y de las municipalidades por impuestos fiscales o municipales.

Estos gozan de preferencia general, es decir, se pagan con absoluta preferencia sobre todos los demás
créditos y afectan inclusive a los de las demás clases con preferencia especial. En conclusión, deberá
pagarse la primera clase con todos los bienes del deudor, excluyendo en principio los bienes afectados
con preferencia especial de segunda y tercera clase, salvo que los créditos de primera clase no puedan
ser pagados en su totalidad, caso en el cual se podrá proceder al remate de los de segunda y tercera
clase.

Créditos de segunda clase:

1. El posadero sobre los efectos del deudor, introducidos por éste en la posada, mientras
permanezcan en ella, y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daños.
2. El acreedor o empresario de transportes sobre los efectos acarreados que tenga en su poder o
en el de sus agentes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daños.
3. El acreedor prendario sobre la prenda.

Créditos de tercera clase:

Comprende los hipotecarios, según el orden de las fechas de sus hipotecas.

Créditos de cuarta clase:

1. Los del fisco contra los recaudadores, administradores y rematadores de rentas y bienes
fiscales.
2. Los de los establecimientos de caridad o de educación, costeados con fondos públicos y los del
común de los corregimientos contra los recaudadores, administradores y rematadores de sus
bienes y rentas.
3. Los de los hijos de familia por los bienes de su propiedad que administra el padre sobre los
bienes de este.
4. Los de las personas que están bajo tutela y curaduría, contra sus respectivos tutores o
curadores.

Créditos de quinta clase:

Comprende los bienes que no gozan de preferencia. Se cubren a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada.
 TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Formas de transmisión de las obligaciones

1. Modo natural → Mortis causa.

2. Modo legal → Subrogación.
3. Por acuerdo de cesión.

Mortis causa

La sucesión es la ficción para mantener inmodificados los términos de la relación personal obligacional.
Debe entenderse que el heredero es un nuevo acreedor que deriva del de cuyus con los mismos efectos,
garantías y condiciones. La continuidad no es forzada, debe ser aceptada por el heredero, y al aceptar
esto tiene efectos retroactivos desde el momento en que la gerencia haya sido deferida.

Subrogación

Es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga. Se subroga un tercero en los
derechos del acreedor, en virtud de la ley o de una convención del acreedor.

Subrogación legal

1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho o en razón de un privilegio o hipoteca.
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble está hipotecado-
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de una herencia.
5. Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor.
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando así en escritura pública del
prestado y constando además en EP del pago, hacerse satisfecho la deuda con el mismo dinero.

Cesión

Cesión activa: Es un acuerdo ente el cedente y cesionario. En estricto sentido no es un contrato pues no
se generan obligaciones nuevas, sino se modifica una obligación ya existente. El cedente debe entregar
un título al cesionario donde conste el crédito. Debe hacerse notificación al deudor cedido, para que el
acuerdo produzca efectos.

• Comprende sus fianzas privilegios e hipotecas, pero no traspasa excepciones personales del
cedente.
• Los créditos intuitae personae no pueden ser cedidos.
• La cesión fiduciaria es el traspaso de un crédito por parte de un fiduciante a un fiduciario para
que este desarrolle un o unos propósitos especiales.
• En la cesión de los derechos de herencia, solo se pueden ceder cuando el testador ha muerto.
• En la cesión de derechos litigiosos, los derechos litigiosos solo existen desde la conformación de
la relación procesal. Lo que se cede es el evento incierto de la litis, por lo cual el cedente solo
responde por la existencia del derecho litigioso.

Cesión pasiva: Es el cambio del deudor. Se requiere autorización del acreedor, y no constituye novación.

• Por razones naturales → Cuando el heredero reemplaza el de cuyus, en caso de que la herencia
se acepte sin beneficio de inventario.
 • Cesión por la ley → En los casos de disolución de personas jurídicas, los estatutos asignas
quienes son los nuevos deudores ya que a ellos se les asignan los bienes de la sociedad
liquidada o en quiebra.
• Cesión por acuerdo de las partes → Casos en que el acreedor acepta.

Cesión de contratos: En los contratos mercantiles de ejecución periódica o sucesiva, cada una de las
partes podrá hacerse sustituir por un tercero en la totalidad o en parte de las relaciones derivadas del
contrato, sin necesidad de aceptación expresa del contratante cedido. También es posible en los de
ejecución instantánea, cuando aun no se hayan cumplido en todo o en parte. En los intuitus personae sí
es necesaria la aceptación del contratante cedido.

MODOS DE EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

MODOS DIRECTOS VOLUNTARIOS

a. El pago

El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.

¿A quién se paga? Al acreedor o a quien esté facultado a recibir en calidad de mandatario. El pago a
quien no está legitimado solo es válido cuando:

• El acreedor lo ratifica.
• El deudor de buena fe pensó que estaba haciendo el pago al acreedor.
• Cuando a quien se le ha pagado sucede al acreedor.

¿Qué debe pagarse? Debe pagarse exactamente lo pactado. El acreedor no puede pedir algo distinto así
sea de menor valor. Si es una obligación de dinero o indemnizatoria, debe hacerse el correspondiente
reajuste monetario. El pago con título valor es válido siempre que el acreedor lo acepte y el título
crediticio sea válido.

¿Quién debe pagar? El deudor. Si paga un tercero:

• Con el consentimiento del deudor → subrogación legal.

• Sin el consentimiento del deudor → Puede usar la acción de reembolso.
• Contra la voluntad del deudor → No puede pedir reembolso.

¿Cómo debe pagarse? Si la deuda es de cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se
halle, a menos que se haya deteriorado y los deterioros provengan de hecho o culpa del deudor o de las
personas por quienes es responsable; a menos que los deterioros hayan sobrevenido después de que el
deudor se ha constituido en mora, y no provengan de CF a que la cosa hubiese estado expuesta en
poder del acreedor.

El deudor no puede obligar al acreedor a recibir por partes lo que se debe.

¿Cuánto debe pagarse? Dependiendo de la naturaleza y la exigibilidad de la obligación. El pago

anticipado según la CSJ no es válido a menos que se entreguen los intereses futuros, excepto en la
compraventa de inmuebles.
¿Dónde se paga? En el domicilio contractual, es decir, donde pacen las partes. La regla general es que se
paga en el domicilio del deudor, salvo pacto en contrario. En las obligaciones portables se paga en el
domicilio del acreedor.

¿Cómo se prueba el pago? Lo debe probar el deudor. Hay presunción del pago en los siguientes casos:

• En pagos periódicos, cuando ya se han realizado al menos 3 pagos se presumen los anteriores.
• Si el acreedor abona al capital la ley presume el pago de intereses.

Subrogados del pago

Datio in solutem: El deudor, con el consentimiento del acreedor, se libera de la obligación al pagar con
una cosa distinta.

Pago con cesión de bienes: La cesión de bienes es el abono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en
estado de pagar sus deudas. Esto se admite por el juez con conocimiento de causa.

Pago con beneficio de competencia: Es un beneficio que la ley le concede al deudor que no está en la
posibilidad de pagar todas sus deudas. Le permite entregar sus bienes quedándose con los necesarios
para su subsistencia.

Pago por consignación: Cuando el acreedor se niega injustificadamente a recibir el pago. El juez a
petición de parte autorizará la consignación y designará a la persona en cuyo poder deba hacerse.

b. Novación

La obligación se sustituye en otra obligación, que deba sin efectos la primera.

Requisitos

1. Animus novandi → Intención de novar, expresa o tácita.

2. Ser obligaciones válidas, al menos naturalmente.

Titularidad

Solo quienes tengan la facultad de gestión de negocio.

Clases

1. Sustituye la obligación por una nueva.

2. Cambio en el acreedor
3. Cambio en el deudor.

No es novación

1. Cuando se agrega un género o cantidad y lo demás inmutable

2. Solo se cambia el lugar del pago
3. Se adiciona un plazo
4. Se reduce el pazo
5. Se agrega una cláusula penal
6. Cuando la novación es condicionada a la aceptación de los demás codeudores, y estos no
aceptan
MODOS DIRECTOS LEGALES

a. Compensación

Cuando dos personas son deudoras una de otra, opera entre ellas una compensación y se extinguen
ambas deudas. Opera solo por ministerio de la ley y aun sin consentimiento de los deudores, y ambas
deudas se extinguen hasta concurrencia de sus valores.

Requisitos

1. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual género y calidad.
2. Ambas sean líquidas.
3. Ambas sean actualmente exigibles.

b. Prescripción

Modo de extinguir las obligaciones o derechos ajenos, por no haberse ejercido las acciones y derechos
durante cierto lapso. Una vez opera y extingue la acción civil, la obligación se transforma en natural. Para
que la prescripción sea válida, siempre debe ser alegada, jamás decretada de oficio.

Requisitos

1. Que haya una inactividad del acreedor.

2. Transcurso del tiempo.
3. Que la ley no impida la prescripción

Tipos

1. Prescripción de largo tiempo → admite suspensión

a. Acción ordinaria: Busca definir o declarar un derecho – 10 años.
b. Acción ejecutiva: Busca obtener la ejecución de una obligación expresa, clara y exigible
– 5 años. Además cumplido este término, el acreedor tiene otros 5 años por la vía
ordinaria.
2. Prescripción de corto tiempo → No admite suspensión, solo interrupción.

Requieren de una norma especial, por ejemplo la relativa al contrato de transporte.

Renuncia

La renuncia es válida solo después de cumplida la prescripción. Puede ser expresa o tácita.

Interrupción

Es el advenimiento de un hecho futuro que hace que el tiempo transcurrido desaparezca, y comience a
contarse nuevamente.

Para las de largo tiempo:

• En materia civil → Cuando proviene de un hecho del acreedor mediante la presentación de la

demanda.
• Interrupción natural → Proviene de un hecho del deudor que implica el reconocimiento
expreso o tácito de la obligación.

Para las de corto tiempo:

 • Civil → Desde que se realiza un requerimiento al deudor.
• Natural → Reconocimiento expreso del deudor.

Suspensión

Solo opera en las de largo tiempo. El tiempo se paraliza mientras subsista la causal, y cuando esta
finalice se continua el conteo.

III. COMERCIAL 1

CRITERIOS DE MERCANTILIDAD

Técnica jurídica para determinar la naturaleza mercantil de una persona o sus actuaciones.

1. Criterio subjetivo

En sentido amplio, se tendrá en cuenta la calidad de comerciante de una persona, para establecer que a
ella se le aplicará la legislación comercial.

Art. 10 CCO: Son comerciantes quienes profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la
ley considera mercantiles.

Art. 21 CCO: Se tendrán como mercantiles todos los actos de los comerciantes, entendidos estos como
personas que ejercen de manera profesional y permanente operaciones mercantiles. Un acto comercial
es toda aquella operación económica que se realiza con ánimo de lucro de manera permanente.

Cómo se adquiere la calidad: Por el solo hecho de realizar la actividad de manera habitual y uniforme.

Cómo se pierde: Dejando de ejercer los actos, incapacidad, muerte o inhabilidad.

Prueba de la calidad de comerciante:

a. Prueba formal → Registro en la Cámara de Comercio.

b. Prueba material → Ejecución práctica de actos que la ley considera mercantiles.

2. Criterio objetivo

No se tiene en cuenta la calidad del sujeto sino el acto que ejecuta. Según el art. 21 CCO, “se tendrán así
mismo como mercantiles todos los actos de los comerciantes relacionados con actividades o empresas
de comercio, y los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de las obligaciones
comerciales”

Ejemplos

1) La adquisición de bienes a título oneroso con destino a enajenarlos en igual forma, y la

enajenación de estos. Es menester considerar los actos masa, esto es, cuando se realiza una
actividad permanente, profesional y con ánimo de lucro, esa actividad se mercantil.

2) La adquisición a título oneroso de bienes muebles con destino a arrendarlos; el arrendamiento de

estos; el arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos –alude muebles e inmuebles-,
y el subarrendamiento de estos.

3) El recibo de dinero en mutuo a interés, con garantía o sin ella, para darlo en préstamo, y los
préstamos subsiguientes, así como dar habitualmente dinero en mutuo a interés;
 4) La adquisición o enajenación, a título oneroso, de establecimientos de comercio, y la prenda,
arrendamiento, administración y demás operaciones análogas relacionadas con los mismos;

5) La intervención como asociado en la constitución de sociedades comerciales, los actos de

administración de estas o la negociación a título oneroso de las partes de interés, cuotas o
acciones Alude a la aplicación de la técnica de la personificación jurídica, en miras a que esa
persona jurídica distinta a las personas que la conforman, se les aplicará la legislación mercantil.

6) El giro, otorgamiento, aceptación, garantía o negociación de títulos-valores, así como la compra

para reventa, permuta, etc., de los mismos;

7) Las operaciones bancarias –se refieren al mercado financiero, esto es, actividad que atañen a la
rápida circulación de la riqueza, que se realiza por conducta de instituciones erigidas con
autorización del Estado-, de bolsas – alude al mercado público de valores; valor, es todo derecho de
naturaleza negociable, que hace parte de una emisión y que está dirigido a la captación de recursos
del público, para Sotomonte, es un título representativo de bienes, su reglamentación está en la ley
964/2005-, o de martillos –alude instituciones encauzadas a la venta en subasta pública de bienes
muebles o inmuebles-

8) El corretaje, las agencias de negocios y la representación de firmas nacionales o extranjeras;

alude, en términos generales, a agencias de representación, que está particularmente
profesionalizada. El corretaje –es una modalidad de mandato, en la que una persona se encarga de
encontrar compradores y vendedores por su conocimiento-, las agencias de negocios y la
representación de firmas nacionales o extranjeras La actividad comercial se ejerce en nombre
propio o mediante interpuesta persona, y quien la ejercer en nombre ajena –el representante-,
también será comerciante, es decir, si en el contrato de mandato, se le ordena al mandatario la
realización de una actividad comercial, pues será un acto comercial, reglado por el [Link]; y se trata
de modalidades de negocios indirectos, del mandato, derivan varias figuras: comisión, agencias de
negocios, etc.

9) La explotación o prestación de servicios de puertos, muelles, puentes, vías y campos de aterrizaje.

3. Criterio empresarial

El acto es mercantil cuando se desarrolla a través de una organización empresarial, entendida como una
forma de organización de los factores de producción.

Art. 25 CCO: Empresa es una actividad económica organizada para la producción, transformación,
circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación de servicios, que se puede realizar
por medio de uno o varios establecimientos de comercio.

Art. 23: Actos que no son mercantiles:

1. Adquisición de bienes con destino a uso doméstico o uso del adquirente.

2. Adquisición de bienes para la producción de obras artísticas y la enajenación de estas por su
autor.
3. Adquisiciones hechas por funcionarios o empleados públicos para fines de sus servicios.
4. Enajenaciones realizadas por los agricultores o ganaderos de los frutos de sus cosechas.
5. Prestación de servicios inherentes a las profesiones liberales.
 OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE

1. Matricularse en el registro mercantil.

Esta tiene por finalidad hacer pública cierta información relevante del sujeto que ejerce el comercio.
Debe realizarse dentro de los 30 días siguientes desde que empezó a ejercer el comercio, o en los 30
días siguientes a la apertura de su establecimiento de comercio.

2. Inscribir en el registro todos los actos, libros y documentos

Esto para garantizar la publicidad e inoponibilidad de los actos, libros y documentos que la ley consagra.

i. Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus auxiliares.

ii. Las capitulaciones matrimoniales y las liquidaciones de sociedades conyugales, cuando
alguno de los dos sea comerciante.
iii. La interdicción judicial pronunciada contra comerciantes, declaración de quiebra, posesión
de cargos públicos que inhabiliten para el ejercicio del comercio y cualquier incapacidad o
inhabilidad prevista en la ley para ser comerciante.
iv. Autorizaciones que se otorguen a menores de edad para ejercer el comercio, y la
revocación de estas.
v. Todo acto que confiera modifique o revoque administración parcial o general de bienes o
negocios de un comerciante.
vi. Apertura de establecimientos de comercio y sucursales, y actos que los modifiquen o
afecten.
vii. Embargos y demandas civiles relacionadas con derechos cuya mutación esté sujeta a
registro mercantil.
viii. Constitución, adición o reforma estatutaria y la liquidación de sociedades comerciales,
designación de representantes legales y liquidadores y su remoción.

3. Llevar una contabilidad regular del negocio

4. Conservar la correspondencia y demás documentos relacionados con el negocio o la actividad

Mantiene la historia de las operaciones que haya realizado el comerciante, y los documentos soporte de
esto. Sirve como medio de prueba y para tener organización de los documentos. Estos deben
conservarse por 10 años contados desde la fecha de cierre o ultimo asiento.

5. Denunciar ante el juez competente la cesación en el pago corriente de sus obligaciones

mercantiles

Ante el juez del circuito o SuperSociedades. Hay cesación cuando el comerciante ha incumplido por más
de 90 días dos o más obligaciones con varios comerciantes, o cuando tiene dos o más demandas
ejecutivas presentadas por sus acreedores, siempre y cuando esas obligaciones representen el 10% del
pasivo total del comerciante.

6. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal

 CÁMARAS DE COMERCIO Y REGISTRO MERCANTIL

Personas jurídicas de derecho privado, de carácter corporativo, gremial y sin ánimo de lucro, integradas
por comerciantes matriculados en el registro mercantil, creadas de oficio o a solicitud de los
comerciantes mediante acto administrativo.

Funciones

GREMIALES O PRIVADAS ADMINISTRATIVAS O PUBLICAS OTRAS FUNCIONES

Por medio de actos administrativos.
1. Órgano que vela por los intereses - Llevar el RUP.
generales de los comerciantes ante el 1. Publicidad de las inscripciones,
Gobierno y otros comerciantes. modificaciones, cancelaciones o - Llevar el registro de
alteraciones que se hagan al entidades sin ánimo de
2. Adelantan investigaciones registro mercantil. lucro.
económicas sobre aspectos del
comercio interior o exterior y realizan 2. Recopilar y certificar costumbres - Llevar el trámite del
planes para la ejecución. mercantiles. NIT (Número de
Identificación
3. Designan árbitro cuando los 3. Servir de órgano consultivo del Tributaria).
particulares lo solicitan. gobierno.

4. Prestan de oficio amigables 4. Cumplir funciones de registro.

componedores.

Registro mercantil

El Código de Comercio establece que el registro mercantil tiene por objeto llevar la matrícula de los
comerciantes y de los establecimientos de comercio, así como la inscripción de todos los actos, libros y
documentos respecto de los cuales la ley exige está determinada formalidad.
El registro mercantil es público, por lo que cualquier persona podrá examinar los libros y archivos en que
fuere llevado, tomar anotaciones de sus asientos o actos y obtener copias de estos.
FINALIDAD
◼ De la matrícula y registro: Publicidad.
◼ De los actos, libros y documentos: Medio de prueba e inoponibilidad.
◼ Frente a los libros: Los dona de autenticidad.
EL REGISTRO MERCANTIL COMO PRESUNCION
Se presenta en los siguientes tres casos:
A. Artículo 13 del Código de Comercio: Una de las presunciones de la calidad de comerciante es el
estar inscrito en el registro mercantil.
B. Artículo 32 del Código de Comercio: Se dice que se presumirá propietario de un establecimiento
de comercio quien así aparezca en el registro mercantil.
C. El que figure en el registro de una sociedad, se presumirá como su representante legal.
EL REGISTRO CONSTITUYE DERECHOS
En el caso del registro de una SAS, su personalidad jurídica, a diferencia de las demás sociedades, surge
solo con el registro.
¿QUÉ SE REGISTRA?
1. Las personas que ejerzan el comercio y sus auxiliares.
2. La apertura de establecimientos de comercio, sucursales y actos que modifiquen o afecten la
propiedad de estos o su administración.
3. Todo acto que modifique o revoque la administración parcial o general de los bienes o negocios del
comerciante.
4. Los libros de socios o accionistas y los de actas de asamblea y junta de socios.
DIFERENCIA ENTRE REGISTRO Y MATRICULA:
o REGISTRO: Es una oficina pública que sirve para garantizar la seguridad jurídica del tráfico
mercantil, en la que se inscriben todos aquellos que desarrollen actividades mercantiles.
o MATRICULA: Es una obligación legal que tienen comerciantes y establecimientos de comercio, a
través de un formulario en la que se consignan datos importantes. Es la que habilita a ejercer la
actividad mercantil.

EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

Empresa es toda actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación o

custodia de bienes o prestación de servicios, la cual será desarrollada a través de uno o varios
establecimientos de comercio. La empresa entonces es un fenómeno económico, no jurídico, y no es
una persona jurídica → Es la organización de los factores de producción para la prestación de servicios o
para la producción o transformación de bienes, con el fin de ponerlos en el mercado y obtener un lucro.

Naturaleza jurídica

La doctrina ha sostenido que se trata de un sujeto de protección, puesto que es un ente que existe ti no
se encuadra dentro de ninguna categoría existente.

Titularidad

a. Individual: Cuando un solo sujeto de derecho es quien organiza los factores de producción.
b. Colectiva: Dos o más sujetos de derecho se encargan de la organización de los factores de
producción.
c. Asociativa: Constitución de un nuevo sujeto de derecho que será el titular de la empresa.

Establecimiento de comercio

Naturaleza jurídica

Es un bien mercantil.

Concepto

Es un conjunto de bienes organizados para realizar los fines de la empresa. Una misma persona podrá
tener varios establecimientos de comercio y a su vez un solo establecimiento podrá pertenecer a varias
personas y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales.
Características

1. Unidad técnica y no unidad material: No es la simple acumulación de bienes. Es una unidad

técnica preservada por la ley, a través de la cual se desarrollan los fines de la empresa.
2. Incorporal: Incluye elementos corporales y bienes incorporales (como bienes y derechos)
3. Medio instrumental: Es un medio para el desarrollo de los fines de la empresa. Sin embargo,
puede haber establecimientos de comercio que no estén atados a una empresa.
4. Objeto de gran cantidad de negocios: Se pueden realizar variedad de negocios como ceder,
arrendar, enajenar, entregar en comodato y demás.

Elementos integradores

1. Enseña o nombre comercial y marcas de productos o servicios.

2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artísticas que se
utilicen en las actividades del establecimiento.
3. Mercancías en almacén o en proceso de elaboración, los créditos y demás valores similares.
4. El mobiliario y las instalaciones.
5. Los contratos de arrendamiento y en caso de enajenación, el derecho de arrendamiento de los
locales en que funcional, si son propiedad del empresario y las indemnizaciones que conforme a
la ley tenga el arrendatario.
6. Derecho a impedir la desviación de clientela y la protección de la fama comercial.
7. Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del
establecimiento, siempre que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en
consideración de dicho establecimiento.

Estructura

Será la que el empresario determine.

Creación del establecimiento de comercio

Se crea con la organización de un conjunto de bienes para el desarrollo de los fines de la empresa. En
principio no hay ningún requisito para la creación, lo único que se exige es que se matricule dentro de
los 30 días siguientes a su apertura, so pena de ser objeto de multas.

Contrato de arrendamiento de local comercial

• Renovación automática del contrato

El empresario que a título de arrendamiento lleve no menos de dos años consecutivos en el inmueble
con un mismo establecimiento de comercio tiene derecho a la renovación automática del mismo.

Excepciones:

a- Que el arrendatario haya incumplido el contrato.

b- El propietario necesite el inmueble para:
i. Su propia habitación
ii. Un establecimiento de comercio suyo, destinado a una empresa sustancialmente distinta a la
del arrendatario.
iii. Porque el inmueble debe ser reconstruido o reparado con obras necesarias que no pueden
ejecutarse sin la entrega o desocupación, o deba ser demolido por estado de ruina.
 • Prórroga del contrato

La prórroga es la continuidad del contrato en las condiciones originalmente pactadas. A diferencia de la

renovación, la cual no implica la continuidad del contrato en las mismas condiciones, sino que permite la
renegociación.

• Desahucio

Aviso que el arrendador hace el arrendatario con 6 meses de anterioridad a la fecha de terminación del
contrato. Opera para los casos en que el propietario necesite el inmueble, excepto si el mismo es
ocupado o demolido por orden de autoridad competente. Si dentro de los 3 meses siguientes a la
entrega el propietario no da cumplimiento a la causal invocada, o si arrienda o única un establecimiento
con actividades similares a las del arrendatario original, habrá lugar a indemnización de perjuicios según
estime un perito, en donde se va a incluir el lucro cesante del comerciante, gastos de nueva instalación,
indemnización de trabajadores despedidos y valor de las mejoras necesarias que se hayan realizado en
el local.

• Derecho de preferencia

• Subarrendamiento y cesión del contrato

El arrendatario no podrá, sin la autorización expresa o tácita del arrendador, subarrendar totalmente los
locales o inmuebles, ni darles, en forma que lesione los derechos del arrendador, una destinación
distinta a la prevista en el contrato.

El arrendatario podría subarrendar hasta la mitad los inmuebles, con la misma limitación.

La cesión del contrato será válida cuando la autorice el arrendador {o sea consecuencia de la
enajenación del respectivo establecimiento de comercio.

Diferencia entre local comercial y establecimiento de comercio

El local es el lugar o espacio físico en el cual el comerciante tiene sus artículos o conjunto de bienes que
conforman el establecimiento. Este ultimo está conformado por bienes y derechos que son utilizados
para realizar la actividad comercial.

Operaciones sobre el establecimiento de comercio

1. Venta o transferencia

La enajenación se hará por medio de escritura pública o documento privado reconocido por los
otorgantes ante la autoridad competente. Para que sea oponible, deberá ser inscrita en el registro
mercantil. La enajenación se presume hecha en bloque y el enajenante deberá entregar un balance
general de activos y pasivos, certificados por un contador público.

El enajenante y adquirente responderán solidariamente por todas las obligaciones contraídas hasta la
enajenación en desarrollo de las actividades del establecimiento y que consten en los libros de
contabilidad. La responsabilidad del enajenante cesa 2 meses después de la inscripción de la venta en el
registro mercantil, habiendo cumplido los siguientes requisitos:

• Aviso de enajenación a los acreedores, por medio de radiograma o cualquier otro medio.
 • Aviso de la transferencia general a los acreedores, en un diario de la capital y uno local, de
amplia circulación.
• Que no se hayan opuesto los acreedores a aceptar al adquirente como deudor.

Las obligaciones que no consten en los libros de contabilidad seguirán siendo responsabilidad del
enajenante siempre y cuando el adquirente pruebe buena fe exenta de culpa, o si no, responderá
solidariamente.

El derecho de oposición de los acreedores puede ser ejercido dentro de los 2 meses siguientes a la fecha
del registro, y podrán exigir garantías para le pago de sus créditos. Esta oposición también se debe
inscribir en el registro.

2. Prenda del establecimiento de comercio

Se presenta cuando se dan en prenda los elementos que integran el establecimiento de comercio. El
requisito de forma es la escritura pública o documento privado ante notario.

No pueden ser objeto de prenda:

• El activo circulante → El dinero o bienes que se convierten fácilmente en dinero pero que son
los que comercializa, produce o vende el establecimiento.

Prenda flotante: Evento en el que sí es posible incluir el activo circulante dentro de la prenda, cuando
sale un bien objeto de prenda y entra uno nuevo se entiende que este último queda igualmente
pignorado.

3. Arrendamiento, usufructo y anticresis del establecimiento

4. Contrato de preposición

Es una forma de mandato que tiene por objeto la administración de un establecimiento de comercio o
de una parte o rama de la actividad de este. El mandatario se llama factor.

La preposición debe inscribirse en el registro mercantil.

DERECHO DE LA COMPETENCIA

El derecho de la competencia se divide en dos grandes ramas:

1. Competencia desleal
2. Prácticas restrictivas de la competencia

En la competencia desleal las empresas están compitiendo de forma equivocada, contrario a las sanas
costumbres mercantiles, a los usos honestos comerciales e industriales y la buena fe comercial,
lesionando así a la empresa víctima; en la práctica restrictiva las empresas se ponen de acuerdo y no
compiten, haciendo uso de un acuerdo, un acto, o mediante el abuso de la posición dominante,
teniendo como víctima al consumidor.

En la competencia desleal se puede acudir opcionalmente a la SIC quien podrá obrar como ente
administrativo terminando el proceso con una resolución, o podrá obrar como juez, actuando igual que
un juez civil del circuito y teniendo como superior jerárquico para temas de apelación al tribunal
superior del distrito judicial; por otra parte, en los temas de prácticas restrictivas de la competencia, el
único competente para conocer de estos asuntos es la SIC en uso de sus funciones administrativas, por
lo cual no hay recurso de apelación.

1. COMPETENCIA DESLEAL

Modelo profesional Modelo social

Propio del estado liberal. Para determinar lo que es Propio del estado social de derecho en el cual se
desleal, se toman criterios subjetivos: protege tanto a comerciantes como a no
• Buenas costumbres comerciales. comerciantes, en términos generales a los
• Usos honestos en materia industrial y consumidores.
comercial. No es necesario que haya una relación de
• Buena fe comercial. competencia, y los consumidores son quienes
pueden demandar una conducta que se constituya
Entre demandante y demandado debe haber una como desleal.
relación de competencia directa, y quien recibe la
indemnización es el competidor.
En Colombia se aplica un modelo mixto.

Cláusula general de prohibición

Art. 7 ley 256 de 1996: Constituye competencia desleal todo acto o hecho que se realice en el mercado
con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la
buena fe comercial, a los usos honestos en materia industrial o comercial, o bien cuando esté
encaminado a afectar la libertad de decisión del comprador o consumidor, o el funcionamiento
concurrencial del mercado.

Características de la ley 256:

1. La protección es concurrente, pues se aplica sin perjuicio de otras protecciones.

2. Se aplica a comerciantes y no comerciantes.
3. Protege todo tipo de intereses, es decir, tanto de comerciantes como de no comerciantes.
4. El bien jurídico que se protege es la lealtad, entendida como competencia basada en méritos.
5. La ley no protege la pérdida de clientela per se, pero sí cuando esta es consecuencia de una
conducta desleal.

Ámbitos de aplicación

La SIC lleva el procedimiento de los actos que son considerados desleales, analizando lo siguiente:

• Ámbito objetivo: Acá se verifica si

o El acto se realizó dentro del mercado y si se va a materializar o ya se está materializando.
o Los fines concurrenciales, es decir, que el acto sea objetivamente idóneo para mantener o
incrementar la participación de un agente en el mercado.
• Ámbito subjetivo: Se refiere a la relación de competencia, pero esto ya no se verifica.
• Ámbito territorial: Se verifica si
o La conducta se cometió en Colombia
o Si se cometió en otro país, que tenga efectos en Colombia.

Al concurrir estos tres ámbitos, se procede a analizar si la conducta es típica y antijurídica, en tanto
lesiona el bien jurídico de lealtad.
CONDUCTAS DESLEALES

A. Conductas que tienen un impacto en la capacidad volitiva del consumidor

1. Confusión → Es desleal la conducta que tiene por objeto crear confusión en cuanto a
o La actividad
o Las prestaciones mercantiles Ajenos
o El establecimiento de comercio

En este caso se produce la alteración de algún signo distintivo, para de esa forma distorsionar la
capacidad volitiva de los consumidores.

2. Engaño → Es desleal la conducta que tiene por objeto inducir al público en error sobre:

o La actividad
o Las prestaciones mercantiles
o Establecimiento de comercio ajeno
o El modo de fabricación de los productos
o Características de los productos
o Aptitud en el empleo para fabricación de productos
o Cantidad de productos
o Naturaleza del producto

Se induce a error por medio de la utilización o difusión de indicaciones o aseveraciones incorrectas o

falsas o la omisión de las verdaderas. Lo anterior causará una reacción en el consumidor para que
compre el producto, basándose en una información que no corresponde a la verdadera.

3. Actos de comparación → Se considera desleal la comparación pública de la actividad, cuando en

esta se utilicen indicaciones o aseveraciones incorrectas, falsas o se omitan las verdaderas, sobre la
actividad, prestaciones mercantiles o establecimiento de comercio ajenos. Igualmente, es desleal
cuando la comparación se hace con extremos que no son análogos.

4. Actos de imitación → Se considera que no es desleal cuando lo que se imita son las prestaciones
mercantiles o las iniciativas empresariales ajenas. Sí es desleal cuando:
o Se imita sabiendo que hay una norma que protege esas prestaciones mercantiles e iniciativas.
o Se imita de manera exacta y minuciosa las prestaciones mercantiles de un tercero.
o Se hace una imitación servil, como aquella que tiene como finalidad evitar la consolidación del
competidos en el mercado, excediendo su reacción natural.
o Cuando hay aprovechamiento de la reputación ajena por hacer creer a los consumidores que se
vende un producto similar al de otra empresa.

Diferencia con actos de confusión: La imitación recae sobre las prestaciones mercantiles, mientras que
los actos de confusión recaen sobre los signos distintivos.
5. Actos de descrédito → Utilización o difusión de indicaciones o aseveraciones falsas o incorrectas, o
la omisión de las verdaderas, cuando se tenga por objeto desacreditar la actividad, prestaciones
mercantiles, establecimiento de comercio o relaciones mercantiles de un tercero. Es necesario que
se haga de forma pública, independientemente de si se logra o no el propósito desleal.

B. Conductas que atacan directamente la actividad, el establecimiento de comercio o el nombre del

competidor directo

6. Desviación de clientela → Conducta que tiene por objeto desviar la clientela de la actividad,
prestaciones mercantiles o establecimiento de comercio ajeno, siempre que el acto sea contrario a
las sanas costumbres mercantiles, a los usos honestos en materia industrial y a la buena fe
comercial.

7. Actos de desorganización empresarial → Conductas tendientes a desorganizar internamente la

empresa, las prestaciones mercantiles o el establecimiento de comercio ajeno. Se trata de alterar,
romper el orden y el desenvolvimiento ordinario de una empresa ajena.

8. Explotación de la reputación ajena → Aprovechamiento en beneficio propio o de un tercero, de las

ventajas de reputación industrial, comercial o profesional de otro en el mercado. Por ejemplo, el
empleo no autorizado de signos distintivos ajenos o denominaciones de origen falsas o engañosas,
aunque se indique la verdadera procedencia del producto o se diga que es “similar al original” o
“una imitación”

9. Secretos de empresa → Conductas que recaen sobre los secretos industriales y empresariales.

Secreto industrial: Es el género y consiste en información reservada del conocimiento del

público, la cual tiene un valor comercial y no es obvia pues no cualquiera puede conocerla.
Secreto empresarial: Especie, consistente en la información reservada que atañe a un proceso
empresarial, esto es, procedimientos de fabricación o de servicios.
Este ´puede protegerse a través de:

o Pactos de confidencialidad: Obligación de reserva o de no divulgación de información que contiene

un determinado valor para la compañía.
o Cláusulas de no competencia: obligación de no ejercer en forma directa o indirecta la competencia
con la empresa para la cual presta servicios.
o Cláusulas de exclusividad: El empleado trabajará exclusivamente para la compañía.

10. Inducción a la ruptura contractual → Inducción a los trabajadores, proveedores, clientes y demás
obligaciones a infringir los deberes contractuales básicos contraídos con los competidores. Lo
anterior para obtener provecho propio o ajeno. Es desleal cuando:
o Tenga por objeto la expansión de un sector industrial o empresarial.
o Esté acompañada de circunstancias de engaño.
o Se tenga la intención de sacarlo del mercado.
Se puede dar mediante los siguientes actos:

o Inducir al tercero para que viole cláusulas contractuales para favorecerme.

o Inducir a la terminación de los contratos.
o Obtener provecho directo o en favor de un tercero de una infracción ajena.

C. Conductas contrarias al mercado

11. Violación de normas → Se considera desleal la efectiva realización en el mercado de una ventaja
competitiva (frente a los otros) adquirida mediante una infracción legal.
o Infrinjo una norma que regula un comportamiento concurrencial de los competidores en el
mercado, es decir, la forma como mantenerse o incrementarse en el mercado de forma indebida.
o Consigo una ventaja competitiva frente a mis competidores y es significativa esa ventaja.

12. Pactos desleales de exclusividad → Es desleal la cláusula de exclusividad que se inserta en los
contratos de suministro, ya que su efecto es cerrar el mercado. La SIC hace aplicar esta prohibición a
diferentes contratos de distribución comercial como:
a. Agencia
b. Franquicias
c. Concesión
d. Distribución en sentido estricto

ASPECTOS PROCESALES DE LA COMPETENCIA DESLEAL

Competencia

La SIC o el juez civil del circuito.

Acciones

Acción declarativa o de condena Acción preventiva o de prohibición

El acto ya se consumó, ya se causó el daño. El daño no se ha consolidado, pero se tiene una
DECLARE: amenaza de daño. PETICION:
o La conducta es ilícita o Evite la realización la conducta que aún no se
o Restablezca la situación perfecciona.
o Condene al pago de perjuicios / multa. o La prohíba, hay conducta perfeccionada pero
no ha generado aún daño.
¿PERJUICIOS? Los perjuicios son una consecuencia
del DAÑO (NO HAY).
Legitimación

Por activa Por pasiva

o Competidor o competidor potencial. o Quien realice la conducta
o Liga de consumidores o Quien toleró la conducta o contribuyó en
o Asociaciones profesionales ella
o PGN protegiendo intereses del mercado o Cualquier agente o colaborador del
colombiano. Ej. UBER empresario Ej. Miembros junta directiva que
votaron a favor del acto de CD.
Prescripción

• Ordinaria: 2 años desde que se tuvo conocimiento de la persona que ejecutó el acto de
competencia desleal.
• Extraordinaria: 3 años desde que se realizó el acto.

Si se trata de una conducta de ejecución sucesiva, hay varias interpretaciones:

• La SIC considera que la prescripción empieza a contar desde que se realizó la primera conducta.
• La CSJ considera que el daño es prolongado y el término debería contar desde que cesa la
conducta.

Medidas cautelares

Comprobada la realización de la conducta o su inminencia, el juez podrá ordenar la cesación provisional

del acto y decretar las demás medidas pertinentes.

Previas Judiciales Cautelarísimas

Medida antes de interpuesta la Dentro del proceso. Se Las que se decretan en 24 horas a
demanda. El competente es el juez deberá prestar caución y solicitud de cualquiera de las partes
del lugar donde el acto se produzca o podrá haber lugar a contra sin escuchar a la contraparte –
pueda producir sus efectos. Una vez caución. aplicación inmediata. Por ejemplo:
admitida la demanda, ese juez publicidad engañosa.
seguirá conociendo las medidas.

2. PRÁCTICAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA

A. CONDUCTAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA

1. Actos anticompetitivos: Todo comportamiento de quienes ejerzan una actividad económica. Son
contrarios a la libre competencia los siguientes actos:
• Los que infringen las normas sobre publicidad.
• Los tendientes a influenciar a una empresa para que:
i. Aumente sus precios.
ii. Desista su intención de no bajarlos.
• Cuando una empresa se niegue a vender o prestar sus servicios a otra, o discrimine en
contra de una empresa cuando se entienda como retaliación a su política de precios.

2. Acuerdos anticompetitivos: Todo contrato, convenio, concertación, práctica concertada o

conscientemente paralela entre dos o más empresas. Se consideran contrarios a la libre
competencia:

• La fijación directa o indirecta de precios.

• Determinación de las condiciones de venta o comercialización discriminatoria para
con terceros.
• Repartición de mercados entre productores y entre estos y distribuidores.
• Asignación de cuotas de producción o de suministro.
• Asignación, repartición o limitación de fuentes de abastecimiento de insumos
productivos.
 • Limitación a los desarrollos técnicos.
• Colusión de licitaciones o concursos.

Estos acuerdos pueden ser:

a. Horizontales: Empresas del mismo nivel.

b. Verticales: Empresas en niveles diferentes, como productores y distribuidores.

La SIC, para valorar estos acuerdos ha acogido diferentes reglas de análisis:

REGLA PER SE REGLA DE LA RAZON

En USA se tiene la ley Clinton y la Sherman donde La conducta está prohibida pero el juez no la sanciona de una vez,
contemplan la prohibición general de la práctica tiene que hacer un análisis de balance concurrencial ¿cuánto de
restrictiva de la competencia, tienen una cláusula positivo o negativo genera esa conducta al mercado? → No se
general pero es tan amplia que cualquier sanciona.
conducta cabría y el juez hizo el siguiente análisis: El juez norteamericano tiene claro que hay acuerdos horizontales y
Hay unas conductas perversas y dañan per se el verticales y la regla per se solo la aplicó a los horizontales, en
mercado sin que exista ninguna excusa o Colombia no nos percatamos de eso y la SIC emplea la regla per se
justificación para la conducta presunción que no para cualquier acuerdo que se le presente (Art 17) sin caer en
admite prueba en contrario. (Para nosotros la cuenta que allí hay unos verticales (no tan graves) y horizontales,
más perversa es la horizontal, las 2 que terminó aplicando la regla per se a los dos.
explicamos).
Además dijimos que la regla razón se aplica a toda conducta que
RP = Multa. La única forma de defenderme es NO esté en el 47.
decir que no hice la conducta.

B. ABUSO DE LA POSICIÓN DE DOMINIO

Se hace referencia al abuso en el mercado, no en el contrato.

Abuso de la posición de dominio en el contrato

Se da cuando existe una postura fuerte y predominante de una de las partes sobre la otra, y se consagra
una cláusula abusiva. Puede darse en dos eventos:

1. Contratos entre empresario y consumidor.

2. Contratos entre empresarios: Dependiendo del tamaño de la empresa se aplicará el estatuto del
consumidor (cuando una es pequeña y otra grande y hay relación de consumo) o los principios
generales de contratación y de derecho.

Abuso de la posición de dominio en el mercado

• Hay un mercado específico y concreto.

• En el interior del mercado hay dominancia.
• Se abusa de la dominancia.

¿Cómo saber que hay abuso?

1. Definir el mercado relevante: Cuando hay dominancia no se tienen productos sustitutos ni

competidores en potencia.
a. Mercado de producto o servicio → La SIC hace un incremento de preciso del producto referenciado,
los consumidores al ver el cambio se desplazan a otros productos para sustituir el producto
referenciado; este será el mercado relevante.
b. Mercado geográfico → Cuánta distancia tiene que recorrer el consumidor para perseguir el
producto.
c. Mercado temporal → No se tiene dominancia todo el tiempo.
2. Definir la dominancia: Para esto se usan los siguientes criterios
a. Cuota en el mercado → Dependiendo del porcentaje de cuota en el mercado, se podrá concluir que
se tiene dominancia.
b. Competidores potenciales
c. Barreras de acceso al mercado → Las barreras son los costos, permisos o licencias para entrar al
mercado. Es una comparación costo de prestación del servicio vs. beneficio o provecho de él, más
concesión del espectro electromagnético. Esto va a servir para definir la dominancia porque habrá
menos mercado y si esto ocurre, habrá dominancia en el sentido que los consumidores adquieran
los productos porque no pueden moverse.
d. Tema contratante obligatoria → Servicios y productos que solo los suministra una empresa y eso
hace que esa empresa tenga posición de dominio en el mercado. Esto no necesariamente implica un
abuso.

3. Definir si hay abuso: Estos pueden ser dos:

a. Abuso de explotación → Explotar al consumidor dado que no se tiene competencia ni competidores

del mercado y además tiene cuota de mercado y puede subir precios gracias a que no hay productos
sustitutos u otros oferentes en el mercado.

Ante esto interviene el Estado en ese mercado con medidas diferentes a la sanción por abuso de
posición dominante, como por ejemplo corrección o establecimiento de precios de medicamentos.

b. Abusos de exclusión → Puede ser para

i. Evitar que entren nuevos operadores
ii. Sacar a los que ya están

Esto puede darse a través de 3 figuras:

a. Precios predatorios → Se vende por debajo de costo para quebrar al competidos, y cuando este
haya salido se suben nuevamente los precios.
b. Ventas atadas → Vendo un producto atado a otro para evitar que entren nuevos a ofrecer.
c. Empaquetamiento de productos → Empaco en un mismo producto varios y los vendo de esa
manera, en una sola operación. El engaño está en que le hago creer que es más barato si lo compra
en paquete y esto no es así. Igualmente, la SIC deberá investigar si esto se realiza con el fin de sacar
a alguien del mercado.

C. INTEGRACIONES EMPRESARIALES

Las empresas concentran el poder en una sola empresa, en un solo poder económico. Como cuando una
empresa grande compra una pequeña.
D. CONTROL O CONCENTRACIÓN EN CARGOS ADMINISTRATIVOS

Prohibición de ser miembro de más de 5 juntas directivas en diferentes compañías, pues podría haber
conflicto de intereses.

PARTE PROCESAL DE LAS PRÁCTICAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA

Modo de comunicar a la SIC la existencia de carteles

1. Queja
2. De oficio
3. Delación (delator de un cartel)

Actuación previa Fase de instrucción Fase resolutiva

• Se recibe la denuncia y • Si existe mérito suficiente, se abre una • Se da traslado del informe
se estudia su investigación formal. motivado a las partes.
admisibilidad. • Se notifica al investigado y se publica • Se efectúan los alegatos
• Si hay mérito se en un diario. finales
adelanta una • Se abre la posibilidad de efectuar un • El Superintendente de
averiguación preliminar. ofrecimiento de garantías, de solicitar Industria y Comercio
• Se investiga y se pruebas y se admiten intervenciones profiere una decisión.
practican pruebas de de terceros. • El investigado puede
oficio para recaudar • Se decretan y practican pruebas. interponer recurso de
información. • Concluye la investigación: el reposición.
Superintendente Delegado presenta
un informe motivado al
Superintendente de Industria y
Comercio.

Se considera que todos los actos del proceso son de trámite, salvo la negación de pruebas por lo que
este es el único que se puede recurrir.

El informe motivado del Superintendente Delegado no es vinculante para el Superintendente de

Industria y Comercio.

Atribuciones de la SIC en sus investigaciones por violación al régimen de competencia

La SIC se encuentra facultada para efectuar el decreto y práctica de diversas pruebas documentales,
visitas de inspección y solicitudes a las personas naturales o jurídicas para el suministro de datos,
informes, libros y papeles de comercio. Igualmente, la entidad puede adelantar interrogatorios bajo
juramento.

Ofrecimiento de garantías

Una investigación por violación a las normas sobre prácticas comerciales restrictivas puede terminarse
anticipadamente por otorgamiento de garantías. Para esto se requerirá que el investigado presente su
ofrecimiento antes del vencimiento del término concedido por la SIC para solicitar o aprobar pruebas. Si
se aceptan las garantías, en el mismo acto administrativo por el que se ordene la clausura de la
investigación, la SIC señalará las condiciones en que verificará la continuidad del cumplimiento de las
obligaciones adquiridas por los investigados.

El incumplimiento de las obligaciones derivadas de la aceptación de las garantías se considera una

infracción a las normas de protección de la competencia y dará lugar a las sanciones previstas en la ley.

Medidas cautelares

La SIC puede imponer medidas cautelares siempre que se considere que de no adoptarse, se pone en
riesgo la efectividad de una eventual decisión sancionatoria. La SIC puede solicitar la suspensión
inmediata de aquellas conductas que puedan resultar contrarias a la competencia.

PROPIEDAD INTELECTUAL

Protege las creaciones intelectuales humanas:

• Derechos de autor
• Propiedad industrial:
a. Signos distintivos
b. Nuevas creaciones

DERECHOS DE AUTOR

• No se protegen las ideas, sino la forma en cómo se plasma esa idea, la técnica o estilo, se protege la
manera en como se desarrolla la idea.
• Los derechos de autor son independientes a los derechos de propiedad que se tengan sobre donde
se incorpore la obra
• La obra se protege a partir del momento de la creación y sin necesidad de formalidades.

Derechos morales

Con la creación de la obra, se forma un nexo entre la obra y su creador y esto otorga ciertos
reconocimientos morales sobre la obra, así como facultades patrimoniales de explotación. Estos
derechos son

- Intransferibles
- Irrenunciables
- Inembargables
- Inexpropiables

1. Autoría

Reconocimiento como autor de la obra, derecho inescindible que lo une con ella.

2. Integridad

La facultad del autor de oponerse a actos de

• Deformación
• Mutilación
• Cambios de la obra que afecten la integridad de la obra o la honra del autor
 3. Derecho al inédito

Derecho que tiene el autor de decidir cómo y cuándo quiere que se divulgue su obra.

4. Derecho a modificar la obra

5. Retiro de circulación

Los derechos morales mueren con el autor, aunque se otorga legitimación por activa a los herederos,
cesionarios o al Estado (si es obra de dominio público)

Derechos patrimoniales

Son derechos a través de los cuales se tiene un control jurídico sobre la explotación económica de la
obra. Son derechos exclusivos por lo que el titular es el único que puede disponer de ellos

1. Derecho de libre disposición

Se pueden desprender de sus titulares y radicar en cabeza de terceros, como producto de cualquier acto
de disposición. Esto quiere decir que se pueden ceder, enajenar e incluso radicar en cabeza de los
herederos.

2. Derecho de reproducción

Facultad del autor de autorizar o prohibir cualquier copia total o parcial de la obra. Por reproducción se
entiende la fijación de la obra en un soporte o medio que permite la obtención de nuevas copias o su
comunicación al público.

3. Derecho de comunicación pública

Derecho exclusivo de autor de autorizar o prohibir cualquier comunicación pública de la obra,

entendiendo por comunicación pública todo acto en que la obra es conocida por el público sin mediar la
entrega de ejemplares físicos. Ejemplo: interpretar una canción en público.

4. Derecho de transformación

Radica en la autorización o prohibición de realizar cualquier traducción, adaptación, arreglo o

modificación de la obra.

5. Derecho de distribución pública

Derecho exclusivo de autorizar o prohibir la venta o alquiler de ejemplares físicos de la obra. Esto incluye
medios digitales.

PROPIEDAD INDUSTRIAL

a. SIGNOS DISTINTIVOS: Signo que identifica a un producto, servicio o comerciante en el mercado; son
aquellos elementos susceptibles de ser percibidos por los sentidos que se utilizan para particularizar
y diferenciar prestaciones mercantiles.

1. Marca

Cualquier signo que sea apto para distinguir productos o servicios en el mercado. Podrán registrarse
como marcas los signos susceptibles de representación gráfica.
 Tipos de marca

i. Nominativas → Aquellas que se componen de palabras, combinaciones de palabras, letras o

números.
ii. Figurativa → Consistente puramente en una imagen, dibujo o gráfico, sin ningún contenido de
texto.
iii. Mixta → Combina elementos nominativos y figurativos.
iv. Sonoras → Consisten en un sonido que al ser percibido permite identificar o diferenciar un producto
o servicio.
v. Tridimensionales → Forma del producto, o de su envase o empaque.
vi. Olfativa → Consiste en un olor. En Colombia no se ha podido registrar porque la ley exige la
representación gráfica de la marca y ella no se ha logrado.

En cuanto a sus funciones:

i. Comerciales → Identifican el producto o servicio de un empresario particular.

ii. Colectivas → Aquella que registra un solicitante para que varios empresarios la utilicen para
identificar una característica común a ellos. Ejemplo: “Colombia es pasión” que puede ser usada
por cualquier exportador.
iii. De certificación → Se utiliza para que el titular le autorice el uso de esta como sello de calidad.
Ejemplo ICONTEC.

Principios de la protección marcaria

a. Registrabilidad: La marca se protege en principio única y exclusivamente, desde el momento y

por el hecho de su registro ante la oficina nacional competente. Ese registro es el hecho
constitutivo del derecho, es decir, el modo originario de adquisición del derecho.
b. Territorialidad: La marca solo se protege para el país cuya autoridad otorgó el registro.
c. Especialidad: La marca únicamente se protege para una clase de producto o servicios dentro de
la clasificación internacional de Niza. Solo se quiere el derecho respecto de la clase en la que se
registró el producto o servicio.

Causales de irregistrabilidad

Absolutas Relativas
• Cuando consista en la forma usual de un producto o su Estas aluden a un aspecto del signo
envase, o cuando dicha forma le otorgue una ventaja distintivo respecto de otro signo.
funcional o técnica al producto.
• Marcas genéricas: Signo que denomina el producto en sí Confundibilidad de marcas: Signos que se
mismo. asemejen a una marca previamente
• Marcas descriptivas: Alude a una característica intrínseca solicitada y registradas, cuando se refieren
del producto. Aunque desde el 2000 se ha permitido. a los mismos productos o servicios o con
• Colores aisladamente considerados, salvo que se delimite otros productos respeto de los cuales
dentro de la silueta o forma geométrica determinada. haya riesgo de confusión.
• Marcas confundibles con otras marcas previamente a. Confundibilidad de los signos.
solicitadas o registradas, siempre y cuando sea para b. Anterioridad de la marca
productos o servicios de una misma clase. opositora
• Vulgarización de la marca, como aquel signo que consiste c. Confundibilidad de los
en una denominación que en el lenguaje corriente del productos y servicios
 país, se ha terminado confundiendo con el género del
producto.
• Signos que confunden a los consumidores sobre el origen
o procedencia de los productos.
• Utilización de indicaciones geográficas extranjeras que
puedan inducir a error.
• Las que sean contrarias al orden público o a la moral.
• Las que reproduzcan sin autorización, escudos o banderas
de países o de organizaciones internacionales.
• Que contengan una denominación de rigen protegida
como vinos y bebidas espirituosas.
• Pueda engañar a los medios comerciales o al público
sobre la procedencia geográfica del producto, su
naturaleza, modo se fabricación, características,
cualidades o aptitudes.

Para solicitar y registrar la marca se eleva la petición ante la SIC, quien emite una publicación en la
gaceta de la propiedad industrial para que los terceros dentro de los 30 días siguientes a la publicación
se opongan. Se corre traslado a los opositores y luego se procede a un análisis de fondo de la petición, la
cual será decidida por el Superintendente Delegado de la Propiedad Industrial.

2. Lema comercial

Frase o leyenda que acompaña la marca y es accesoria a ella. No podrán registrarse los lemas
comerciales que contengan alusiones a productos o marcas similares o expresiones que puedan
perjudicar a dichos productos o marcas.

3. Nombre comercial

Identificación del comerciante en el mercado. Es el signo distintivo que identifica a los consumidores. no
podrá registrarse como nombre comercial un signo que:

• Consista total o parcialmente y un signo contrario a la moral o al orden público.

• Cuando su uso sea susceptible de causar confusión en los medios comerciales o en el público sobre
la identidad, naturaleza, actividades, giro comercial o cualquier otro aspecto de la empresa o
establecimiento.
• Cuando su uso sea susceptible de causar confusión en los medios comerciales o en el público sobre
la procedencia empresarial, origen u otras características de los productos o servicios.
• Cuando exista una solicitud o registro de nombre comercial anterior.

4. Enseña comercial o rótulo comercial

Signo distintivo que identifica al establecimiento. Se adquiere el derecho exclusivo, cuando es la primera
denominación que se utiliza para dicha actividad económica. Tanto el nombre como la enseña se
protege en razón del uso efectivo, público y ostensible, y se mantiene en tanto se conserven estas
condiciones. Esto se inscribe en el registro mercantil, pero solo con fines declarativos, no constitutivos.

5. Indicaciones geográficas
6. Denominaciones de origen

El nombre geográfico de un producto cuando dicho origen geográfico califica o determina las
características o calidad de este. Se registra para que su uso lo puedan hacer de manera exclusiva los
fabricantes de esa región.

7. Indicaciones de procedencia

8. Nombres de dominio

NUEVAS CREACIONES

Creaciones intelectuales que aportan al avance del estado de la técnica, y se protegen siempre y cuando
sean novedosas.

A. PATENTES

Derecho otorgado sobre la invención o modelo de utilidad, que consiste en la posibilidad exclusiva y
excluyente de utilizar y explotar comercialmente el producto de la creación en el mercado.

Principios

1. Registrabilidad: El derecho solo se obtiene desde el acto administrativo que otorga la oficina
nacional competente – SIC. En tanto no se conceda el registro es tan solo una mera expectativa.
2. Territorialidad: El derecho solo se obtiene dentro del territorio del país dentro del cual la autoridad
otorgó el registro.
3. Exclusividad: El derecho es exclusivo y excluyente, el titular es la única persona que puede explotar,
autorizar o prohibir las formas de explotación de las que el invento sea susceptible.

1. PATENTES DE INVENCIÓN

Invención se define como la solución técnica a un problema técnico, entendiendo por técnico toda
actividad o conocimiento humano apiado a la fabricación de productos o prestación de servicios que
satisfacen una necesidad humana especifica. Es necesario que esta tenga aplicación a nivel industrial, es
decir, se trata de la aplicación del saber técnico para la transformación de matrerías primas, productos,
prestación de servicios y en procura de la generación de riqueza.

No son invención

i. Descubrimientos. El hecho de percibir o entender un elemento de la naturaleza no es una

intención porque siempre ha estado ahí.
ii. Los seres vivos o partes de seres vivos en el estado en que se encuentren en la naturaleza, o
aun siendo modificado genéticamente.
iii. La secuencia de ADN.
iv. Obras literarias, científicas y artísticas, pues estas son protegidas por otra rama.
 v. Planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades intelectuales, juegos o para la
realización de actividades comerciales. Ejemplo: reglas de Scribe.
vi. Métodos de negocios, porque son meras iniciativas empresariales.
vii. Programas de computador, porque el software se protege mediante derechos de autor.
viii. Simbología, lenguajes o códigos que permitan transmitir mensajes. No tienen aplicación
industrial.

Invenciones no patentables

a. Invenciones contrarias al orden público.

b. Contrarias a la salud o a la vida de personas o animales o a la preservación del medio ambiente.
c. Procedimientos esencialmente biológicos para la producción o reproducción de platas o
animales.
d. Métodos terapéuticos o quirúrgicos para el tratamiento humano o animal, en razón del interés
público o de la salud pública.

Requisitos de patentabilidad

a. Novedad: El objeto de la invención no puede estar comprendido dentro del estado de la

técnica, consistente en el conjunto de conocimientos que la humanidad ha acumulado sobre
este determinado campo.
b. Nivel inventivo: Se considera que una invención tiene nivel inventivo cuando para una persona
del oficio, normalmente versada en materia, constituye un avance tecnológico sustantivo, pues
no resulta obvia ni evidente.
c. Aplicación industrial: Que sea susceptible de ser aprovechado en un proceso industrial o en
cualquier tipo de industria, o que pueda ser fabricado en una cantidad indefinida en un proceso
industrial con igual resultado. Igualmente, esa aplicación industrial implica que la invención esa
viable en el mercado.

Derecho a la patente

El derecho a registrar la patente es del invento, quien lo puede transferir a terceros.

Reivindicación del derecho a la patente

Si un tercero usurpa el derecho a solicitar la patente, el inventor podrá reivindicar ese derecho
demostrando ante la SIC que es el verdadero inventor y no el tercero.

La patente se otorga por un término único de 20 años, contados desde la presentación de la solicitud
ante la SIC; una vez concedida, el titular tiene que pagar una anualidad para mantenerla vigente so pena
de que esta caduque.

Requisitos de la solicitud

1- Contener un detallado resumen del objeto de la invención.

2- Darle un título para que sea identificado y publicado en la gaceta de propiedad industrial
3- Debe contener las denominadas reivindicaciones, es decir, que se fije la materia dentro de la cual
se protege la invención.

Obligaciones del titular

 Debe explotar la invención en Colombia o cualquier país de la CAN, directamente o a través de un
tercero. La falta de explotación no genera caducidad.

2. MODELOS DE UTILIDAD

Mejoras a la funcionalidad de un producto o servicios preexistentes. Un modelo de utilidad es la nueva

forma, configuración o disposición de los elementos de alguna máquina, artefacto, instrumento o
mecanismo o parte de aquellos. Se exige novedad en cuanto a la nueva funcionalidad o ventaja técnica.
A diferencia de la patente de invención, la patente de modelo de utilidad se protege por 10 años
contados desde la presentación de la solicitud.

No son objeto de patente de modelo de utilidad

a. Los procedimientos, ya que solo recae sobre productos tangibles.

b. Obras plásticas, de arquitectura u objetos de orden estético.

B. DISEÑOS INDUSTRIALES

Protección de la apariencia particular de productos fabricados industrialmente. Esta apariencia puede

consistir en formas bidimensionales, tridimensionales, líneas, contornos, texturas o materiales, sin que
dicha forma cambie el destino o finalidad del producto, es decir, se trata de un aspecto puramente
estético. Este derecho se protege por 10 años desde la fecha de la solicitud, y para su solicitud es
necesario que sea novedoso.

C. ESQUEMAS DE TRAZADO DE CIRCUITOS INTEGRADOS (Ingrid)

D. SECRETOS EMPRESARIALES (Sotomonte)

DERECHO SOCIETARIO

Atributos de la sociedad dotada de personería jurídica

1. Designación o nombre comercial

2. Capacidad jurídica: Capacidad de goce y de ejercicio.
3. Domicilio: Será el lugar estipulado en los estatutos de la sociedad.
4. Patrimonio: Los respectivos aportes realizados por los socios.
5. Nacionalidad: Las sociedades constituidas por las leyes colombianas cuyo domicilio principal se
encuentra en Colombia.

Clasificación

Según la responsabilidad Según su Según el nombre de las Según la propiedad Según el origen del
actividad participaciones del capital capital
económica
1. Sociedades de 1. Sociedad 1. Sociedades por 1. Empresas 1. Sociedades
capital: civil partes de interés: sociales y nacionales
a. Sociedad en 2. Sociedad Sociedad colectiva. comerciales del 2. Sociedades
comandita (simple comercial 2. Sociedades por estado extranjeras
y por acciones) cuotas sociales: 2. Sociedades 3. Sociedades
b. Sociedad de Responsabilidad limitada y de economía mixta multinacionales
responsabilidad en comandita. 3. Empresas y 4. Sociedades
 limitada. 3. Por acciones: sociedades transnacionales
c. Sociedad por Sociedad anónima y en particulares
acciones comandita por acciones.
simplificadas
d. Sociedad anónima
2. Sociedades de
personas
a. Sociedad colectiva.
Contrato de sociedad

Para que el contrato de sociedad sea válido respecto de cada uno de los asociados, será necesario que
de su parte haya capacidad legal y consentimiento exento de error, fuerza o dolo, y que las obligaciones
que contraigan tengan objeto y causa lícitos.

Para que exista el contrato de sociedad, deben cumplirse los siguientes requisitos:

1. Pluralidad de contratantes: Debe existir una pluralidad de asociados dependiendo de cada figura.
a. Pluralidad mínima → La sociedad anónima requiere 5, la sociedad en comandita simple 1
gestor y 1 comanditario, la comandita por acciones 1 gestor y 5 accionistas y la de
responsabilidad limitada mínimo 1 capitalista y 1 industrial
b. Pluralidad máxima → La sociedad de responsabilidad limitada debe tener máximo 25
asociados.
2. Capacidad – objeto social
3. Patrimonio o aportes
4. Animus societarios: Voluntad o deseo de asociarse. Debe estar manifestado de manera recíproca y
general por todos los socios.
5. Distribución de utilidades

Capital social

Capital social es el valor total de los bienes aportados por todos los asociados. El patrimonio social es la
suma de valores del conjunto de relaciones jurídicas de propiedad o de usufructo de que es titular la
sociedad. El patrimonio social está constituido por i) Monto invariable del capital social, mi) Monto
variable del superávit ganado o del superávit del capital y mi) Ganancia neta.

El concepto de capital social es estático, mientras que el de patrimonio social es variable y comprende
más elementos como reservas, valores de activos, Good Will, etc.

i. Tipos de capital

En una sociedad por acciones

a. Capital autorizado → Cifra ideal de la sociedad.

b. Capital suscrito → Capital a cuyo pago se comprometieron los asociados.
c. Capital pagado

En una sociedad de personas: Capital social (todo el capital de la sociedad)

ii. Entrega de aportes

Los asociados deberán entregar sus aportes en el lugar, forma y época estipulados. A falta de
estipulación, la entrega de los bienes muebles se hará en el domicilio social, tan pronto la sociedad esté
debidamente constituida.

a. En la SA y SCA: Deberá pagarse al menos un tercio al momento de la constitución. Los dos

tercios restantes en un plazo no mayor a un año.
b. En la SAS: Deberá pagarse el 100% al momento de constitución.
c. En la LTDA y SCS: Deberá pagarse al momento de constitución. Si no pagan el capital, todos los
socios responden solidariamente.

iii. Tipos de aportes

a. Aportes de industria: Las realizadas con servicios personales, trabajo o industria. Estos aportes
no hacen parte del capital social, pero los aportantes participarán en las utilidades sociales y
tendrán voz en la asamblea o junta de socios.
Estos aportes:
o Están sometidos a temporalidad, por la duración de la sociedad o hasta la muerte del
socio industrial.
o No son negociables
o Se realizan mediante un pago sucesivo.
o No se puede constituir una sociedad solo con socios industriales
o No se puede constituir con 1 socio industrial y 1 de capital.
o Si el socio industrial no cumple su prestación puede ser excluido de la sociedad o
exigirle la prestación del servicio + indemnización.
o Comprende el uno hoy
o Este socio tiene derecho a asistir a la asamblea/junta con voz pero sin voto,
participación en utilidades, perdidas y liquidación y podrá ser administrador de la
sociedad.

b. Aportes de capital
i. Aportes en dinero: Cantidades líquidas de dinero.
ii. Aportes en especie: Son bienes corporales o incorporales que son estimables en
dinero. La ley establece que no pueden ser aportes en especie: i) Cosas que no existen
ni se espera que existan, mi) Destinadas al culto, mi) Las que han dejado de ser útiles,
ir) Cosas comunes a la humanidad (aire), v) Bienes de uso público, vi) Bienes fiscales,
vio) Derecho de suceder por causa de muerte, vio) Facultad de testar, ir) Derecho de
uso y habitación, x) Armas, xi) Derecho de alimentos, etc.

Organización de la sociedad

La sociedad actúa a través de unos órganos:

1. Órgano de dirección: son la Asamblea General de Accionistas o Junta de Socios. Es la llamada a

tomar las principales decisiones de la sociedad.
2. Órgano de administración: son la Junta Directiva y el Representante legal. Su función es gestionar y
representar la sociedad frente a terceros.
3. Órgano de control: es el revisor fiscal. Parte de la doctrina dice que la revisoría fiscal no es un
órgano porque en él no se manifiesta la voluntad societaria, ellos solo cumplen una función
estatutaria o legal.
Órgano de dirección

Es el máximo órgano social y consiste en la reunión de todos los socios en asamblea de accionistas o
junta de socios. (asamblea cuando se trate de sociedades por acciones)

Funciones generales

1. Estudiar y aprobar reformas a estatutos.

2. Examinar, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las cuentas que deben rendir les
dan ministradores.
3. Disponer de las utilidades sociales.
4. Hacer las elecciones correspondientes
5. Considerar los informes de los administradores o del representante legal sobre el estado de los
negocios sociales, y el del revisor fiscal.
6. Adoptar todas las medidas que reclamen el cumplimiento de los estatutos y el interés común de
los asociados
7. Constituir reservas ocasionales

Reuniones

1. Las ordinarias se llevan a cabo en la fecha que señalen los estatutos, al menos una vez al año. Si
no se dice nada, se realizará dentro de los 3 primeros meses del año.
2. Las extraordinarias serán para casos urgentes e imprevistos.
3. Podrán ser:
a. Por derecho propio: Se presenta si no es convocada, el primer día hábil de abril a las 10am en el
domicilio principal.
b. Reuniones universales: Cuando sin haberse realizado la convocatoria, se encuentran todos los
accionistas.
c. Reuniones no presenciales: A través de un medio tecnológico.

Quorum

• Deliberativo: Para que la asamblea/junta pueda reunirse válidamente, deben estar presentes al
menos la mitad mas 1 de todas las participaciones sociales en las cuales se encuentre distribuido el
capital social.
• Decisorio: La mitad más 1 de los votos de los asistentes. En algunos casos se requiere mayoría
calificada.

Impugnación de decisiones

Estas podrían derivar en

a. Ineficacia → Cuando la samblea toma decisiones sin el quorum deliberatorio exigido por la ley o
estatutos.
b. Nulidad → Cuando no se respetaron las mayorías decisorias.
c. Inoponibilidad → Cuando la decisión de carácter general afecta os derechos de accionistas o
socios.

Administradores

Son administradores el representante legal, el liquidador, el factor, los miembros de juntas o consejos
directivos, y quienes de acuerdo a los estatutos desempeñen estas funciones.
Deberes

1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social.

2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias.
3. Velar porque se permita la adecuada realización de las funciones encomendadas a la revisoría
fiscal.
4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.
5. Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada.
6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de inspección de
ellos.

Responsabilidad de los administradores

Estos responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la
sociedad, a los socios o a terceros. No estarán sujetos a esto quienes no hayan tenido conocimiento de
la acción u omisión o hayan votado en contra.

Acciones judiciales contra el administrador

La acción social de responsabilidad contra los administradores corresponde a la compañía, previa

decisión de la asamblea o junta, que podrá ser adoptada aunque no conste en el orden del día. La
decisión se tomará por la mitad más 1 de las acciones, cuotas o partes de interés, e implicará la
remoción del administrador.

Reformas sociales

1. Transformación: Cambio de un tipo social a otro. Esto no implica la muerte y nacimiento de la

persona jurídica, sino una continuación de la preexistente.
2. Fusión: Adquisición realizada por una compañía de todas las partes de interés, cuotas o
acciones de otra sociedad, que lleva a la disolución y liquidación de esta. Puede darse por:
a. Absorción: Se presenta cuando una sociedad absorbe el patrimonio, asociados y la
totalidad de derechos y obligaciones de las sociedades absorbidas.
b. Creación: Cuando dos o más sociedades se disuelven y funden todos sus elementos
patrimoniales en una nueva compañía que les sucede en sus derechos y obligaciones.
3. Escisión: Cuando la sociedad, sin disolverse, transfiere una o varias partes de su patrimonio a
una o más sociedades existentes, o las destina a la creación de una o varias sociedades nuevas.

SOCIEDAD ANÓNIMA

ARTÍCULO 373. <FORMACIÓN- RESPONSABILIDAD- ADMINISTRACIÓN- RAZÓN SOCIAL EN SOCIEDAD

ANÓNIMA>. La sociedad anónima se formará por la reunión de un fondo social suministrado por
accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes; será administrada por gestores
temporales y revocables y tendrá una denominación seguida de las palabras "Sociedad Anónima" o de las
letras "S A."
Tipos de sociedades

1. Anónima abierta: Al menos 300 accionistas.

2. Anónima cerrada

¿Cómo se forma?
 1. Fondo común: Por un fondo común compuesto por aportes de los asociados.
2. Pluralidad de aportantes: Cualquiera puede ser aportante, mínimo 5. Incluso los incapaces
pueden ser socios, pues es una sociedad de responsabilidad limitada.

Conformación

1. Inmediata: Por escritura pública o documento privado para sociedades de menos de 500
SMLMV de activos.
2. Sucesiva: Aquella que se realiza por invitación pública para la constitución de la sociedad.

Responsabilidad

Los socios responden hasta el monto de sus aportes.

Capital social

• Al momento de la constitución, el capital suscrito debe ser por lo menos el 50% del capital
autorizado. El capital pagado debe ser 1/3 parte del valor de cada acción.
• Se encuentra representado en acciones; según Sotomonte no son títulos valores, aunque se
transfieren mediante endoso.

Características de las acciones

1. Nominativas: en el cuerpo del título debe aparecer quien es su titular, pero ese titular debe estar
inscrito en el libro de accionistas. En Colombia no se permiten acciones al portador desde el año
1973 por el acuerdo de Cartagena.
2. Indivisibles: por más que pertenezca a varios sujetos, solo uno podrá ejercer los derechos de
accionista.
3. Imprescriptibles: la condición de accionista, ni la titularidad de la acción se ganan o se pierden por el
solo paso del tiempo. La inactividad del accionista no trae ninguna consecuencia frente a los
derechos que tiene ese accionista, yo no necesito ejercer el derecho de inspección para mantener
mi condición de accionista, ni para mantener los derechos económicos derivados de esa condición y
nadie por tener el derecho en la mano y dejar pasar el paso del tiempo va a adquirir la condición de
titular del derecho.
4. Negociabilidad: NO son válidas las estipulaciones que impidan de forma absoluta la negociabilidad
de las acciones. En la SAS se puede pactar una NO negociabilidad por un periodo máximo de 10
años.
Derechos que confieren las acciones

1. Políticos:
i. Deliberar y votar en las reuniones de la asamblea de accionistas: El valor del voto será equivalente a
tantas acciones se posea. El derecho al voto es indivisible, por ejemplo, si tengo 1000 acciones NO
puedo votar con 600 acciones por una cosa y con 400 por otra.
ii. Derecho de inspección: Este solo se puede ejercer dentro de los 15 días hábiles previos a la
asamblea de accionistas. El derecho de inspección no se puede ejercer a través de derechos de
petición, tiene que desplazarse al lugar de administración de la sociedad.

2. Económicos:
i. Participación en las utilidades: Para David Sotomonte la forma de tener certeza de lo que le
corresponde es a través del derecho de inspección.
ii. Negociar las acciones: Para David Sotomonte la forma de tener certeza sobre el valor de la acción es
a través del derecho de inspección.
iii. Participar en los remanentes al momento de la liquidación de la compañía en proporción a su
participación.
Clases de acciones

1. Ordinarias: aquellas que conceden derechos económicos y políticos.

2. Acciones de goce o industria: Son las que se entregan al aportante de industria. Estas acciones se
entregan a cambio de obligaciones de hacer que en ningún momento pueden constituir entregar,
porque si llevan en el fondo una entrega no se está dando un aporte de industria, sino un aporte.

Derechos que confieren las acciones de industria

1. Tiene derecho de deliberación, pero no de voto.
2. Puede participar de las utilidades.
3. Tiene derecho a participar en los remanentes de la sociedad al momento de la liquidación,
pero solo va a participar de los remanentes por reservas acumuladas y por valorizaciones.

3. Acciones privilegiadas: Son acciones que además de los derechos que concede la acción ordinaria
conceden derechos económicos adicionales, JAMÁS derechos políticos adicionales. En la SAS si se
permite conferir derechos políticos adicionales.

4. Dividendo preferencial y sin derecho a voto: Es el vehículo para el verdadero inversionista, aquí el
accionista solo pone su aporte, pero no tiene el derecho político del derecho al voto, pero sí el
derecho político de inspección. Estas acciones se prefieren sobre las acciones privilegiadas.

Órganos sociales

Causales de disolución

1. Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito
2. Cuando el 95% o más de las acciones lleguen a pertenecer a un solo accionista.
3. Las del art. 218.

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS

Constitución

Podrá constituirse por una o varias personas naturales o jurídicas. Podrá constituirse mediante
documento privado, pero luego deberá autenticarse y proceder con la inscripción en el registro
mercantil, el cual es de carácter constitutivo, no declaratorio.

Personalidad jurídica

El registro en la CCO es constitutivo de la personería jurídica.

Responsabilidad

Los socios solo responden hasta el monto de sus aportes.

Objeto social

Puede ser indeterminado.

Duración
Puede ser indeterminada.

Capital social

Se divide en capital autorizado, suscrito y pagado.

➢ El Pago: Se tienen hasta 2 años de plazo para pagar el capital suscrito.

➢ Límites: Se puede pactar límites a la participación de los accionistas de manera directa o
indirecta. Se puede pactar que un accionista no pueda tener más del 10% del capital.
Acciones

Se puede establecer privilegios políticos y eso es la consecuencia de que el legislador permita la emisión
de acciones con voto múltiple. Se contempla también la posibilidad de crear acciones de pago (creadas
para pagar una obligación).
a. Derecho de inspección: En la S.A.S este derecho es por 5 días hábiles anteriores a la asamblea
de accionistas.
b. Fraccionamiento del voto: En la SAS se permite fraccionar el voto para la elección de cuerpos
colegiados.
c. Pactos para sociales: Los pactos para sociales o los pactos entre accionistas no pueden exceder
el término de 10 años, prorrogables hasta por periodos de máximo 10 años. EJ: El 70% de los
accionistas hacen un acuerdo de accionistas y deciden votar siempre en el mismo sentido, en el
caso que alguno de esos socios vote en un sentido distinto no se tendrá en cuenta el voto en
ese sentido.
d. Los pactos entre accionistas son vinculantes para la sociedad una vez se incorpore a la sociedad.
e. Exclusión de accionistas: Se puede pactar estatutariamente causales de exclusión de
accionistas; se podrá regular si es una exclusión como sanción o como perdida del interés para
tener a esa persona como accionista. En uno u otro escenario deberá liquidarse los aportes de
ese socio en la sociedad.
f. Restricciones a la transferencia de acciones: Se pueden imponer restricciones a la transferencia
de acciones; cualquier restricción absoluta a la transferencia de acciones es ineficaz, pero se
pueden pactar restricciones para la transferencia por un periodo máximo de 10 años,
prorrogables por periodos de máximo de 10 años. Ese pacto para ser incluido o retirado de los
estatutos requiere de la unanimidad de los accionistas.
Órganos

No es obligatoria la creación de una junta directiva ni la inclusión de un revisor fiscal.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Responsabilidad

Los socios responden hasta el monto de sus aportes, pero al tratarse de obligaciones laborales y
tributarias, los socios responden subsidiaria y solidariamente. Cualquiera puede ser socio de una
sociedad Ltda. Si no se incluye la sigla LTDA los socios responderán solidariamente como si se tratara de
una sociedad colectiva.

Capital social

➢ Cuotas: Está dividido en cuotas de igual valor. Debe pagarse íntegramente al momento mismo de
constitución de la sociedad o al momento del aumento de capital.
➢ Pago: Si no se paga efectivamente el capital la Superintendencia de Sociedades podrá bajo el
apremio de multa de hasta 200 SMLMV requerirlos a pagar o podrá ordenar la disolución de la
sociedad. En uno y otro escenario los socios van a responder solidariamente por las operaciones que
realice la sociedad.
➢ Aportes: Se puede hacer cualquier tipo de aporte según el doctor Saúl, pero el Doctor David piensa
que no se pueden hacer aportes de crédito o aportes de industria con estimación económica,
porque el aporte de un crédito se entiende efectuado cuando se recauda el crédito y si se está
diciendo que el aporte se tiene que pagar íntegramente el momento de la constitución no se estaría
haciendo el aporte.
Pluralidad

Al menos 2 socios aportantes de capital, máximo 25.

Atributos de los socios

1. Dirección y administración de la sociedad.

2. Derecho de inspección permanente.
3. Disponer sobre el ingreso de nuevos socios a la compañía: bien sea porque se va a hacer un
aumento de capital o porque se va a hacer una cesión de cuotas, cuando un socio vaya a ceder su
cuota tiene que pedirle autorización a los demás ya que la cesión de cuotas comporta una reforma
estatutaria.
4. Exigir el cumplimiento de las prestaciones accesorias: las prestaciones accesorias están diseñadas
para las sociedades de personas y las hibridas como la limitada, consiste en que el asociado además
de comprometerse a hacer el aporte puede comprometerse a efectuar o desarrollar determinados
asuntos a favor de la sociedad o en nombre de la sociedad, sin que eso sea considerado como un
aporte.
También se puede aportar que un socio determinado tenga una responsabilidad superior a la que le
correspondería según el derecho societario, será la junta de socios la que le exigirá a ese socio a
cumplir las prestaciones accesorias a la que se obligó.
5. Ejercer las acciones contra los administradores.
6. Designar los funcionarios que considere necesarios para la dirección de la sociedad.
7. Delegar la administración.
Decisiones

Se toman por mayoría absoluta de las cuotas en las que se halle dividido el capital social, cuando y trate
de decisiones del día a día. Las reformas estatutarias requieren mínimo el 70% de los votos.

Disolución

1. La ocurrencia de pérdidas que reduzcan el capital por debajo de la mitad.

2. Cuando desaparezca el número de socios exigidos.

SOCIEDAD EN COMANDITA

Clases de socios

1. Gestores: Aquellos que están al frente de la sociedad para su administración. Tienen partes de
interés.
2. Comanditarios: Aquellos que solo dan su aporte. Tienen cuotas o acciones.

Sociedad en comandita simple

Constitución

Solo se necesita que concurran para suscribirla los socios gestores, pero es necesario que en la escritura
se identifique quienes serán los comanditarios.

Pluralidad

• Mínimo 1 socio gestor

• Mínimo 1 socio comanditario. Podría ser incapaz.

Responsabilidad

Los gestores responden solidariamente con la sociedad, no tiene límite. Los comanditarios solo
responden hasta el monto de sus aportes.

Capital social

Formado por los aportes de los socios comanditarios. No puede hacer aportes de industria.

Para la cesión de las partes de interés, se requiere unanimidad de todos los socios; para la cesión de las
cuotas de los socios comanditarios, se quiere unanimidad de socios comanditarios.

Administración

La administración corresponde a los socios gestores, nunca podrán opinar en temas administración los
socios comanditarios y esa es la razón por la cual no se les limita la responsabilidad a los gestores.

Los gestores pueden delegar la administración a un comanditario, pero solo puede ser para
transacciones específicas y este comanditario tendrá que advertirle que está obrando por delegación de
los socios gestores, porque si no advierte su condición de delegatario, responderá solidaria e
ilimitadamente.

Reformas

Requieren unanimidad de los gestores y mayoría absoluta de los comanditarios.

Disolución

Reducción el capital a la tercera parte o menos.

Sociedad en comandita por acciones

Pluralidad

• Mínimo 1 socio gestor

• Mínimo 5 socios comanditarios. Podrían ser incapaces.

Responsabilidad

Los gestores responden solidariamente con la sociedad, no tiene límite. Los comanditarios solo
responden hasta el monto de sus aportes.

Administración

La administración corresponde a los socios gestores, nunca podrán opinar en temas administración los
socios comanditarios y esa es la razón por la cual no se les limita la responsabilidad a los gestores.
Los gestores pueden delegar la administración a un comanditario, pero solo puede ser para
transacciones específicas y este comanditario tendrá que advertirle que está obrando por delegación de
los socios gestores, porque si no advierte su condición de delegatario, responderá solidaria e
ilimitadamente.

Capital

Se sigue el mismo régimen de la SA: autorizado, suscrito y pagado. El capitán suscrito al momento de la
constitución debe ser al menos el 50% del pagado, y el pagado al menos 1/3 de cada acción.

Reformas estatutarias

Unanimidad de los socios gestores.

Disolución

Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del 50% del capital.

EMPRESA UNIPERSONAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Conceptualmente y en sus inicios se trataba de un patrimonio en afectación, pero el ordenamiento

jurídico decidió dotarla de personalidad jurídica.
No es una sociedad, es una salida para que el comerciante pueda limitar su responsabilidad sin
asociarse.
En lo no regulado para esta sociedad se regulará como una SAS.
Capacidad
Pueden ser creadas por cualquier persona natural o jurídica capaz de ejercer el comercio. La persona
natural o jurídica que la crea destina parte de su patrimonio para la realización de una o varias
actividades mercantiles.
Registro
Cuando se registra esta sociedad en el registro mercantil adquiere personería jurídica. Cualquier cesión
de cuotas hay que también registrarla.
Contenido del documento de constitución
Salvo que alguno de los bienes destinados a la operación sea sujeto a registro, la empresa unipersonal se
constituirá por documento privado y no con escritura pública.
1. Identificación del empresario unipersonal.
2. Determinación y valoración de los aportes o los activos que se vayan a aporta. Respecto al valor de
los aportes en especie responderá solidariamente el empresario unipersonal.
3. Domicilio.
4. Denominación: debe ir seguida de las palabras empresa unipersonal o abreviatura EU so pena de
que el empresario responda con su patrimonio.
5. Término de duración: puede ser indeterminado.
6. Objeto.
7. Número de cuotas en que se halle dividido el capital de la sociedad.
8. Valor de cada cuota.
Reformas estatutarias
Cualquier cambio en el capital, aumento o disminución equivale a una reforma estatutaria, es decir,
siempre se debe inscribir esos cambios en el registro mercantil.
Administración y administradores
La administración le corresponde al empresario unipersonal, pero él puede delegar esa administración,
lo importante es que si llega a delegar él no puede inmiscuirse en los negocios de la sociedad. Si el
empresario delega su administración, pero se comunica ante tercero como administrador, responderá
con su patrimonio junto con la empresa unipersonal.
A los administradores se les aplica exactamente el mismo régimen de responsabilidad que el régimen de
responsabilidad que los administradores de sociedades.
Prohibiciones
Retirar para sí o para un tercero los bienes de propiedad de la empresa, salvo que se trate de bienes
líquidos.
Al empresario unipersonal le está prohibido contratar por sí o por interpuesta persona con su empresa
unipersonal so pena de ineficacia.
Las cuotas
Las cuotas son negociables, por lo que, en caso de que las cuotas estén en cabeza de más de un sujeto,
requiere que se convierta en cualquier tipo societario contemplado en el ordenamiento jurídico.
La cesión de cuotas debe ser registrada en el registro mercantil.
Terminación
1. Por voluntad del constituyente.
2. Por cumplimiento y no prórroga del término de duración.
3. Imposibilidad para desarrollar el objeto.
4. Orden de autoridad competente.
5. Liquidación judicial.
6. Cuando el patrimonio neto se reduce por debajo del 50%: como no explica el 50% de que, se dice
que es perdidas por debajo de la mitad.
7. Demás que se pacten estatutariamente.
SOCIEDAD COLECTIVA

Sociedad de personas, en donde los socios responden de manera solidaria, subsidiaria e ilimitada por
todas las operaciones sociales.

Capacidad

No pueden ser incapaces ni menores de edad. Para que alguien sea socio se requiere la unanimidad de
todos los asociados.

Capital

El capital de la sociedad colectiva estará conformado por los aportes de los asociados. Los asociados
pueden realizar cualquier tipo de aporte.
El capital se divide en partes de interés. Las partes de no son representativas del aporte (diferente a las
acciones en las sociedades por acciones).
NO hay límite para pagar los aportes en la sociedad colectiva, ello porque los socios van a responder de
manera solidaria e ilimitada.
Pluralidad
Para su constitución requiere mínimo dos. No existe un límite en la cantidad de socios.
Razón social
La razón social estará compuesta por el nombre y/o apellido de uno o varios de los socios. No existe
ninguna responsabilidad por el numen de la sociedad ya que siempre se encuentra en una
responsabilidad solidaria e ilimitada.
En caso de que el socio cuyo nombre está en la razón social abandona la sociedad, deberá modificarse
esa razón social so pena de continuar respondiendo de manera solidaria e ilimitada.
Una vez salido de la responsabilidad va a cesar frente a terceros, pero va a cesar solo transcurrido 1 año
a partir de que se ha registrado en el registro mercantil la transferencia de la parte de interés.
Cesión de partes de interés

Debe hacerse mediante escritura pública y solo producirá efectos frente a terceros y la sociedad una vez
se inscriba en el registro mercantil.

Cláusulas limitativas de responsabilidad

Se tendrán por no escritas.

Administración

La administración será de los mismos socios. La administración se puede delegar, pero el delegado
tendrá que anunciar que está actuando como delegado so pena de responder en conjunto con la
sociedad y los asociados.
Derechos que confiere la calidad de socio

A. Políticos

1. Derecho de veto
Cuando un socio no está de acuerdo con una operación, puede oponerse a que esta se celebre
utilizando su derecho político al veto. El encargado de definir lo relativo al veto es la junta de socios
como máximo órgano social.
¿Qué pasa si de todas formas se realiza la operación estando vetada? En todo lo que perjudique a la
Sociedad deberá indemnizarla quien concretó la operación; Si la operación se llega a autorizar a pesar
del veto, el socio que vetó no va a responder solidariamente por el resultado de esa operación.
B. Económicos

1. Cesar partes de interés

Los socios pueden cesar las partes de interés, pero se requiere la unanimidad de la junta de socios por
ser una reforma estatutaria, lo mismo que la exclusión de un socio.
Los socios no pueden ni por sí o por interpuesta persona competir con la sociedad, es decir, no puede
directa o indirectamente desarrollar actividades semejantes a las de la sociedad.
Se le impondrá una sanción, consistente en la pérdida de su aporte, cuando el socio ha retirado bienes
de la sociedad.
Causales especiales de disolución
1. La muerte, salvo que se establezca lo contrario por estatutos.
2. Iniciar un proceso de liquidación judicial contra uno de los socios.
3. Embargo y remate de la parte de interés de uno de los socios sin que los demás socios hayan hecho
postura ni las haya adquirido.
4. Decisión voluntaria de los socios para disolver y liquidar la sociedad.
5. Incapacidad sobreviniente de uno de los socios.

IV. COMERCIAL 2

DERECHO CONCURSAL

• Insolvencia de empresas → Ley 1116 de 2007

• Insolvencia de persona natural no comerciante → CGP

INSOLVENCIA DE EMPRESAS

1. Proceso de reorganización
2. Proceso de liquidación judicial
3. Validación de un acuerdo extrajudicial de reorganización

Características

1. Estos procesos pueden ser ejecutados de oficio, por la necesidad e interés superior de la economía
y los trabajadores.
2. Estos procesos no son bilaterales sino plurilaterales, ya que se está actuando con todos los
acreedores.

La reorganización se hace para proteger el crédito y el trabajo. Se protege el crédito al hacer referencia
a todos los acreedores o la mayoría de ellos. La diferencia con la liquidación es que en esta se considera
que la empresa no tiene forma alguna de salvarse, por lo que deberá ser liquidada para poder pagar
deudas y si llega a sobrar algo, se repartirá entre los socios.

Aspectos generales del régimen de insolvencia

• Carácter judicial del régimen: Anteriormente era contractual.

• Carácter residual: Solo aplica a falta de un régimen especial de recuperación o liquidación.
• Consagración de un régimen de insolvencia construido bajo un único proceso.
• Régimen de no aplicación general: Solo aplica a empresas y personas jurídicas.
• Finalidad: Protección de la empresa como fuente de riqueza, de empleo y protección del crédito.
• Mantenimiento de la estructura tradicional en materia de competencia: Conserva las líneas
generales de competencia de la SuperSociedades y de los jueces civiles del circuito.
• Introducción de mecanismos preventivos: Facultades de conciliación de las superintendencias
reconocimiento de efectos jurídicos a los acuerdos extrajudiciales de reorganización.

Sujetos a quienes les es aplicable el régimen general de insolvencia

1- Personas naturales comerciantes y personas jurídicas, comprendiendo sociedades, empresas
unipersonales, fundaciones, asociaciones, etc.
2- Sucursales de sociedades extranjeras.
3- Patrimonios autónomos afectos a actividades empresariales.

Sujetos excluidos

1. Entidades promotoras de salud, administradoras del régimen subsidiario y las instituciones

prestadoras de servicios de salud.
2. Bolsas de valores y agropecuarias.
3. Entidades vigiladas por la Superfinanciera.
4. Entidades vigiladas por la Superintendencia de Economía Solidaria que desarrollen actividades
financieras, de ahorro y crédito.
5. Sociedades de capital público, y las empresas industriales y comerciales del Estado nacionales y de
cualquier nivel territorial.
6. Entidades de derecho público, entidades territoriales y descentralizadas.
7. Empresas de servicios públicos domiciliarios.
8. Las personas naturales no comerciantes.
9. Las demás personas jurídicas que estén sujetas a un régimen especial de recuperación de negocios,
liquidación o intervención administrativa para administrar o liquidar.

PROCESO DE REORGANIZACIÓN

Supuestos

1. Cesación de pagos: Incumplimiento por más de 90 días de dos o más obligaciones o demandas de
ejecución, a favor de dos o más acreedores. Las obligaciones incumplidas o demandadas deben ser
iguales o superiores al 10% del pasivo total.
2. Incapacidad de pago inminente: Cuando se acreditan circunstancias que en el mercado, al interior
de la organización o en su estructura, afecten en forma grave el incumplimiento normal de sus
obligaciones con vencimiento igual o superior a un año.
3. Para acceder al mecanismo recuperatorio: Es necesario que
a. Se cumpla con las obligaciones derivadas de la calidad de comerciante, es especial la
contabilidad.
b. Se realice un cálculo actuarial aprobado y al día en pago de pensiones.
c. Las obligaciones por retenciones obligatorias, a favor de autoridades fiscales por
descuentos a trabajadores o por aportes al sistema de seguridad social integral, deben ser
pagadas antes de la audiencia de confirmación del acuerdo, so pena de que no se lleve a
cabo la confirmación de este.

Solicitud de apertura

a) A solicitud de parte: Legitimación:

i. Por cesación de pagos:

✓ Deudor
 ✓ Uno o más acreedores de obligaciones incumplidas y deberá acreditar los supuestos para
acceder al proceso: si un acreedor pide el proceso de insolvencia para su deudor, debe
demostrar que está en cesación de pagos, es decir, se traslada a su cabeza las cargas en cabeza
de la autoridad.

✓ Superintendencia que ejerza inspección y vigilancia sobre la respectiva actividad: en la práctica

solo aplicaría a emisores de valores del sector real, los demás sujetos vigilados por las
superintendencias diferentes a SuperSociedades están sujetos a un régimen especial de
recuperación.

ii. Por incapacidad de pago inminente: hay circunstancias en el mercado que hacen que no
pueda cumplir durante el año siguiente al interior de la organización.

✓ Deudor o varios acreedores no vinculados.

iii. Por solicitud del representante extranjero en un proceso de insolvencia

b) Iniciación de oficio por la SuperSociedades: aplica para:

✓ Sociedades vigiladas y controladas que estén en cesación de pagos.

✓ Petición de otra Superintendencia (aplica al juez civil del circuito). En estricto sentido NO es
una iniciación de oficio sino a petición de parte (superintendencia), quien deberá
suministrar los elementos para la adopción de la decisión.

✓ Cuando con ocasión del proceso de insolvencia de un vinculado, la situación económica de

las sociedades matrices, filiales o subsidiarias estén comprometidas.

TÍTULOS VALORES

Fundamento del título valor

Su fundamento es la circulación. Se crean para facilitar la circulación de la riqueza, dándole mayor

rapidez, seguridad y certeza. Anteriormente la circulación se hacía a través de la cesión de derechos,
pero esto constituye una forma de movilizar documentos, no títulos valores. Finalmente, para solucionar
los problemas, se crea la figura del endoso, para que se diera la transferencia de un derecho
independiente y autónomo.

Negocio subyacente

Causa que da origen al negocio. Se habla de partes originarias como aquellas que le dan origen a un
titulo valor, mediante un acto de creación.

Derecho cartular → Significa el derecho que consta en el documento. Cuando el título valor se
transfiere a un tercero distinto a las partes primigenias, ese tercero tendrá un derecho cartular
sobre el título, lo que quiere decir que una vez transferido, nace un derecho nuevo no derivado, y el
negocio subyacente o causal desaparece.

Definición de títulos valores

Documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora.
Pueden ser de contenido crediticio, corporativos y de tradición o representación de mercancías.

Principios

Se desprenden de la anterior definición

1- Principio de incorporación

El derecho está incorporado e introducido en el documento. Nadie puede ejercer un derecho sino en
tanto y en cuento aparezca dentro de un papel.

2- Principio de autonomía

Cada nueva adquisición del título se considera independiente de las relaciones anteriores del
documento.

Etapas del título valor:

- Creación: partes primigenias.

- Circulación: transferencia del título. Aquí es donde cobra importancia la autonomía.

El título no es en sí mismo autónomo, es necesario que salga de las partes primigenias para dar fin a la
parte estática. Es necesario que el tercero sea adquirente de buena fe exenta de culpa → Basta con que
actúe de buena fe al momento de adquirir el título.

3- Principio de literalidad

El derecho está determinado únicamente por lo que está escrito en el título.

4- Principio de legitimación

Permite determinar quién es la persona que válidamente puede cobrar el título o transferirlo. Se
considera tenedor legítmo quien lo posea conforme a su ley de circulación.

Formas de circulación

a. Al portador: Aquellos que se expiden en favor de una persona indeterminada. Basta solo con la
entrega. Las facuras y certificados de depósito nunca pueden ser al portador.
b. A la orden: A favor de una persona determinada. Se transfieren mediante endoso + entrega.
c. Nominativos: Requieren además del endoso y la entrega, la inscripción en los liubros de registro del
nuevo adquirente.

La letra de cambio puede ser a la orden o al portador, el conocimiento de embarque a la orden, al

portador o nominativo y las facuturas solo pueden ser a la orden.

El tenedor no podrá cambiar su forma de circulación sin consentimiento del creador del título.

Requisitos generales de los títulos valores

Los requisitos mínimos de existencia de un título valor son:

a. La mención del derecho que en él se incorpora: Los títulos valores incorporan uno de
tres clases de derechos:
i. Representativos de dinero, como letras, cheques y pagarés.
 ii. Representativos de mercancías, como carta d porte, conocimiento de
embarque y certificado de depósito.
iii. Corporativos o de participación, como bonos y acciones.
b. La firma de quien lo crea: Aquella persona que de alguna manera sume una obligación
cambiaria.

Solidaridad cambiaria

A diferencia de lo que ocurre en materia civil, en materia cambiaria la solidaridad es la regla general.

Art. 636: Cuando dos o más personas suscriban un título valor en un mismo grado, como giradores,
otorgantes, aceptantes, endosantes o avalistas, se obligarán subsidiariamente.

Art. 785: El tenedor puede ejercitar acción cambiaria contra todos los obligados a la vez, o contra alguno
de ellos, sin perder la acción contra los demás y sin tener que seguir el orden de las firmas.

¿Quiénes son los obligados?

a. Obligado directo: El que asumió primeramente la obligación. Contra él procede la acción cambiaria
directa ejercida por el último tenero o el obligado que ha pagado. Prescripción → 3 años desde la
fecha de vencimiento del título.
b. Obligado de regreso: Los antecesores del último tenedor. La acción se ejerce por el último tenedor
o el obligado que ha pagado. Prescripción y caducidad → 1 año desde el vencimiento.

Frente a los obligados existe un litisconsorcio facultativo.

Títulos firmados en blanco

Art. 622: Si en el título se dejan espacios en blanco, cualquier tenedor legítimo podrá llenarlos según las
instrucciones del suscriptor que los haya dejado. Cuado se llena por un mayor valor, será necesario
proponer una excepción cambiaria y se deberá probar:

- Que el tútylo fue firmado en blanco.

- Que se llenó de forma distinta a las instrucciones.

Si el tenedor endosa el título, se deberá probar:

- TV llenado en blanco.
- Llenado diferente a la autorización.
- Mala fe del tercero adquirente.

Títulos incompletos → No hay titulo valor.

Representación cambiaria

Art. 640: La representación para suscribir por otro un título podrá conferirse mediante poder general o
especial, que conste por escrito. Se contempla la posibilidad de representación aparente.

Art. 641: Los representantes legales de sociedades y los factores se reputarán autorizados para susvribir
títulos.

Art. 642: Quien suscriba un título valor a nombre de otro, sin tener poder parta hacerlo, se obligará
personalmente con posibilidad de ratificación, la cual podrá ser expresa o tácita.
 • Si hay poder, representación y documento donde consta: Los actos que se ejecuten obligan al
representado.
• Si no hay poder: Los actos no obligan al representado. El representante se obliga personalmente.
• Apariencia o error común: Mandato aparente. podrá excepcionar por falta de
representación.
• Ratificación: A partir de esta queda obligado el representado que ratifica.

El aval

Típica garantía cambiaria.

El avalista se obliga solidariamente.

• De manera excepcional se permite que se obligue por mejor valor o que garantice solo a uno de los
obligados.
• No se puede limitar ni condicionar en el tiempo.
• Puede constar en el título o en hoja separada.
• Así no diga “me obligo por aval”, se entenderá así cuando no pueda tener otro significado.
• Puede haber coavalistas.

Art. 633: Mediante el aval se garantiza en todo o en parte, el pago de un título valor.

Art. 635: A falta de mención de cantidad, garantiza el importe total del título.

Art. 637: A falta de decir a quién se avala, se garantizan las obligaciones de todas las partes.

El endoso

Forma típica de negociar o transferir un título valor a la orden o nominativo.

Características

1. Requiere sine qua non de una firma, so pena de ser inexistente.

2. Busca transferir la propiedad del título. Intervienen endosante y endosatario.
3. Obliga solidariamente al endosante = el que endosa s un obligado de regreso.

Art. 657: El endosante contraerá obligación autónoma frente a todos los tenedores posteriores a él.
Salvo que haya una cláusula de “sin mi responsabilidad”.

4. El endoso transfiere derechos autónomos= purifica todo vicio que haya tenido el negocio
causal. Esta autonomía no es absoluta, no opera cuando el tercero tenedor actúa de mala fe.
5. El endoso cumple una función legitimadora = es tenedor legítimo quien posea el título
conforme a la ley de circulación.
6. Es un acto unilateral.
7. Es incondicional = evita trabas a la circulación de títulos.
Art. 655: El endoso debe ser puro y simple; cualquier pacto en contrario se tendrá por no
escrito. El endoso parcial se tendrá por no escrito.
8. Debe ser total.

Clases de endoso

1. Endoso en propiedad, completo o pleno: Endoso por el valor recibido o pleno. Todas las
características se dan por la firma.
 2. Endoso sin responsabilidad: Excepción a la solidaridad.
3. Endoso en procura o al cobro: Aquí no se transfiere la propiedad, pero se faculta al endosatario
para el cobro judicial o extrajudicial, endosarlo en producción y para protestarlo. El endosatario
tendrá los mismos derechos y obligaciones que un representante, salvo transferir el dominio.
Es un mandato conferido en forma cambiaria, debe escribirse al respaldo del documento. El
endosatario no es parte procesal.
4. Endoso en prenda o en garantía: Se constituye un derecho prendario sobre el título y confiere al
endosatario derechos de acreedor prendario y las mismas facultades que en el endoso en
procuración. No proceden contra el endosatario las excepciones personales que se hubieran
podido oponer a tenedores anteriores.
5. Endoso en administración: No transfiere el derecho de dominio, sino solo la administración del
título. Por ejemplo: DECEVAL.

Endoso en blanco → El endoso puede hacerse en blanco, solo con la firma del endosante. El tenedor
debe llenar los espacios en blanco antes de cobrarlo.

Legitimación del último tenedor → Para que el tenedor de un título a la orden pueda legitimarse, la
cadena de endosos deberá ser ininterrumpida. Si un endosante no firma, hay dos tesis:

• Tesis exegética: El último tenedor no estaría legitimado.

• Tesis de la doctrina: Quien no firma no pertenece al ciclo cambiario de la obligación, pero sí está
legitimado el tenedor.

Casos en que la falta de firma sí afecta la legitimación del tenedor

a. Cuando el endoso diga el nombre del endosatario, es necesaria su firma.

b. Cuando es el primer beneficiario.

Endoso por pago → Se va a endosar a quien pagó.

Endoso póstumo → Endoso posterior al vencimiento del título = solo producirá los efectos de una cesión
ordinaria. El tercero no ejercerá un derecho autónomo y el deudor podrá proponerle todas las
excepciones derivadas del negocio causal.

Endoso por retorno → Podrá tachar los endosos anteriores a él = opera la confusión.

Pago de la obligación cambiaria

Prestación de lo que se debe. El pago debe ser integro, salvo que se hayan pactado cuotas. El acreedor
deberá presentar el título, y el deudor deberá identificar el último tenedor y la cadena de endosos.

Si no se paga el título valor en su totalidad, el acreedor puede iniciar las acciones pertinentes = acción
cambiaria de cobro o la acción causal del título.

Diferencia entre números y letras → Prevalecen las letras.

Diferencia entre varios números o varias letras → Prevalece el menor valor.

Falsedad del título → Los signatarios anteriores se obligan al texto primigenio, y los posteriores al
alterado, siempre que pueda probarse cuándo se hizo la alteración.

LETRA DE CAMBIO
Orden incondicional de pago.

Partes

1. Girador: Creador del título. Es quien firma, obligado de regreso.

2. Tenedor/beneficiario: Quien pretende cobrar el título. Entrega la letra al girado.
3. Girado: Obligado directo. Aceptante, quien firma abajo.

En la práctica es más común ver letras donde intervienen solo dos partes = la letra es girada a la orden
del mismo girador.

Art. 676: La letra de cambio puede girarse a la orden o a cargo del mismo girador. En este último caso, el
girador quedará obligado como aceptante.

Requisitos

Además de los generales del art. 621:

1. Orden incondicional de pago de una suma determinada de dinero.

2. Nombre del girado = obligado directo.
3. Forma de vencimiento
4. Indicación de ser pagadera a la orden o al portador.

Letra de cambio a la orden del girador

Aquí el girador es el acreedor, aceptante de la letra. E n este caso, siempre serán necesarias dos firmas:
1) La del girador/acreedor; 2) la del girado/deudor. Uno la crea y otro paga.

Letra de cambio a cargo del girador

El girador y el girado son la misma persona = deudor solo requiere su firma. El creador es quien debe
pagar.

Formas de vencimiento

1. A la vista
2. A un día cierto, después de la vista.
3. A un día cierto, después de la fecha.
4. A un día cierto determinado.
5. A un día cierto indeterminado.
6. Vencimientos sucesivos/cuotas o instalamentos → Puede insertarse una cláusula aceleratoria.

Protesto

Acto solemne que por regla general se debe efectuar ante notario público por parte del tenedor de la
letra, para dejar prueba de que el girado no quiso pagarla o no quiso aceptarla. Cuando se incluye el
protesto = caducidad de las acciones de regreso.

Según el CCO, el protesto solo será necesario cuando el acreedor de la letra o algún tenedor inserte la
cláusula “con protesto” en el adverso de la letra y con caracteres visibles. Este protesto debe hacerse
dentro de los 15 días siguientes al vencimiento.

Aviso de rechazo
Comunicación que debe hacerse a los obligados de regreso, cuyas direcciones constan en el título, del
hecho de haberse dado un protesto. Esto desde hacerse dentro de los 5 días comunes siguientes al
protesto o a la presentación para el pago. Como consecuencia → Se deberán pagar como perjuicio una
suma equivalente o hasta el monto del valor del título.

PAGARÉ

Promesa incondicional de pago.

Requisitos

1. Promesa incondicional de pagar una suma de dinero.

2. Nombre de la persona a quien deba hacerse el pago.
3. Indicación de ser a la orden o al portador.
4. La forma de vencimiento.

Prescripción

• Acción directa → 3 años

• De regreso → 1 año

EL CHEQUE

Contenido

Aparte de lo enunciado en el art. 621:

1. Orden incondicional de pagar una suma de dinero.

2. Nombre del banco librado.
3. Indicación de ser pagadero a la orden o al portador.

Art. 714: El librador debe tener provisión de fondos suficientes en el banco librado, y haber recibido de
este autorización para librar cheques a su cargo.

Art. 715: La negociabilidad de los cheques podrá limitarse, insertando una cláusula que así lo indique.

Art. 716: El cheque expedido o endosado a favor del banco no será negociable.

Art. 717: El cheque siempre será pagadero a la vista. En el postdatado así haya otra fecha, el tenedor
podrá cobrar y el banco librado debe pagar si hay fondos suficientes.

Características

1. Su diferencia fundamental con la letra de cambio, es que en el cheque no existe la figura de la

aceptación.
2. Solo puede ser expedido en formulario del banco = chequera.
3. Es un medio de pago, por lo que sus términos de prescripción y caducidad son muy cortos-
4. El librado siempre es una persona jurídica = un banco, corporación financiera, etc.

Requisitos para el pago de un cheque

1. Que exista suficiente provisión de fondos

 Contrato de cuenta corriente bancaria: El cuentacorrentista adquiere la facultad de consignar sumas
de dinero y cheques en un establecimiento bancario, y de disponer total o parcialmente de sus
saldos, mediante el giro de cheques o cualquier otra forma convenida con la entidad.

Por medio de este contrato el banco se compromete al pago de los cheques girados por el
cuentacorrentista, pero el tenedor no tendrá acción contra el banco, solo contra el librador.

Art. 1389: Las partes podrán poner término al contrato en cualquier momento.

• Si lo hace el titular, devuelve la chequera.

• Si lo hace el banco, sigue obligado a pagar los cheques siempre que haya fondos.

Contrato de cuenta corriente colectiva: Cuenta corriente a nombre de dos o más personas.
Cualquiera de ellas podrá disponer de los depósitos, salvo convenio diferente con el banco. Serán
deudores solidarios.

Cheques falsos: Todo banco es responsable con el cuentacorrentista por el pago que haga de un
cheque falso o alterado, salvo culpa del cuentacorrentista o sus dependientes, factores o
representantes. La responsabilidad del banco cesa si el cuentacorrentista sabía y no le informó
dentro de los 6 meses siguientes.

2. Ausencia de orden de no pago.

Art. 724: El librador podrá revocar el cheque bajo su responsabilidad, aunque no hayan transcurrido
los plazos para su presentación. (15 días bancarios)

3. Que se presente en tiempo. Dentro de los 15 días bancarios siguientes.

Caducidad: Se cuenta desde la fecha de creación del título hasta la fecha de presentación al banco.

• En el mismo lugar → 15 días.

• En lugar distinto → 1 mes.
• En país latinoamericano → 3 meses.
• En país por fuera de Latinoamérica → 4 meses.

Prescripción: 6 meses desde la presentación del cheque al banco.

Cheques especiales

1. Cheque cruzado: Cheque que el librador o tenedor cruza con dos líneas paralelas trazadas en el
anverso. Este solo podrá ser cobrado por un banco.
a. Nunca se podrá pagar en efectivo.
b. En principio es general, ante cualquier banco.
c. Es especial = solo lo puede cobrar ese banco.
d. El cruzamiento no impide la circulación.
e. Puede limitarse su negociabilidad.
2. Cheque por abono en cuenta
3. Cheque de gerencia: El banco librado es el mismo librador – su propia dependencia. Es
negociable, pero en la práctica se hace no negociable o solo pagadero al primer beneficiario.
4. Cheque certificado: Cuando el librador o tenedor exige al librado que certifique la existencia de
fondos para el pago. Eso hace responsable al banco frente al tenedor = el girado y endosantes
quedan libres de toda responsabilidad. El librador no puede revocar el cheque certificado antes
 de que pase el plazo de presentación. Pasado el término de caducidad, el banco deja de
responder.
5. Cheque con provisión garantizada: Se trata en el fondo d un cheque certificado, pero aquí se
cuenta con un formato especial donde se pone un monto máximo hasta por el cual se puede
emitir, y una fecha de entrega. La garantía es de 1 año desde la fecha de entrega, y si se expide
por más valor, el banco responderá solo hasta lo máximo garantizado.
6. Cheque de viajero: Serán expedidos por el librador y a su cargo, y serán pagaderos por su
establecimiento principal o sucursales/corresponsables que tenga el librador en su país o el
extranjero.
7. Cheque fiscal: Emitido a favor de una entidad pública.
8. Cheques no negociables: Se incluye una cláusula de no negociabilidad o de “páguese al primer
beneficiario”. No son negociables per se los cheques fiscales.

FACTURAS

Antes existían dos regímenes diferentes para la factura de transporte y de compraventa, pero con la ley
1231 de 2998 se unificó el régimen de las facturas.

Art. 722: Factura es un título valor que el vendedor o prestador del servicio podrá librar y entregar o
remitir al comprador o beneficiario del servicio. El emisor emitirá dos copias y un original, este último el
cual estará firmado por las 2 partes y prestará mérito ejecutivo y será negociable.

Es un título valor de contenido crediticio o representativo de dinero. Es un título causal pues no puede
librarse factura que no corresponda con lo entregado/prestado.

Partes

• Creador → Vendedor/prestador
• Beneficiario → Comprador o quien percibe el servicio.

Requisitos

Además de los del 621:

1. Fecha de vencimiento. Si hay silencio se presume que será de 30 días calendario siguientes a la
emisión.
2. Fecha de recibo con nombre, identificación y firma.
3. El emisor debe dejar constancia en el original, del estado del pago del dinero o remuneración, y
condiciones del pago.

La omisión de algún requisito implica que no habrá título valor, pero no se afectará el negocio jurídico
que dio origen a este.

Procedimiento de aceptación de la factura

• Una vez se entreguen las mercancías o se preste el servicio, el emisor entrega la factura y esta es
firmada por el receptor.
• Desde la firma corre un término de 10 días para que el receptor objete lo recibido, so pena de que
opere la aceptación tácita.
El que sea un título causal no impide que se pueda negociar.
 Art. 778: Con el solo hecho de que la factura contenga el endoso, debe pagarse a su tenedor. No se
puede restringir la circulación.

Decreto 3327, art. 5: En espera de la aceptación del receptor:

o El emisor deberá abstenerse de poner en circulación la factura.
o El receptor debe poner en el original y copias la fecha en que recibió y su identificación y
firma.
o Si hay aceptación tácita, debe incluirse en la original bajo la gravedad de juramento.
o La aceptación sustituye el requisito de la firma del obligado en el original.
o Para que haya aceptación debe entregarse copia de la factura.
o La factura puede transferirse después de la aceptación, pero 3 días antes de su vencimiento
el tenedor tiene que informar la tenencia al emisor.

CERTIFICADO DE DEPÓSITO

Art. 757: Los almacenes generales de depósito podrán expedir, como consecuencia del depósito de
mercancías, certificados de depósito y bonos de prenda. Los certificados de depósito incorporan los
derechos del depositante sobre las mercancías depositadas, y están destinados a servir como
instrumento de enajenación, transfiriendo a su adquirente dichos derechos.

Almacenes generales de depósito → Instituciones o establecimientos especialmente regulados por la

Superintendencia Financiera, que cumplen entre otras, funciones de recibir mercancías a título de
depósito.

El certificado de depósito es un título valor representativo de mercancías, donde el obligado cambiario /

deudor es el almacén, y el tenedor legítimo es el depositante.

Requisitos

Además de los del art. 621

1. Mención de ser un certificado de depósito

2. Designación del almacén, lugar del depósito y fecha de expedición.
3. Descripción detallada de las mercancías, o indicación de que son de género.
4. Constancia de haberse constituido el depósito. Por regla general primero tiene que recibirse la
mercancía, salvo que sean mercancías en tránsito y se indique el transportador, destinatario,
lugar de destino y se contrate un seguro de transporte.
5. Indicación de ser a la orden, al portador o nominativo.
6. Tarifas y prestaciones a que tenga derecho el almacén.
7. Importe del seguro y nombre del asegurador. Obligatorio adquirir un seguro de incendio.
8. Plazo del depósito.
9. Requisitos de los reglamentos especiales.
10. Valor de las mercancías.

BONO DE PRENDA

Título valor que incorpora un crédito prendario sobre las mercancías amparadas por el certificado de
depósito → Confiere los derechos y privilegios de prenda.

El almacén, a petición del depositante, deberá darlo.

• Creador del título →
• Obligado directo →

Este título tiene protesto obligatorio.

Requisitos

Además del 621

1. Nombre del beneficiario = a la orden.

2. Importe y fecha de vencimiento del crédito.
3. Indicación de haberse hecho anotación de su emisión en el certificado de depósito.
4. Firmas del tenedor y del almacén.

Art. 764: El certificado de depósito y el bono de prenda pueden negociarse juntos o por separado.

Art. 1184: Quien solo sea tenedor del certificado de depósito, no puede reclamar las mercancías sin
antes pagar la deuda garantizada + los intereses.

CARTA DE PORTE Y CONOCIMIENTO DE EMBARQUE

Títulos representativos de mercancías, nacen del contrato de transporte de cosas.

Art. 767: La carta de porte o conocimiento de embarque tendrán el carácter de títulos representativos
de las mercancías objeto del contrato de transporte.

Carta de porte: Para transporte terrestre, aéreo y por canales o lagos.

Conocimiento de embarque: Transporte marítimo.

Requisitos

1. Mención de si es conocimiento de embarque o carta de porte.

2. Nombre y domicilio del transportador.
3. Nombre y domicilio del remitente.
4. Nombre y domicilio del destinatario o al portador.
5. Número de orden que corresponda al título.
6. Descripción de las mercancías y estimación de su valor.
7. Indicación de fletes y tarifas y de si se ha pagado o no.
8. Lugar de salida y destino – mar: puerto a puerto.
9. Indicación del medio de transporte.
10. Si el transporte debe ser por vehículo determinado, datos para su identificación.

PROCEDIMIENTOS CAMBIARIOS

1. Acción cambiaria de cobro

Es un procedimiento ejecutivo que tiene como título ejecutivo un título valor, donde consta una
obligación expresa, clara y exigible. El demandado podrá pedir reposición, nulidad y excepciones
cambiarias:

• Haber sido demandado otro que no suscribió el título.

• Incapacidad del demandado al suscribir el título.
• Falta de representación o poder.
• Omisión de los requisitos legales.
• Alteración del texto del título o falsedad en su contenido.
• No negociabilidad del título.
• Quitas o pagos parciales que estén en el título.
• Consignación o importe del título.
• Cancelación j. del título u orden de suspender el pago.
• Prescripción y caducidad o falta de legitimación.
• Falta de entrega / no intención.
• Relativas al negocio causal.
• Las demás personales.

2. Acción causal

Opera cuando la persona no está interesada en cobrar el título, sino en deshacer el negocio. Podrá
ejercer esta acción la cual se trata de una acción resolutoria de contrato bilateral.

Para ejercerla, es necesario que el demandante/acreedor o promitente/vendedor devuelva los títulos; si

no los tiene, debe prestar caución.

Esta acción puede también ejercerla el endosatario y/o tenedor del título.

3. Acción de enriquecimiento cambiario

Es una acción especial que se inspira en el enriquecimiento sin causa de la ley civil, pero con algunos
requisitos sui generis:

1. Que se trate de un título valor de contenido crediticio, entregado al acreedor como pago de una
obligación precedente.
2. Que por el paso del tiempo el acreedor/tenedor legítimo carezca de los remedios cambiarios
derivados del título.
3. Que a consecuencia de la caducidad o prescripción, el demandado haya obtenido un beneficio o
ventaja económica.
4. Que se inicie en el término de 1 año. Según la CSJ contado desde que el juez declaró la
prescripción. Aunque para el sector mayoritario de la CSJ el año debe contarse
independientemente de si hay fallo o no.
5. Que el demandante haya padecido un empobrecimiento correlativo que haya derivado en un
desequilibrio.
4. Cancelación y reposición del título valor

Art. 398 CGP: Quien haya sufrido el extravío, hurto, pérdida o deterioro total o parcial de un título valor,
podrá solicitar la cancelación y reposición del mismo, comunicando al emisor, aceptante o girador y en
su caso devolviéndolo.

El interesado hará una publicación en un diario de circulación nacional, para que en los 10 días
siguientes se presenten oposiciones de terceros ante la entidad emisora, aceptante o giradora. Si pasan
estos 10 días, las reclamaciones deben dirigirse a quien obtuvo la cancelación y reposición.

Este proceso interrumpe la prescripción y suspende la caducidad. El tercero opositor deberá exhibir el
título. Se puede prescindir de la acción y solicitar un duplicado en casos de certificados de depósito,
bonos de prenda y títulos desmaterializados.
 5. Reivindicación

Los títulos valores podrán ser reivindicados en caso de extravío, robo o algún otro medio de apropiación
ilícita. La acción reivindicatoria procederá contra el primer adquirente, y contra cualquier tenedor
anterior que no haya actuado de buena fe exenta de culpa.

Es la acción que tiene el dueño de una cosa singular, para que el poseedor sea condenado a restituir.

Se debe probar:

• Ser el propietario del título.

• Que el título valor se halla en posesión de otra persona.

V. CONTRATOS

CLASIFICACION

Clásicas

Contratos típicos Contratos atípicos

La tipicidad significa el reconocimiento que el La atipicidad obedece a la ausencia de disciplina propia
ordenamiento hace de algunos contratos para del contrato. Son aquellos contratos que aunque no
darles una disciplina legal que permita reconocer gozan de una regulación de manera legal, cuentan con
sus elementos estructurales y de contenido. una tipicidad social pues en el tráfico jurídico se admite
su uso.

Contratos unilaterales Contratos bilaterales

Una de las partes se obliga hacia la otra sin que Las partes se obligan recíprocamente la una hacia la
ésta le quede obligada. Es decir que el contrato otra.
es unilateral cuando una de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligación alguna.

Contratos onerosos Contratos gratuitos

Un contrato es gratuito cuando la utilidad del Es oneroso cuando el contrato tiene por objeto la
mismo recae sobre una sola de las partes. obtención de utilidad para ambas partes contratantes.
Estos pueden ser aleatorios o conmutativos.

Relevancia de esta clasificación:

• En los contratos gratuitos, como los de mera beneficencia, el error en la persona es relevante pues
el destinatario se tiene en cuenta, o en los onerosos cuando se trata de un contrato in tuitus
personae.
• En la culpa por incumplimiento, en los contratos gratuitos se exige mayor diligencia.
• Para ejercer la acción pauliana en los contratos gratuitos, no debe probarse el concilium fraudis, lo
que sí debe ser probado en los onerosos.
• La lesión enorme y la teoría de la imprevisión solo proceden en contratos onerosos.

Conmutativo Aleatorio
Cuando cada una de las partes se obiga a dar o Cuando se está frente a una contingencia de ganancia
hacer una cosa que se ve como equivalente de lo incierta. La utilidad no es apreciable para los
que la otra parte debe hacer. contratantes al momento de celebrar el contrato.

Importancia:

• La lesión enorme y la teoría de la imprevisión solo proceden en contratos conmutativos.

Consensuales Solemnes Reales

Aquel cuyo surgimiento se Son aquellos que están sujetos a Se perfeccionan con la entrega del
perfecciona con el simple una determinada formalidad bien sobre el que versa el
consentimiento de las partes. Por prevista por la ley, sin la cual no contrato, como el mutuo,
regla general la compraventa. se perfecciona el contrato. Por comodato y depósito.
ejemplo el contrato de promesa
debe hacerse por escrito, la
compraventa de inmueble por
escritura pública.

Principales Accesorios
Cuando el contrato subsiste por sí mismo. El contrato tiene por objeto asegurar el cumplimiento
del contrato principal. Ejemplo contrato de seguro
accesorio al contrato de transporte.

Contratos pre estipulados Contratos por adhesión

Las partes han trabajado conjuntamente en la Cuando una de las partes es la que determina su
formación del contenido del contrato. contenido, mientras a otra queda reducida a tomar la
decisión de aceptar o no contratar.
Contratos de ejecución instantánea Contratos de ejecución sucesiva
Según la naturaleza misma, está llamado a que su Aquellos cuya ejecución se proyecta por un periodo más
ejecución se dé casi de manera concomitante con o menos amplio, con respecto al momento de
la misma celebración. celebración del mismo.

Importancia:

• La terminación por incumplimiento en el contrato de ejecución instantánea produce efectos ex tunc,

mientras que en el contrato de ejecución sucesiva la terminación por incumplimiento produce
efectos ex nunc.
• El término de prescripción en contratos de ejecución instantánea cuenta desde la celebración del
contrato, en ejecución sucesiva cuenta con respecto a cada momento en que se debe dar la
prestación.
• La teoría de la imprevisión solo procede en contrato de ejecución sucesiva.

Contratos según su formación

Contratos Contrato consigo mismo Por persona a nombrar Contrato por adhesión
consensuales,
solemnes y reales
Según se Se presenta cuando Una persona actuando La parte fuerte fija las
perfeccionen con alguien obrando como como intermediario condiciones del contrato sin
el consentimiento, representante contrata concurre a la celebración posibilidad de que el
entrega de la cosa para sí el negocio que le de un contrato, dejando consumidor o contraparte entre
o con alguna fue encargado. Es un saber que está obrando a discutir el contenido del
formalidad. contrato “consigo en representación de contrato.
mismo” desde el punto intereses ajenos, pero sin
de vista formal. revelar el nombre del
verdadero titular. Por
ejemplo: subastas
anónimas.

Contratos según los efectos sobre su contenido

Constitutivos Modificatorios Extintivos

Crean obligaciones jurídicas a Implican cambiar el negocio Ponen término a las obligaciones
cargo de una o ambas partes. jurídico ya existente. previamente constituidas.

Por sus efectos sobre terceros

Contrato por cuenta de quien Contrato a favor de un tercero Contrato por persona a nombrar
corresponda
Es un contrato estipulado en Hay dos partes que celebran un
representación de quien contrato, e incluyen una
resultará titular de una cláusula favorable a un tercero
determinada posición jurídica. beneficiario quien podrá
aceptar o no y será el facultado
para exigir el cumplimiento.

Contratos según sus relaciones recíprocas

 Contrato principal y
accesorio Mixtos combinados o
gemelos

Contratos mixtos

Mixtos de doble tipo

Contratos
Por sus relaciones preparatorios
reciprocas
Contratos
condicionantes y
condicionados
Unidos con unión
Contratos normativos material

Unidos con dependencia

Contratos unidos unilateral y bilateral

Unidos con unión

alternativa

• Principales y accesorios.
• Contratos preparatorios: Tienen por objeto conducir a la concreción de un negocio jurídico futuro. Es
aquel mediante el cual las partes se obligan a estipular un contrato posterior llamado contrato
definitivo.
• Contratos condicionantes y condicionados: La existencia o surgimiento de un contrato condiciona la
existencia o celebración de otro, al que se llama condicionado. Por ejemplo: compraventa sujeta a que el
banco le otorgue un crédito al comprador.
• Contratos normativos: Contratos en donde dos partes se involucran en un cúmulo de relaciones
contractuales futuras, avanzando en las condiciones sobre las cuales podrían celebrar ese contrato.

• Contratos unidos:
Unión material Dependencia unilateral o Unión alternativa
bilateral
Cuando varios contratos, que Cuando un contrato puede dar Cuando las partes celebran un tipo
guardan independencia entre sí, lugar a la terminación, contractual que puede migrar a otro,
están depositados en un mismo revocación o nulidad de otro si no se cumple una condición para su
documento. por su afectación misma, la mantenimiento.
subsistencia de uno determina
la del otro.

• Contratos mixtos:
Contratos combinados o gemelos Contratos de doble tipo
Concurrencia de prestaciones en un solo Un mismo contenido contractual establecido por las
contrato, siendo esas prestaciones propias de partes, podría encajar en diferentes tipos
distintos contratos. No son diferentes contratos, contractuales.
sino pluralidad de prestaciones.
Contratos según el tipo de obligación que se contrae
Positivos Negativos
Conducta de dar o hacer, tales como: Obligaciones de abstención.
• Traslaticios de dominio → Está obligado a
dar, obligación de transferir el dominio.
• No traslaticios de dominio → Obligación de
dar, dejar en posesión o mera tenencia.

Contratos atinentes al sujeto con quien se contrata

Contratos in tuitus personae Contratos anónimos
Hay lugar a nulidad relativa si no se termina No es relevante la persona.
contratando con quien se esperaba.

PRINCIPIOS GENERALES

AUTONOMÍA

Poder de disposición que tienen los particulares.

La autonomía privada se proyecta básicamente en el poder de disponer o no de los intereses propios,

frente a quien o junto con quien se escoja, por medio de la figura legis o simplemente social típica
elegida a propósito, y de determinar singular o específicamente el contenido de la disposición, con
estipulaciones, cláusulas o pactos que precisarán, a más de aquella figura y, por esa vía, los efectos
legales, son los denominados accidentales, que tienen prioridad.

Se afirma universalmente que los límites a la autonomía están formados por las nociones de orden
público y buenas costumbres, teniendo en cuenta que tales nociones son el reflejo de lo que la sociedad
piensa y practica a propósito en cada período histórico.

BUENA FE

Art. 768 CCO: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio e la cosa por medios
legítimos, exentos de fraudes y de todo otro vicio.

Obra de mala fe quien pretende obtener ventaja o beneficios sin una suficiente dosis de probidad,
contrariando los usos sociales y las buenas costumbres. Según Valencia Zea, la buena fe tiene dos
grados:

a. Buena fe simple: Es la tradicional, sin aderezos.

b. Buena fe calificada: Exenta de culpa, objetiva.

Pero adicionalmente hay otras clasificaciones:

Buena fe contractual Buena fe pre- Subjetiva y objetiva Buena fe creadora de

contractual derecho
CC: Los contratos CCO: Las partes deben La buena fe subjetiva Se beneficia quien obró de
deben ejecutarse de actuar de buena fe es la creencia de estar buena fe, como, por ejemplo:
buena fe. exenta de culpa en la obrando de manera - Terceros poseedores
CCO: Los contratos etapa precontractual. correcta, y la objetiva de buena fe.
deben celebrarse y es efectivamente obrar - Quien realiza el pago
ejecutarse de buena fe. de manera adecuada. a quien tiene el
título.

Principio transversal a todo el derecho, indicador de cómo han de comportarse las partes negociales.

RELATIVIDAD DE LOS CONTRATOS

La norma general es que los actos jurídicos tienen efecto relativo, es decir, no aprovechan ni perjudican
sino a las personas que intervinieron en dichos actos. El acto jurídico produce todos sus efectos en
relación con las partes, o sea con quienes personalmente o por sus representantes concurren a la
formación del acto. Los terceros son aquellos que no han intervenido en el acto, ni derivan su derecho
de ninguna de las partes que concluyeron el negocio.

Art. 1602 CC: Todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes.

Parte formal: Concurre a la creación del contrato, pero no se vincula obra por cuenta ajena.

Parte material: Es aquella sobre la cual recaen los efectos jurídicos.

Terceros absolutos: Particulares no vinculados directamente al contrato, y que en ningún caso se verán
afectados. Solo se les exige respeto.

Terceros relativos: Aunque no están directamente vinculados, por su relación con el contrato podrían
eventualmente resultar afectados. Ejemplo: herederos o acreedores.

FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS

Pacta sunt servanda. El contrato debe cumplirse según lo convenido. Las partes deben honrar el vínculo
jurídico que han creado.

CONSERVACIÓN DEL CONTRATO

Una cláusula ha de tomarse en el sentido en que produzca algún efecto, buscando así la preservación de
la utilidad del contrato.

EQUILIBRIO ECONÓMICO

Supone que, en los contratos conmutativos, hay una equivalencia en las prestaciones.

Mecanismos para corregir un desequilibrio económico:

1. Precio irrisorio: Aquel que por su expresión cuantitativa contradice la seriedad y el justo precio.
a. Art. 920 CCO: En la compraventa, el precio irrisorio se tendrá por no pactado.
b. Art. 872 CCO: Cuando la prestación sea irrisoria, no habrá contrato conmutativo. (Esto
podría tomarse como que es aleatorio, o para Silva, inexistente)

2. Teoría de la imprevisión: El CCO dice que ante circunstancias extraordinarias, imprevistas o

imprevisibles, posteriores a la celebración del contrato, en un contrato de ejecución sucesiva,
periódica o diferida, que vuelvan excesivamente oneroso el contrato para una de las partes,
podrá acudir al juez para un reajuste o la terminación del contrato.

3. Lesión enorme: Desbalance de prestaciones generador de un considerable desequilibrio.

 a. Art. 1947 CC: El vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a
la mitad del justo precio; y el comprador cuando el justo precio de la cosa que compra
es inferior a la mitad del precio que paga.
Justo precio: Valor de mercado al momento de la celebración del contrato.

La lesión enorme da lugar al ejercicio de la acción decisoria, donde la parte contra la

que se dirige podrá rescindir o corredor la prestación para que se ajuste a justo precio.
Esto aplica en los contratos de compraventa, mutuo, partición, permuta, promesa y
dación en pago.

4. Estado de violencia generalizada: Esto se da en un contexto de violencia bipartidista en

Colombia, en donde se expide la ley 201 de1959, la cual dice que en caso de perturbación del
orden público que hubiere dado lugar a la declaratoria de estado de sitio, se tendrá como la
fuerza como vicio del consentimiento dando lugar a nulidad relativa.

5. Corrección monetaria por desvalorización: Se deben considerar los impactos de la

desvalorización de la moneda en las obligaciones dinerarias. Los mecanismos de corrección
podrían ser: convencionales, judiciales o legales.

6. Control administrativo de precios: Intervención estatal que modula los precios en determinados
negocios, por ejemplo, cánones de arrendamientos y precios de medicamentos.

SOLVENCIA ECONÓMICA

Alude a las medidas que la ley otorga a los acreedores para la protección de sus créditos.

Medidas preventivas Medidas restablecedoras

1. Exigibilidad de la obligación antes del plazo. 1. Acción pauliana: Medida remedial que
Esta aplica cuando: busca obtener una declaratoria de
- Hay cláusula aceleratoria. inoponibilidad de un determinado acto
- El deudor entra en quiebra o insolvencia. dispositivo ejercido por el deudor.
- Contra el deudor cuyas cauciones se 2. Acción oblicua o subrogatoria: Cuando el
disminuyen o destruyen por su culpa. deudor deja de ejercer un derecho que
2. Negativa del vendedor a entregar la cosa. podría incrementar su patrimonio, el
3. Exigencia de caución después de celebrado el acreedor puede subrogarse en sus
contrato. derechos y acciones.
- Cuando disminuyan las capacidades de pago 3. Acción de simulación: Cuando se celebra
del deudor. un negocio con dos caras, una al público
- El deudor se ausente del territorio. y una interna. Con la acción se busca
- En una obligación a término exigible, el deudor que prevalezca la oculta.
cambie de domicilio, entre en insolvencia o
disipe sus bienes.
4. Renovación de las garantías
- Cuando el deudor cae en insolvencia.
- Cuando el inmueble dado en garantía se pierde
o deteriora.
5. Oposición del acreedor a ciertos negocios del
deudor
6. Coadyuvancia en los procesos patrimoniales
 ABUSO DEL DERECHO

Se sanciona el uso mal sano, el ejercicio antifuncional del derecho para afectar a un tercero.

ENRIQUECIMIENTO SIN JUSTA CAUSA

Frente a las obligaciones en que existe un enriquecimiento patrimonial y un correlativo

empobrecimiento de otro, sin justa causa alguna. Según este principio, a nadie le es lícito obtener
ventajas patrimoniales a expensas de la lesión de otra persona.

CONTRATOS

1. COMPRAVENTA

Noción

Código Civil Código de Comercio

La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a La compraventa es un contrato en
dar una cosa y la otra a pagarla en dinero, que se denomina precio. que una de las partes se obliga a
Aquella dice vender y ésta comprar. transmitir la propiedad de una cosa y
la otra a pagarla en dinero, que se
llama precio.
Existe discusión en torno al concepto dar de la legislación civil:
a. Para algunos no implica transferir la propiedad, sino
simplemente la entrega. Solo otorgaría posesión de la cosa,
con base en tres fundamentos:
i. La existencia de la figura de saneamiento por
evicción.
ii. Se permite la venta de cosa ajena.
iii. La obligación del vendedor de ejercer la entrega o
tradición de la cosa, donde se homologa entrega a
tradición, por lo que la tradición se cumpliría con
la mera entrega.
b. Para la CSJ dar es transferir la propiedad, con base en lo
siguiente:
i. La función socioeconómica de la figura.
ii. En el CC se habla de la tradición como modo de
adquirir el dominio, siendo la compraventa un
título traslaticio de dominio.

Riesgo de la cosa

Esto busca resolver qué pasa en el momento exacto en que se da el perecimiento de la cosa debida:

Código Civil Código de Comercio

Res peri creditoris. Red peri debitoris.
La pérdida, mejora o deterioro pertenece al El vendedor está obligado a entregar la prestación
comprador desde la celebración del contrato, definida y, si es un cuerpo cierto, debe conservarla
incluso antes de la entrega. hasta la entrega.
- La obligación del vendedor se extingue si
prueba que no fue su culpa. Excepciones:
 - El comprador sigue obligado a pagar el 1. El acreedor esté en mora de recibir.
precio. Si fue culpa de un 3ro, puede 2. La cosa no se hubiere destruido sin la mora.
repetir lo pagado.

Excepciones:
1. Cuando el vendedor se ha constituido en
mora, salvo que de no haber estado en
mora el bien igual hubiera perecido.
2. El vendedor se obligó a entregar el
mismo bien a muchas personas.
3. Existencia de una condición suspensiva.
4. Hubiere asumido el vendedor el CF o
FM.

Los requisitos de validez del contrato son: el precio y la cosa.

Requisitos del precio

1- Que consista en dinero, o en dinero y otra cosa, pero que el dinero valga más.
2- Determinación o certeza
Código Civil Código de Comercio
Art. 1864: El precio de la venta debe ser Art. 920: No hará compraventa si las partes no
determinado por los contratantes. Podrán convienen en el precio o forma de determinarlo.
hacer esta determinación por cualquier El precio irrisorio se tendrá por no pactado.
medio. Si se remite al precio de ferias o al corriente de
Art. 1865: El precio podrá dejarse al arbitrio plaza, se tomará el precio medio en la fecha y
de un tercero, pero nunca al de uno de los lugar de celebración del contrato.
contratantes.
Si se vende al corriente de plaza, se
entenderá el precio del dia de la entrega.
3- Que sea real y serio

Requisitos de la cosa vendida

1- Que pueda venderse. Pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales cuya
enajenación no esté prohibida por la ley. Están prohibidas:
a. El derecho a pedir alimentos.
b. Cosas indeterminadas o indeterminables
c. El derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva
d. Venta con objeto ilícito
e. Bienes de uso público
f. La universalidad del patrimonio en abstracto
g. La cosa propia
h. El derecho del pacto de retroventa
i. Cosa embargada

2- Que exista o se espere que exista

Venta de cosa futura

Código Civil Código de Comercio
 Venta bajo la condición suspensiva de que la Misma regulación. Se adiciona que, si la cosa
cosa exista, salvo que se compre el alea. existe parcialmente, podrá el comprador
desistir o pedir una tasación.
Venta de cosa inexistente
No produce efectos. Si lo que no existe es una No se producen efectos salvo que sea un
parte considerable, el comprador puede contrato aleatorio y se haya comprado el alea.
desistir o pedir tasación.

3- Que sea determinada o singularizada

Venta de cosa ajena

Código Civil Código de Comercio

La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los La venta de cosa ajena es válida e impone al
derechos del dueño de la cosa vendida, mientras vendedor la obligación de adquirirla y entregarla
no se extingan por el paso del tiempo. al comprador, so pena de tener que indemnizar
La venta de cosa ajena ratificada por el dueño, perjuicios.
confiere al comprador los derechos desde la Vendida y entregada a otro una cosa ajena, su el
fecha de la venta. vendedor adquiere después el dominio, el
comprador será verdadero dueño desde la
tradición.

Venta a prueba

Código Civil Código de Comercio

Si se estipula que se vende a prueba, se entiende En la compraventa de cuerpo cierto o género que
no haber contrato mientras el comprador no tenga a la vista, no se entenderá que el
declara que le agrada la cosa. En el entretanto, la comprador se reserva la facultad de probar la
pérdida la asume el vendedor. cosa, a menos que así se acostumbre, caso en el
Sin necesidad de estipulación se venderá a cual el contrato solo se perfecciona con el
prueba lo que así se acostumbre. consentimiento del comprador de que le ha
gustado la cosa.
Término = 3 días salvo estipulación en contrario.

Compras nulas o prohibidas

i. El padre y el hijo de familia entre sí.

ii. Quienes por ley o acto de autoridad pública administren bienes ajenos.
iii. Los mandatarios, albaceas o ejecutores testamentarios.
iv. Los administradores de bienes de cualquier entidad o establecimiento público que se les
hayan confiado
v. Los mandatarios y representantes
vi. Los empleados públicos, respecto de los bienes que se vendan por sy ministerio.
vii. Los funcionarios que ejerzan jurisdicción y los abogados respecto de los bienes en litigio.

Obligaciones del vendedor

1) Entrega o tradición: Transferencia de la propiedad.

 Código Civil Código de Comercio
La tradición de bienes muebles se efectúa por 1. Por la transmisión del conocimiento de
cualquiera de los siguientes medios: embarque, carta de porte o factura,
1. Permitiéndole la aprehensión material durante el transporte de mercaderías.
de una cosa presente. 2. Por la fijación que haga el comprador de
2. Mostrándosela su marca en las mercaderías, con
3. Entregándole las llaves del granero, conocimiento y anuencia del vendedor.
almacén, cofre, etc, donde se guarde la 3. Por la expedición que haga el vendedor
cosa. de las mercaderías en el domicilio del
4. Encargándose el vendedor de poner la comprador o ligar convenido.
cosa a disposición del comprador en el
lugar convenido.
5. Por la venta, donación, u otro título de
enajenación conferido al que tiene la
cosa en posesión.

Para los inmuebles Para los inmuebles

Se efectúa por la inscripción del título en la Se requiere además de la inscripción del título, la
oficina de registro de instrumentos públicos. entrega material de la cosa
Automotores
Se sujeta al régimen de muebles. Como los inmuebles, pero la inscripción se hace
en su propio registro.

2) Saneamiento

El vendedor debe garantizar una posesión pacífica (evicción) y útil (vicios redhibitorios).

Saneamiento por evicción: La evicción se presenta cuando el comprador es privado, en todo o en parte,
por sentencia judicial, de la cosa comprada. Supone la pérdida de un derecho por sentencia en firme, y
en virtud de un derecho ajeno anterior.

Requisitos

a. Evicción que tenga una causa anterior a la venta, salvo estipulación en contrario.
b. Que la pretensión del tercero provenga de un vicio de derecho de la cosa.
c. Que sea inquietado en su derecho real de dominio, es decir, debe tratarse de una acción judicial
del tercero dirigida a disputarle el derecho sobre la cosa al comprador.

Acciones

a. Acción de defensa: El vendedor debe defender al comprador en el proceso judicial.

Llamamiento en garantía.
b. Acción de restitución del precio + perjuicios: Cuando el comprador es despojado de la cosa.

Es válida la renuncia a este saneamiento.

Saneamiento por vicios redhibitorios: Hace referencia a los vicios ocultos de la cosa, que perjudican la
facultad de goce de la misma.

Requisitos

a. Que el vicio existiere al tiempo de la venta.

b. Fuere oculto
c. La cosa sirva imperfectamente

Acciones

a. De resolución: Prescribe en 6 meses para muebles, 1 año para inmuebles. Desde la entrega.
b. De rebaja del precio: Prescribe en 1 año para muebles, 18 meses inmuebles. Desde la entrega.

Obligaciones del comprador

1) Pagar el precio convenido

Código Civil Código de Comercio

Se debe pagar el precio en el lugar y tiempo Se debe pagar el precio de la cosa en el plazo
convenidos o el de la entrega. estipulado o al momento de recibirla
Mora en el pago
El vendedor podrá pedir coactivamente el precio El vendedor podrá pedir la inmediata restitución
o la resolución de la venta + perjuicios. El de la cosa vendida, si el comprador la tiene en su
comprador tendrá derecho a que se le restituya poder y no paga no asegura el pago. Luego de
lo que ha pagado. esto el comprador tendrá derecho a que se le
reembolse la parte pagada.

2) Recibir la cosa

PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPRAVENTA

1) Pacto comisorio: El CC dice que es aquella estipulación expresa que, no pagándose el precio al
tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.
o Simple: La condición resolutoria expresamente estipulada. Es efectiva judicialmente.
o Calificado: Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido se resuelve ipso
iure el contrato, el comprador podrá hacerlo subsistir pagando el precio dentro de las 24
horas siguientes a la notificación de la demanda.

El pago comisorio prescribe en 4 años contados desde la fecha del contrato, salvo estipulación
en contrario.

2) Pacto de arras: Instrumento de garantía y seguridad, que estimula el cumplimiento del contrato.
Arras es la suma de dinero u otra cosa que uno de los contratantes entrega al otro como
garantía de la celebración o ejecución de la venta, o como prueba de su celebración.
o Penitenciales o de retractación: Aquellas que se hacen efectivas en caso de que la parte
que las ha dado se retracte del contrato. Si se retracta quien las ha dado, las pierde, y si es
quien las ha recibido, debe entregarlas dobladas.
o Arras confirmatorias: Constituyen un signo ostensible o prueba de la celebración el
contrato. Si hay retracto hay incumplimiento.
 o Arras confirmatorias penales: Dadas por un contratante al otro como liquidación
anticipada de perjuicios + señal de quedar convenidos.

3) Pacto de retroventa: En virtud de este, el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa

vendida. Es una compraventa sujeta a una condición resolutoria, en donde el vendedor se
reserva la facultad de recobrar la cosa, resolver el contrato y reembolsar al comprador la
cantidad determinada o la pagada inicialmente. 15 días para muebles 6 meses para inmuebles.

4) Pacto de mejor comprador: Se pacta que presentándose un mejor comprador en máximo 1 año,
se resolverá el contrato de compraventa, a menos que el comprador inicial pueda mejorar el
precio. Es también una condición resolutoria.

5) Pacto con reserva de dominio: En el CC se derogó por la ley de garantías mobiliarias. En el CCO
dice que el vendedor podrá reservarse el dominio de la cosa vendida, mueble o inmueble, hasta
que el comprador haya pagado la totalidad del precio. El comprador solo adquiere la propiedad
con el pago de la última cuota, y tendrá derecho al reembolso si restituye la cosa al comprador.

Obligaciones del vendedor:

a. Garantizar la existencia en el mercado de los repuestos y servicios técnicos y de
mantenimiento.
b. Otorgar al comprador constancia de que es propietario.
c. Cancelar la inscripción de la reserva de dominio.

Obligaciones del comprador: él no puede cambiar el sitio de ubicación de la cosa ni darle un uso
distinto al normal, sin el consentimiento del vendedor.

2. PERMUTA

Código Civil Código de Comercio

La permutación o cambio es un contrato en que las Cuando en la compraventa el precio sea en
partes se obligan mutuamente a dar una especie o dinero y especie, si la especie vale más será
cuerpo cierto por otro. permuta.
• El cambio se perfecciona por el consentimiento,
salvo inmuebles o derechos de sucesión
hereditarios.
• No pueden cambiarse las cosas que no pueden
venderse.
• Lo relativo a la compraventa se aplica a la
permuta, siempre que no sea contrario a su
naturaleza.
• Cuando en la compraventa el precio sea en dinero
y especie, si la especie vale más será permuta.

3. SUMINISTRO

Mercantil.

Contrato por el cual una parte de obliga, a cambio de una contraprestación, a cumplir a favor de otra, en
forma independiente, prestaciones periódicas de cosas o servicios.
Cómo fijar la cuantía del suministro

1. Si las partes fijaron un mínimo y un máximo, el consumidor fijará la cuantía.

2. Si fijaron un máximo, el consumidor elige.
3. Si las partes se remiten a la capacidad de consumo o las necesidades ordinarias, y señalan un
mínimo, el consumidor lo fijará al menos recibiendo el mínimo fijado.
4. Cuando la cantidad sea indeterminada, se entenderá que las partes han pactado la cantidad que
corresponda al consumo ordinario o las normales necesidades del consumidor.

Determinación del precio

Si no lo fijan, se presumirá que aceptan el precio medio de las cosas o servicios en el lugar y día de
cumplimiento de cada prestación.

Oportunidad del pago

• Suministro periódico → El precio se pagará por cada prestación.

• Suministro continuo → Se pagará según la costumbre. (diario = continuo)

Incumplimiento

Le dará derecho a la otra de dar por terminado el contrato, si ese incumplimiento le causó graves
perjuicios o tenga tal importancia que genere desconfianza por el cumplimiento de las demás
prestaciones.

4. PROMESA

Negocio preparatorio que sirve como puente con un contrato que se celebrará a futuro, en donde surge
una obligación de hacer: celebrar un contrato.

Código Civil Código de Comercio

La promesa de contrato no genera obligaciones, La promesa de celebrar un negocio producirá
salvo que: obligación de hacer.
1. Esté por escrito
2. Cumpla requisitos de validez
3. Contenga un plazo o condición
4. El contrato futuro esté determinado y
solo falte la tradición o una formalidad.

5. MANDATO

Código Civil Código de Comercio

Definición: Es un contrato en que una persona confía Definición: El mandato comercial es un contrato
la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace por el cual una parte se obliga a celebrar o
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. El ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta
mandato civil no es naturalmente representativo, de otra. Puede conllevar o no la representación,
dependerá del mandatario. pues el mandato mercantil es naturalmente no
representativo.
 Remuneración: Puede ser gratuito u oneroso; la
remuneración se fija por las partes, la ley o el juez. Remuneración: El mandatario tendrá derecho a la
• El negocio que solo interesa al mandatario es un remuneración estipulada o usual, o la que
mero consejo, y no produce obligación alguna. determinen los peritos. El mandato mercantil es
• Si el mandato se ejerce sin autorización, será una naturalmente remunerado.
agencia oficiosa.
Contenido: El mandato comprenderá los actos
Consensualidad: Puede aceptarse por cualquier medio: para los que fue conferido y los que sean
escritura pública, documento privado, cartas, de necesarios para su cumplimiento. El mandato
manera verbal, aquiescencia tácita, etc. general no comprende los actos que excedan el
giro ordinario de los negocios, salvo autorización
Perfeccionamiento: El contrato se reputa perfecto por expresa y especial.
la aceptación del mandatario, expresa o tácita. El
mandato que ejercen los profesionales acarrea una Límites: El mandatario no podrá exceder los límites
aceptación presunta ante el silencio. del encargo los actos que superen los límites no
obligan al mandante, salvo expresa ratificación.
Responsabilidad: El mandatario responde hasta de la
culpa leve. La responsabilidad es más estricta en el Deber de información: El mandatario debe
mandato remunerado. informar al mandante de la marcha del negocio,
rendir cuentas y entregar lo que reciba.
• El mandato puede ser general, cuando comprende
todos los negocios del mandante, o especial, Deber de custodia: El mandatario custodiará los
cuando es para uno o más negocios específicos. bienes que le sean expedidos por cuenta del
mandante.
Facultades del mandatario: El mandato no confiere al
mandatario más que el poder de efectuar los actos de Solidaridad: Cuando el mandato se confiera a
administración como pagar deudas, cobrar créditos, varios mandatarios, serán solidariamente
perseguir judicialmente deudores, acciones responsables.
posesorias, interrumpir prescripciones, etc.
Revocación: El mandante podrá revocar total o
Delegación: El mandatario puede delegar si no se le parcialmente el mandato, a menos que se haya
ha prohibido; si no está expresamente autorizado, pactado irrevocabilidad o que se haya conferido
responderá por los hechos del delegado. También también en interés del mandatario o tercero, en
responderá si delega a un incapaz o insolvente. cuyo caso solo se podrá revocar por justa causa.
Cuando la delegación es expresamente autorizada, se
crea entre el mandante y delegado un nuevo
mandato.

Revocación: Puede ser expresa o tácita; en la tácita se

confiere el mismo mandato a otra persona.

Renuncia: La renuncia del mandatario no pondrá fin a

sus obligaciones, sino después de transcurrido el
tiempo razonable para que el mandante pueda
proveer a los negocios encomendados.

Obligaciones del mandante:

1. Proveer lo necesario al mandatario.
2. Reembolsarle los gastos razonables en que
incurra.
 3. Pagarle la remuneración usual o la estipulada
4. Pagarle anticipos de dinero con intereses
corrientes.
5. Indemnizarle las pérdidas en que haya incurrido
sin culpa.

Derecho de retención: El mandatario podrá retener

los efectos que se le hayan entregado por cuenta del
mandante, para asegurar el pago de sus prestaciones.

Causales de terminación:
1. Desempeño del negocio.
2. Expiración del término o condición.
3. Revocación del mandante.
4. Renuncia del mandatario.
5. Muerte.
6. Quiebra o insolvencia.
7. Interdicción.
8. Cesación de las funciones del mandante.

6. COMISIÓN

Es una especie de mandato por el cual se encomienda a una persona, que se dedica profesionalmente a
ello, la ejecución de uno o varios negocios, a nombre propio pero por cuenta ajena.

Es el mandato mercantil, en algún momento llamado erróneamente mandato indirecto; erróneamente

porque el mandato mercantil es naturalmente no representativo, entonces es simplemente una especie
más.

Reglas especiales

1. Aceptación presunta: Cuando se le hace una propuesta a quien públicamente ostenta la calidad
de comisionista, él deberá rechazarla dentro de los 3 días siguientes a su recibo, so pena de
entenderse aceptada.
Cuando sin causa legal un comisionista no rechace la propuesta, o habiendo aceptado tácita o
expresamente la deje de cumplir, dice la norma “responderá el comitente”, lo cual es un error
pues debería decir “responderá el comisionista”.
2. El comisionista tiene vocación de recibir bienes y dineros, para la ejecución del negocio.
3. Al contrato de comisión se le aplican por remisión expresa las normas del mandato, e incluso
tienen las mismas causales de terminación, excepto que la comisión no termina por muerte o
insolvencia del comitente.
4. Cuando el negocio encomendado consista en la negociación de títulos valores, el comisionista
debe verificar la autenticidad del último endoso, a menos que las partes hayan negociado
directamente.

Responsabilidad del comisionista sobre las cosas que recibe

1. Responderá por la pérdida de las cosas, salvo que esa pérdida se dé al momento de la
devolución y siguiendo las instrucciones recibidas.
 2. El comisionista responderá por los bonos de la remesa, por lo que si hay discordancia con lo que
efectivamente recibió, deberá hacerlo constar ante 2 comerciantes o 1 contador público.
3. Es responsable por la pérdida o deterioro salvo FM o CF, pero para que esto proceda deberá
hacerlo saber al comitente y a una autoridad policiva.

Derecho de retención

El comisionista tiene derecho a retener todas las cosas que tenga en su poder con ocasión de la
comisión, para que se le paguen preferentemente los anticipos, intereses, gastos y la comisión misma.
Este derecho de retención opera:

a. Cuando las mercancías han sido remitidas de una plaza a otra, es decir, que las partes se
encontraban en lugares diferentes.
b. Cuando se produce la entrega real o virtual al comitente.

Obligaciones del comisionista

1. Ejecutar el encargo personalmente. Puede tener dependientes bajo su responsabilidad.

2. Informar y solicitar autorización del comitente para vender en bolsa o martillo, excepto cuando:
a. Haya rehusado oportunamente la propuesta, y no haya un nuevo comisionista.
b. Surja una circunstancia que lo haga necesario para no perder su valor.
c. El valor presunto de las cosas no es suficiente siquiera para cubrir el costo de envío y
recibo.
3. Puede asegurar las mercancías, pero debe seguir instrucciones dadas.
4. Dar aviso sin demora de la pérdida o deterioro, con la constancia del aviso a la autoridad
policiva.
5. No vender al fiado salvo autorización. Si está autorizado, solo debe vender a personas
notoriamente solventes. Si vende sin autorización, asume la financiación.
6. Identificar las mercaderías que reciba, poniendo marcas o contramarcas.
7. Asegurar las mercaderías que remita por cuenta ajena.
8. Contratar transporte cuando deba remitir las mercaderías, caso en el cual actúa como
remitente.
9. Llevar los asientos en los libros indicando si vendió al fiado.
10. Llevar cuentas separadas por cada comitente.
11. Conservar los bienes hasta que el comitente se haga cargo de ellos.

COMISIÓN DE TRANSPORTE

El comisionista se obliga a ejecutar o hacer ejecutar el transporte de cosas o personas, y a todas sus
operaciones conexas.

• El comisionista de transporte tiene los mismos derechos y obligaciones que el transportador frente
al pasajero, remitente y destinatario.
• El pasajero, remitente y destinatario, tienen acción directa contra el comisionista por perjuicios, y el
transportador tiene acción contra el pasajero cuando ya se ha prestado el servicio o cuando el
pasajero acepte el contrato celebrado por comisionista.
• Se permite la delegación, pero surgen para el delegado las misas obligaciones que para el
comisionista, salvo instrucciones diferentes.
• El comisionista de transporte no puede ser al mismo tiempo transportador, aunque esto se ve
presente en el transporte combinado.
COMISIÓN DE BOLSA

Labor de intermediación en que una persona, en el mercado público de alores, actúa como
intermediario entre sujetos que acuden a este mercado de capital para adquirir recursos, invirtiendo o
adquiriendo títulos.

Se trata de una actividad vigilada por la Superfinanciera, y su actividad supone aprobación.

Modalidades

1. De productos agropecuarios, agroindustriales o commodities.

2. Bolsa de valores → Establecimiento autorizado por el gobierno en donde se negocian títulos
valores en un mercado bursátil, centralizado y regulado.

Obligaciones del comisionista de bolsa

1. Celebrar las operaciones en rueda, presencial o electrónicamente.

2. Cumplir los negocios en los términos acordados en la rueda.
3. Avisar de las operaciones inmediatamente a la bolsa.
4. Liquidar las operaciones por conducto de la bolsa.
5. Cumplir con las obligaciones que se contraigan en la bolsa.
6. Llevar un libro para el negocio de las operaciones.
7. Tener el comprobante de las operaciones.
8. Entregar los factores y cancelar el precio.
9. Guardar reserva de las transacciones.
10. No inducir a error a los contratantes.
11. Dar asesoría a los clientes.
12. Informar a sus clientes de las transacciones.
13. Verificar la autenticidad de firmas y poderes.

7. PREPOSICIÓN

Mercantil.

Concepto

Es una forma de mandato que tiene por objeto la administración de un establecimiento de comercio o
de una parte o ramo de la actividad del mismo. El mandatario se llama factor.

Inscripción

El proponente tiene la carga de inscribir el contrato en el registro mercantil, así como su revocación.

Facultades del factor

Los factores podrán celebrar todos los actos del giro ordinario de los negocios del establecimiento, en
cuanto el proponente no limite dichos negocios. Los límites también deben registrarse, para así ser
oponibles a terceros.
Deberes del factor

Deben obrar siempre en nombre de sus mandantes y en los documentos que suscriban deben expresar
que lo hacen “por poder”. Haciendo esto siempre obligarán a su preponente, incluso habiendo obrado
violando instrucciones, abusando del derecho o apropiándose de los resultados.

Cuando actúe en nombre propio, obligan al proponente, siempre que:

- El acto sea del giro ordinario y sea notoria la calidad de factor.

- El resultado del negocio sea útil al proponente.

8. CORRETAJE

Mercantil.

Contrato mediante el cual un comerciante profesional, a cambio de una remuneración, actúa como
agente intermediario relacionando a dos o más personas, para que celebren un negocio comercial, sin
haber entre el corredor y las partes ninguna relación de colaboración, dependencia ni mandato.

El corredor

Persona con especial conocimiento en el mercado, relaciona a dos o más personas. No puede estar
vinculado a ninguna.

Obligaciones

La principal es una obligación de medio, consistente en poner todo su empeño y diligencia para facilitar
el negocio jurídico encomendado.

Accesorias:

1. Deber de información.
2. Conversar muestras cuando se venda por muestra.
3. Atender instrucciones.
4. Mantener confidencialidad y discreción.
5. Llevar libros

Remuneración del corredor

• Tiene derecho a la estipulada, la usual o la que fijen las partes.

• Se pagará por las partes en partes iguales, salvo estipulación en contrario.
• Solo tiene derecho a la remuneración cuando las partes celebran un negocio jurídico.
• Si hay varios corredores, la remuneración se divide por igual salvo pacto en contrario.
• Si el negocio jurídico se celebra bajo condición suspensiva, el corredor solo recibe remuneración
cuando se dé la condición.
• La nulidad del negocio jurídico no afecta la remuneración del corredor, salvo que él tuviera
conocimiento de la causal.
• Tiene derecho a que se le abonen las expensas, aunque no se celebre el negocio.

9. AGENCIA COMERCIAL

Mercantil.
Por medio de este un comerciante asume, en forma independiente y de manera estable, el encargo de
promover o explotar los negocios de un empresario, que puede ser nacional o extranjero, en un
determinado ramo y en una zona territorial fija, como representante o agente o como fabricante o
distribuidor de los productos del empresario. Puede recaer sobre bienes o servicios, y debe inscribirse
en el registro mercantil para efectos de informar.

Agencia comercial de hecho

Busca que se apliquen las disposiciones de este contrato a las relaciones comerciales que no han sido
como tal denominadas agencia comercial, pero que reúnen los elementos del contrato.

Obligaciones del agente

1. Promocionar productos o servicios objeto del contrato con permanencia.

2. Hacerlo de manera estable.
3. Asumir exclusividad si se pacta.
4. Ejercer su actividad dentro del área y territorio fijados.
5. Atender las instrucciones dadas.
6. Rendir informes al empresario.
7. Cubrir sus gastos.
8. Las de todo mandatario.
9. Fabricar productos, si ese es el objeto del contrato.

Facultades del agente

1. Salvo pacto en contrario, el empresario no puede tener más agentes en una zona y ramo.
2. El agente tiene derecho a una remuneración, aunque el negocio no se lleve a efectos por culpa
del empresario o porque viole la exclusividad y contrate otro agente.
3. Cesantía comercial: A la terminación del contrato, el agente tiene derecho a que el empresario
le pague la suma equivalente a 1/12 parte del promedio de la comisión, regalía o utilidad
recibida en los últimos 3 años, por cada año de vigencia del contrato. Si el contrato tuvo una
vigencia menor, se toma el promedio de todo lo recibido.
4. Indemnización equitativa: Cuando el empresario termine unilateralmente el contrato sin justa
causa, el agente tiene derecho a esta indemnización fijada por peritos como retribución por sus
esfuerzos.
5. El agente tiene los derechos de retención y privilegio sobre los bienes que se hallen en su
poder, hasta que se le pague la indemnización.
6. Tiene derecho a no ser exclusivo, salvo pacto en contrario.

Justas causas de terminación del contrato

Por parte del empresario

1. Incumplimiento grave del agente en sus obligaciones.

2. Acción u omisión del agente que afecte al empresario.
3. Quiebra o insolvencia del agente.
4. Liquidación o terminación de actividades.

Por parte del agente

 5. Incumplimiento de obligaciones del empresario.
6. Acción u omisión que afecte al agente.
7. Quiebra o insolvencia del empresario.
8. Terminación de las actividades.

Prescripción

5 años desde la terminación del contrato.

10. COMODATO

Art. 2200 CC: El comodato o préstamo de uso es un contrato en el que una de las partes entrega a otra
gratuitamente una especie mueble o raíz, para que haga uso de ella con cargo a restituir la misma
especie, después de terminado su uso. Este contrato se perfecciona por la tradición de la cosa.

Características

1. Bilateral. El comodante debe entregar la cosa, y el comodatario conservarla y restituirla.

2. Esencialmente gratuito.
3. Real.

Obligaciones del comodante

1. Entregar la cosa.

Comodato de cosa ajena: El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos, pero no
su ejercicio, en cuando fuere incompatible con el uso concedido al comodatario. Si la cosa no
pertenece al comodante, y el dueño la reclama antes de terminar el contrato, no tendrá el
comodatario acción de perjuicios contra el comodante, salvo que el comodante no le hubiere
advertido que la cosa era ajena.

Expensas y perjuicios que debe reconocer el comodante

Expensas Perjuicios
Que sin su previa noticia se hayan hecho para la Que le hayan sido ocasionados por la mala calidad
conservación de la cosa, en las siguientes de la cosa, reuniendo lo siguiente:
condiciones: 1. Que sea de naturaleza tal que
1. Si no han sido de las ordinarias de probablemente ocasione los perjuicios.
conservación, como alimentar un 2. Haya sido conocida y no declarada por el
caballo. comodante.
2. Si han sido necesarias y urgentes, que no 3. El comodatario, teniendo mediano
haya sido posible consultar al cuidado, no haya podido conocerla o
comodante. precaver los perjuicios.

Obligaciones del comodatario

1. Conservación
Uso convenido → El comodatario solo puede emplear la cosa para el uso convenido y en caso
de silencio, el uso ordinario de las cosas de su clase. En caso de contravención, el comodante
podrá exigir la reparación de todo perjuicio y la restitución inmediata.
 Responsabilidad por incumplimiento de esta obligación → El comodatario es obligado a
emplear el mayor cuidado en la conservación de la cosa, y responde hasta de la culpa levísima.
Si el comodato se hace en beneficio de ambas partes, el comodatario responderá hasta por
culpa leve, y si es en beneficio del comodante, hasta por culpa lata.
2. Restitución
El comodatario debe devolver la cosa prestada en el tiempo convenido, o en caso de silencio,
después del uso para el cual se prestó.
Derecho de retención → El comodatario no podrá excusarse de restituir la cosa reteniéndola
para seguridad de lo que le deba el comodante.

Comodato precario

El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la cosa prestada
en cualquier tiempo. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio en particular, ni
se fija tiempo. También es precaria la tenencia de cosa ajena sin previo contrato y por la ignorancia o
mera tolerancia del dueño.

11. DEPÓSITO
A. DEPÓSITO PROPIAMENTE DICHO

Contrato en que una parte entrega a otra una cosa corporal o mueble, para que la guarde y la restituya
en especie, a voluntad del depositante. *Aunque también cabe sobre inmuebles → Secuestro*

Perfeccionamiento: Por la entrega de la cosa.

Gratuidad: El depósito propiamente dicho es gratuito. Si estipulan remuneración por la simple custodia,
pasa a ser un arrendamiento de servicios, y quien lo presta responderá hasta de la culpa leve.

Responsabilidad del depositario: Las partes pueden pactar que responda de toda clase de culpa; a falta
de esto, responderá solamente de la culpa grave en el régimen civil, o de la leve en el comercial.

Restitución: En materia civil, será a voluntad del depositante. Si se fija un término, será obligatorio para
el depositario.

En materia comercial, no es solo a voluntad del depositante.

Podrá ejercer derecho de retención a título de compensación como seguridad de lo que el depositante
le deba, solo por el débito relacionado con la cosa.

Obligaciones del depositario: Guardar y restituir la cosa.

Riesgo de la cosa: El depositario que no se ha constituido en mora de restituir, no responde por la fuerza
mayor o el caso fortuito, pero si a consciencia del accidente recibe el precio de la cosa, es obligado a
restituir al depositante lo que se le haya dado.

Ejemplo: cuando la cosa está asegurada, y el seguro paga la indemnización al depositario.

Si las partes no fijan quién asume el riesgo, será del depositante.

Si los terceros sin conocimiento venden la cosa depositada, el depositante podrá exigirles el justo precio
o que le ceda las acciones contra el tercero.
 B. DEPÓSITO IRREGULAR

Recae sobre bienes fungibles, en especial el dinero, generando para el depositario la obligación de
devolver un equivalente. El depositario se hace dueño de la cosa, pues puede ejercer actos de
disposición.

C. DEPÓSITO DE CONFIANZA
D. DEPÓSITO NECESARIO

El depósito propiamente dicho se llama necesario cuando la elección del depositario no depende de la
libre voluntad del depositante, sino de circunstancias ajenas como un incendio, ruina, terremoto, etc.

En este caso la responsabilidad se agrava, y se responderá hasta por culpa leve, por tratarse de una
figura que se basa en la solidaridad.

E. DEPÓSITO UNIDO AL CONTRATO DE HOSPEDAJE

En el CC este se ve como un depósito necesario, mientras que en el CCO tiene una regulación dentro del
contrato de hospedaje.

Art. 2265 CC: Los efectos que el que se aloja en una posada introduce en ella, entregándolos al
posadero, o a sus dependientes, se miran como depositados bajo la custodia del posadero. Este
depósito se asemeja al necesario.

Art. 2266 CC: El posadero es responsable de todo daño que se cause a dichos efectos por culpa suya o
de sus dependientes, o de los extraños que visitan la posada, y haya de los hurtos y robos, pero no de
FM ni CF, salvo dolo.

Según el CC, se presentan 3 hipótesis:

1. Cuando entrego mis pertenencias al posadero. Se verá como un depósito necesario y

responderá el posadero hasta de hurtos, pero no de CF o FM.
2. Cuando no entrego mis pertenencias. El posadero debe ofrecer seguridad a los efectos del
alojado, y es responsable del daño, hurto o robo por sirvientes o extraños.
3. Sobre objetos de gran valor. El viajero debe informarle al posadero para que emplee especial
cuidado.

F. SECUESTRO

Es el depósito de una cosa que se disputan 2 o más individuos, en manos de otro que debe restituirla a
quien obtenga una decisión a su favor. Se aplican las mismas reglas del depósito propiamente dicho.

G. DEPÓSITO MERCANTIL – CCO

Onerosidad: Es por naturaleza un contrato remunerado, según dispongan las partes, la costumbre o
peritos.

Responsabilidad: El depositario responderá hasta de la culpa leve en la custodia y conservación de la

cosa.

Restitución: La cosa debe ser restituida al depositante cuando la reclame, a no ser que hubiere un plazo
fijado en interés del depositario.
Derecho de retención: El depositario puede ejercerlo para garantizar el pago de sumas líquidas que le
deba al depositante, relacionadas con el contrato.

H. DEPÓSITO EN GARANTÍA - CCO

Cuando se deposite una suma de dinero en garantía del cumplimiento de una obligación, el depositario
solo estará obligado a hacer la restitución en cuanto al exceso del deposito sobre lo que el deudor deba
pagar en razón del crédito garantizado.

I. DEPÓSITO EN INTERES DE UN TERCERO – CCO

Si la cosa se deposita también en interés de un tercero, y éste hubiera comunicado su conformidad al

depositante y depositario, no podrá restituirse la cosa sin consentimiento del tercero.

J. DEPÓSITO EN ALMACENES GENERALES – CCO

Podrá versar sobre:

1. Mercaderías individualmente especificadas.

2. Mercaderías genéricamente designadas.
3. En proceso de transformación.
4. En tránsito.

Los almacenes generales de deposito podrán expedir certificados de depósito y bonos de prenda, es
decir, títulos valores representativos de las mercaderías depositadas en ellos.

Certificados de depósito: Incorporan los derechos del depositante sobre las mercaderías y sirven como
instrumentos de enajenación.

Bonos de prenda: Incorporan un crédito prendario sobre las mercaderías.

12. MUTUO

Código Civil Código de Comercio

Contrato en que una de las partes entrega a otra una Naturaleza: No se dice si es real o consensual.
cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir Podría ser consensual según la regla mercantil
otras tantas del mismo género y calidad. general, pero la figura de la promesa de mutuo lo
haría ver como real. Para Rengifo, la promesa de
Perfeccionamiento: Tradición, y esta transfiere el contrato implica una obligación de hacer,
dominio. Si se presta dinero, se aplica la teoría del mientras que la de mutuo una obligación de dar.
nominalismo.
Intereses: Salvo pacto en contrario, se presume
Término para el pago: Si no se fija, se podrá exigir que el mutuante deberá pagar los intereses
después de 10 días desde la entrega. legales comerciales. Si se expide el certificado de
pago de 1 mes, se presume haber cancelado los
Intereses: El mutuario podrá pagar toda la suma intereses de meses anteriores.
prestada, antes incluso del término, salvo que se hayan
estipulado intereses. Si se estipulan intereses sin
expresar la cuota, se entenderán fijados los legales del
6% anual. Si se han pagado intereses, aunque no
estipulados, no podrán repetirse ni imputarse al capital.
Se prohíbe estipular intereses sobre intereses.

13. PRENDA

Código Civil Código de Comercio

En el CC se habla de prenda con tenencia del acreedor. Aquí se comprende tanto la prenda con tenencia
como la prenda sin tenencia.
Definición: Por el contrato de prenda se entrega una
cosa mueble a un acreedor, para la seguridad de su Prenda comercial: Podrá gravarse con prenda
crédito. toda clase de bien mueble. Puede ser con o sin
Accesoriedad: El contrato de prenda supone una tenencia del acreedor.
obligación a la que accede. Aunque con la ley de Prenda de cosa ajena: No se puede sin
garantías mobiliarias, se dice que es un contrato autorización del dueño. Aceleración o
autónomo. sustitución.
Naturaleza: El contrato se perfecciona con la entrega de Prenda con tenencia: El contrato se perfecciona
la prenda, según el CC. con el consentimiento, pero la garantía con la
Prenda de cosa ajena: No se puede empeñar una cosa entrega de la prenda. No cabe la prenda
sino por quien puede enajenarla. Si la prenda no múltiple.
pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no Prenda sin tenencia: Podrá gravarse conservando
ha consentido, subsiste el contrato hasta que el dueño el deudor la tenencia, para la explotación
reclame, a menos que el acreedor sepa que fue económica de la misma.
hurtada. • El deudor no puede cambiar la ubicación de
Si el dueño reclama: Sustitución de la garantía o la misma.
aceleración del pago. • Debe permitir al acreedor la inspección.
Acción de recobro: Si el acreedor pierde la tenencia de • Cabe la prenda múltiple. Orden de registro.
la prenda, tendrá acción de recobro contra toda • Sobre inmuebles con hipoteca:
persona, incluso contra el deudor. consentimiento del acreedor hipotecario. Es
Diligencia del acreedor: Es obligado a guardar y sobre muebles reputados como inmuebles
conservar la prenda como un buen padre de familia y
responde por los daños ocasionados por su hecho o
culpa.
Venta de la cosa: El acreedor no puede (aunque sería
venta de cosa ajena), pero el deudor sí, pues la prenda
no saca el bien del comercio.

14. HIPOTECA

Definición: Es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que permanecen en poder del deudor.

Características: Real, accesorio e indivisible.

Constitución: Se dice que es un acto doblemente solemne, pues para perfeccionarse se requiere una
escritura pública y el registro de esta. Si la hipoteca no se registra, no existe. Según la ley 1579 de 2012,
se tienen 90 días hábiles para registrar la escritura, siguientes a su otorgamiento

Hipoteca de cosa ajena: En principio no cabe, porque el registro es un elemento constitutivo. Lo que sí
es posible, es garantizar una deuda ajena.

Hipoteca de derecho eventual: Solo se entenderá constituida con las condiciones y limitaciones
respectivas. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca o
servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen sino cuando la condición constaba en el
título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

Hipoteca de derecho de cuota: Antes de la división, el comunero puede hipotecar su cuota. Pero
verificada la división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en razón de dicha cuota se le
adjudiquen. Si estos no fueran hipotecables, caducará la hipoteca.

Hipoteca de hecho futuro: La hipoteca de bienes futuros solo da al acreedor el derecho de hacerla
inscribir sobre los inmuebles que le deudor adquiera en lo sucesivo, y a medida que los adquiera. Se
trataría entonces de una condición suspensiva.

Bienes hipotecables: La hipoteca solo puede recaer sobre bienes raíces que se posean en propiedad o
usufructo. Los inmuebles por destinación no pueden ser objeto de hipoteca, porque no pueden
desprenderse.

Purga de la hipoteca: Por regla general, quien adquiere un bien hipotecado debe cargar con el
gravamen, a menos que lo adquiera en pública subasta. Según la CSJ, el proceso de pertenencia también
purga la hipoteca, es decir, el nuevo adquirente recibe el bien libre de gravamen.

Beneficio de excusión: En virtud de este, el fiador reconvenido puede exigir que antes de proceder
contra él, se persigan los bienes del deudor principal.

Hipoteca de cuantía indeterminada: La hipoteca podrá imitarse a una determinada suma. Este “podrá”
indica que es posible una hipoteca abierta o de cuantía indeterminada, para garantizar obligaciones
presentes o futuras.

Extinción:

1. Por extinción de la obligación principal.

2. Resolución del derecho de quien la constituyó.
3. Cumplimiento de una condición resolutoria.
4. Acaecimiento del plazo.
5. Cancelación del acreedor por escritura pública.
6. Purga de la hipoteca. (esta no aparece en el CC)

15. ANTICRESIS

Código Civil Código de Comercio

Contrato mediante el cual se entrega al acreedor una • Recae sobre toda clase de bienes.
finca raíz, para que se pague la deuda con sus frutos, y • Se aplican las normas del usufructo.
luego la restituya. Se perfecciona con la tradición del • El acreedor previamente prestará caución y
inmueble. suscribirá un inventario de los bienes que
reciba, a menos que le deudor expresamente lo
• Es un contrato real desde el punto de vista de su exonere de esto.
perfeccionamiento, pero constituye una garantía • Surge una obligación especial: el acreedor está
personal en favor del acreedor. obligado a hacer producir la cosa.
• No otorga derecho de preferencia al acreedor
anticrético.
• Las partes pueden estipular que los frutos se
compensen con los intereses en su totalidad, o
hasta concurrencia de valores.
 • Se aplican las normas que regulan el
arrendamiento.

16. FIDUCIA

Negocios Fiduciarios: Negocios de sustitución basados en la confianza.

1. Propiedad
2. Tenencia
3. Albacea
4. Encargo
5. Fiducia mercantil

Propiedad Fiduciaria Tenencia Fiduciaria Encargo Fiduciario Albacea Fiduciario

Propiedad limitada, Especie de Sirve para invertir, El testador puede hacer
sujeta a una condición propiedad fiduciaria, administrar y encargos secretos y
que la hará pasar a otra en donde los frutos constituir una confidenciales al heredero,
persona. La constitución son para el garantía. Recae albacea, etc., para que se
de la propiedad fiduciaria fiduciario. Se dice sobre bienes invierta en uno o más objetos
se llama fideicomiso que mientras pende fungibles y el lícitos, una cantidad de bienes
(también la cosa). La la condición, se encargado es un de libre disposición.
transferencia de la reservan los frutos al tenedor. No hay El albacea es el ejecutor de la
propiedad es una fiduciante o al transferencia de voluntad testamentaria.
restitución. beneficiario. propiedad y por • Debe designarse en el
• Se da una limitación Quien administra los tanto no hay testamento.
al derecho de bienes será un constitución de un • En el testamento debe
dominio. tenedor. patrimonio decirse la especie o suma a
• Si no se cumple la autónomo. entregar para el
condición, la cumplimiento del encargo.
propiedad se
concreta en el
fiduciario.

FIDUCIA MERCANTIL

Es un negocio jurídico en virtud del cual una persona, llamada fideicomitente, transfiere uno o más
bienes específicos a otra persona, llamada fiduciario, quien los va a administrar o enajenar, para cumplir
una finalidad determinada por el constituyente, en provecho suyo o de un beneficiario.

El fiduciario debe ser un ente autorizado por la SIF.

1. Constitución de un patrimonio autónomo.

2. El fiduciario es calificado.
3. El fiduciario no deviene en propietario.
4. Es un negocio jurídico.

Naturaleza jurídica

Hay dos relaciones jurídicas de carácter diverso, que coexisten:

 1. De carácter real → Transferencia de dominio.
2. De carácter personal → Confianza. El fiduciario solo hará lo que tiene permitido.

¿Cuál es la diferencia con el mandato?

• El fiduciario requiere un acto de transferencia.

• La fiducia en principio no es revocable como el mandato, salvo estipulación al respecto.
• El fiduciario es vocero del patrimonio.

Características

1. Instrumentalidad: Persigue finalidades como inversión, administración y garantía.

2. Temporalidad: Anteriormente tenía una duración máxima de 20 años, hoy no se tiene esta
restricción.
3. Esencialmente remunerada: Conforme a las tarifas que establece la SIF, podrán darse pagos
mensuales, semestrales o anuales.
4. In tuitus personae: Profesional experto en su arte y oficio.

Deberes indelegables del fiduciario

1. Realizar diligentemente todos los actos necesarios para la finalidad.

2. Mantener sus bienes separados de los de la fiducia y otros fideicomitentes.
3. Invertirlos en la forma prevista en el acto constitutivo.
4. Llevar la personería para la protección y defensa de los bienes fideicomitidos, contra actos de
terceros, del beneficiario y constituyente.
5. Pedir instrucciones al Superintendente F, cuando tenga dudas fundadas o deba apartarse de sus
instrucciones.
6. Procurar el mayor rendimiento de los bienes.
7. Transferir los bienes al beneficiario cuando concluya el negocio fiduciario.
8. Rendir cuentas de su gestión al beneficiario, al cabo de 6 meses.

Efectos jurídicos de la fiducia

1. Patrimonio autónomo
• Son de creación legal.
• Separados del patrimonio general.
• Solo garantizan obligaciones relacionadas con la finalidad prevista.
• El titular es la fiduciaria.

2. Vocería: El patrimonio autónomo tiene como vocero a la fiduciaria – NO ES UN

REPRESENTANTE.

El fiduciario en su actividad puede actuar como:

a. Propietario del patrimonio autónomo.

b. Intermediario o sustituto.
c. Titular de su propio patrimonio.

Es importante que el fiduciario ponga de presente en qué condición actúa, pues podría
comprometer su propio patrimonio. Si ante terceros no dice que actúa como sustituto del
 fideicomitente, quiere decir que está celebrando para sí el negocio y está comprometiendo su
patrimonio personal.

3. El fiduciario tiene una legitimación limitada: Su legitimación sustancial está restringida por el
negocio celebrado.

4. Acreencias anteriores: Los bienes del patrimonio autónomo solo pueden ser perseguidos por
acreencias anteriores al negocio fiduciario. Si hubo fraude, puede ser impugnado por los
interesados.

Causales de terminación de la fiducia

1. Realización de sus fines.

2. Imposibilidad absoluta de realizarlos.
3. Expiración del plazo.
4. Cumplimiento de una condición resolutoria.
5. Hacerse imposible o no cumplirse en el término fijo la condición suspensiva a que estuviere
sometido.
6. Muerte del fiduciante – beneficiario, cuando se disponga esto como una causal en el acto
constitutivo.
7. Disolución de la fiduciaria.
8. Acción ejecutiva de acreedores anteriores.
9. Nulidad del acto constitutivo.
10. De mutuo acuerdo.
11. Revocación del fiduciante, cuando se haya reservado el derecho.

Modalidades de fiducia
Fiducia de inversión Fiducia de Fiducia de garantía
administración
Entrega de un dinero al Transferencia de Entrega a la fiduciaria de uno o varios bienes para que
fiduciario, para que lo invierta bienes para que con ellos o su producto se garanticen ciertas
en papeles, bonos, lotes, etc. una entidad obligaciones, previamente determinadas por el
Tiene una obligación de fiduciaria los fideicomiso o un tercero. Para lograr garantizar esas
medio, por el albur de una administre, en obligaciones, es necesario transferir formalmente e
inversión. beneficio del manera irrevocable los bienes, en tanto existan las
Clase: Libre o limitada. constituyente. obligaciones a garantizar.
Carteras colectivas: Fondo Por ejemplo, Ventajas sobre una garantía real:
común ordinario que reúne para pagar la a. Puedo garantizar varias obligaciones en
recursos o dineros de diversas educación de los primer grado con un mismo bien.
personas. Suelen ser hijos. b. Esos bienes solo se afectan por obligaciones
administrados por fiducia, determinadas.
para invertirse y obtener c. Se evita el albur y costo de un proceso
utilidades. judicial.
Fiducia en garantía y pacto comisorio: A pesar de que esta fiducia es aceptada por la SIF, llegó un
casacionista a alegar que viola la prohibición del pacto comisorio, ya que la ejecución extrajudicial de la
garantía viola el debido proceso. Según la CSJ, esto no es así por las siguientes razones:

1. El pacto comisorio opera solo en ciertos contratos.

2. Se aplica la prohibición a los contratos que den ligar a un derecho real de garantía.
3. La disposición de los bienes fideicomitidos dándolos al acreedor o vendiéndolos para pagar, son
actos de un tercero autorizado, no de un acreedor.
4. Ese pacto es producto de la autonomía.
5. No viola el debido proceso pues se le violaría al deudor y él mismo es el que hace el negocio
fiduciario.

Certificado de garantía: No es un título valor. Es el documento que expide el fiduciario donde da cuenta
de la cobertura de la acreencia y debe ser expedido una vez integrado y constituido el patrimonio
autónomo.

Responsabilidad del fiduciario

Debe actuar como un buen hombre de negocios. El fiduciario responde hasta de la culpa leve, en el
cumplimiento de su gestión. Es una responsabilidad subjetiva, pues asume una obligación de medio; el
acreedor tiene la carga de la prueba y deberá probar la falta de diligencia del fiduciario.

17. ARRENDAMIENTO

Contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa,
ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar un determinado precio.

Naturaleza jurídica – características

1. Consensual
2. Bilateral
3. Oneroso
4. Conmutativo
5. De ejecución sucesiva
6. Principal
7. Nominado
8. Acto administrativo que solo otorga la tenencia.

ARRENDAMIENTO DE COSA

Objeto

Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que puedan usarse sin
consumirse, excepto las que estén prohibidas por la ley y los derechos estrictamente personales como
habitación y uso.

Puede incluso arrendarse cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá acción de saneamiento contra
el arrendador, en caso de evicción.

Precio
Puede ser en dinero o frutos naturales de la cosa.

Contrato de aparcería: Cuando el precio no consiste en dinero sino en frutos de la cosa arrendada.

Según el CC, el precio se determina igual que en la compraventa.

Entrega de la cosa arrendada

Cualquiera de las formas de tradición.

Excepción a la consensualidad

Se puede pactar que el contrato se perfeccione por escritura pública. Para que en caso de venta el
nuevo propietario respete el contrato. En este caso, habrá lugar a retracto hasta antes de la firma de la
escritura o entrega de la cosa. Si hay arras, estas se harán efectivas.

Obligaciones del arrendador

1. Entregar la cosa

Teniendo en cuenta que es un contrato consensual y la entrega no es requisito de perfeccionamiento,

sino parte de ejecución del contrato.

Art. 1983 CC: Si el arrendador, por hecho o culpa suya o de uno de sus agentes o dependientes, se ha
puesto en imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendrá derecho para desistir del contrato
con indemnización de perjuicios. Aquí el desistimiento es una decisión unilateral que no requiere
declaración judicial, pero en cuanto a los perjuicios sí es necesaria la intervención del juez.

Art. 1984 CC: Si el arrendador, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, es constituido
en mora de entregar, el arrendatario tendrá derecho a indemnización de perjuicios. Pero si por el
retardo se disminuye notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, podrá desistir del
contrato, con derecho a indemnización, y siempre que no provenga de FM o CF.

Incumplimiento previsible: Si el arrendador advierte que su contraparte va a incumplir, podría suspender

la obligación de entrega.

2. Mantenerla en estado de servir

Hacer durante todo el tiempo del contrato, todas las reparaciones necesarias, a excepción de las
locativas. El arrendador estará obligado a hacer reparaciones locativas si los deterioros que las hacen
necesarias provienen de:

• Fuerza mayor
• Caso fortuito
• Mala calidad de la cosa

Estas obligaciones pueden modificarse por las partes, y el arrendatario tiene una correlativa obligación
de conservación y restitución.

Reparaciones necesarias Mejoras útiles Mejoras locativas

El CC no dice exactamente cuáles son. Aquellas que no son Art. 1998: Las mejoras locativas
Art. 857 CC: Lo necesario en el usufructo necesarias. son aquellas que según la
son las obras mayores que ocurren en Art. 1994: No se reembolsará costumbre pertenecen al
largos periodos, para conservación y su costo si no se consintió arrendatario, producidas por
permanente utilidad de la cosa. expresamente. El deterioro ordinario por culpa
Art. 956: Las expensas necesarias son arrendatario podrá separar y del arrendatario o sus
obras permanentes como una cerca para llevarse los materiales, sin dependientes. Por ejemplo: el
impedir depredaciones, reparar un causar detrimento de la descalabro de una pared.
edificio arruinado por un terremoto, cosa, salvo que el arrendador
para la conservación de la cosa. le abone su valor.
Art. 1933: Las mejoras necesarias no Art. 1996: Las mejoras útiles
locativas, son reparaciones son aquellas que aumentan
indispensables que se abonarán al el valor comercial de la cosa.
arrendatario, siempre que no se hayan El poseedor de buena fe
hecho necesarias por su culpa o se haya vencido tiene derecho a que
dado pronta noticia al arrendador. Se se le abone su valor al
abonará el costo razonable si la noticia momento de la restitución
no pudo darse al tiempo o el arrendador de aquellas realizadas hasta
no hizo oportunamente las antes de la contestación de
reparaciones. la demanda.

3. Librar al arrendatario de toda turbación o embarazo

Los actos turbatorios pueden provenir:

• Del arrendador → Implica que no podrá, sin consentimiento del arrendatario

o Mudar la forma de la cosa.
o Hacer obras que puedan afectar el goce de la cosa.

Si se trata de

a. Reparaciones que no pueden diferirse sin grave inconveniente: El arrendatario está obligado a
sufrirlas y tiene derecho a que se le rebaje proporcionalmente el precio de la parte cuyo goce
tiene privado.
b. Reparaciones sobre gran parte de la cosa, siendo el resto insuficiente para el objeto por el cual
se arrendó: Podrá el arrendatario
• Terminar el contrato.
• Pedir una rebaja del precio.

Art. 1987 CC: Si las reparaciones proceden de causa existente a la celebración del contrato,
desconocida por el arrendatario pero conocida por el arrendador, o que debía haber sido
conocida por éste por los antecedentes o su profesión, podrá el arrendatario pedir
indemnización de perjuicios.

• De terceros → Puede ser turbado por:

1. Vías de hecho: No se pretende derecho sobre la cosa. Si pierde la tenencia, el arrendatario
tendrá acción restitutoria por despojo dentro de los 3 meses siguientes.
2. Vías de derecho: Si la causa es anterior al contrato, podrá pedir disminución proporcional del
precio por el tiempo restante. Si es privado de parte de la cosa, presumiendo que sin esta no se
hubiera contratado, podrá pedir que cese el arrendamiento.
 Indemnización: Daño emergente y lucro cesante, si el derecho del tercero fue o debió ser
conocido por el arrendador, o no siendo conocido, se estipuló la obligación de saneamiento;
solo daño emergente si la causa no era conocida ni conocible.
Acción de terceros que alegan derecho sobre la cosa: Se dirigirá contra el arrendador. El
arrendatario deberá notificarle la turbación o molestia que reciba, y si no lo hace, abonará los
perjuicios que se causen al arrendador.

Vicios redhibitorios: Relacionados con el estado o calidad de la cosa. Si es total, el arrendatario tiene
derecho a la terminación del contrato o incluso su recisión, si el mal estado impide el uso; si el vicio es
parcial, el juez declarará terminación o rebaja del precio o renta.

Indemnización: Daño emergente si el vicio tiene causa anterior al contrato, o daño emergente y lucro
cesante si a la celebración del contrato era conocido por el arrendador o debía haberlo conocido por su
magnitud o su oficio.

Ausencia del derecho a indemnización

1. Si el arrendatario contrató a sabiendas del vicio, y el arrendador no se obligó a sanearlo.

2. Si el vicio era tal que no podría ser ignorado sin grave negligencia.
3. Si renunció expresamente a la acción de saneamiento.

Derecho de retención: Podrá el arrendatario, en las cosas en que se le adeude una indemnización,
retener la cosa arrendada hasta que se le pague o asegure el pago.

Obligaciones del arrendatario

1. Gozar de la cosa

Debe usar la cosa en los términos o espíritu del contrato, no podrá hacerla servir para usos no
convenidos. En caso de silencio, se destinará al uso naturalmente destinado, o al que deba presumirse
de las circunstancias del contrato o costumbre del país. Si hay incumplimiento, el arrendador podrá
pedir la terminación + indemnización, o conservación del contrato + indemnización.

2. Conservar la cosa

Empleará el arrendatario en la conservación de la cosa, el cuidado de un buen padre de familia. Si

incumple, deberá indemnizar perjuicios y en caso de grave y culpable deterioro, podrá el arrendatario
terminar el contrato.

El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.

Obligaciones especiales del inquilino

1. Conservar la integridad de las paredes, techos, pavimentos y cañerías.

2. Reponer cristales quebrados.
3. Mantener en estado de servir las puertas, ventanas y cerraduras.

Responsabilidad por hecho de un tercero

En el hecho o culpa del deudor, se incluyen las personas de quienes es responsable, como su familia,
huéspedes y dependientes.
 3. Pagar el precio

Si hay disputas sobre el precio, una vez entregada la cosa y no hay prueba de lo estipulado, se ajustará
de acuerdo con el justiprecio.

El pago se hará según lo estipulado, y a falta de esto conforme a la costumbre. Si no hay estipulación ni
costumbre:

1. En predios urbanos se pagará mensualmente.

2. En predios rústicos anualmente.
3. Si un mueble o semoviente se arrienda por cierto número de años, meses o días, cada una de
las pensiones periódicas se deberá inmediatamente después de la expiración del año, mes o día.

Responsabilidad del arrendatario en la terminación del contrato: Cuando se pone término al contrato
por culpa del arrendatario, indemnizará perjuicios y pagará la renta hasta el día en que desahuciando
hubiere podido terminar el contrato, o este hubiere terminado sin necesidad de desahucio. Podrá
eximirse de este pago si una persona idónea lo sustituye.

4. Restituir la cosa a la terminación del contrato

El arrendatario deberá restituir la cosa en el estado en que le fue entregada, teniendo en cuenta el
deterioro normal por el uso legítimo. Si no consta el estado en que la recibió, se presumirá que la recibió
en regular estado de servir, salvo prueba en contrario.

Causales de terminación del contrato

1. Destrucción de la cosa arrendada. Si hay destrucción parcial, cuando se afecta gravemente el

interés del arrendatario, podría solicitar la terminación.
2. Expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo.
Desahucio: Si no se ha fijado tiempo, o no es determinado por el servicio al que se destinará la
cosa o la costumbre, solo se podrá terminar el contrato haciendo un desahucio, es decir,
notificándolo anticipadamente.
3. Por extinción del derecho del arrendador
4. Por sentencia de juez o prefecto en los casos que la ley ha previsto.

Embargo de la cosa arrendada

Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecución y embargo de la cosa

arrendada, subsistirá el arriendo y se sustituirán el acreedor o acreedores en los derechos y
obligaciones del arrendador.

Insolvencia del arrendatario

No necesariamente pone fin al contrato. El acreedor o acreedores podrán sustituirse al arrendatario

prestando fianza a satisfacción del arrendador. No siendo así, el arrendador tendrá derecho para
dar por concluido el arrendamiento, y le competerá acción de perjuicios contra el arrendatario.

Ley 820 de 2003 – Arrendamiento de vivienda urbana

Características de la ley

1) No hay contratos a término indefinido. Se presume el de 1 año.

2) Se incluye el fenómeno de la prórroga. El contrato de arrendamiento de vivienda urbana se
entenderá prorrogado en iguales condiciones y por el mismo término inicial, siempre que las
partes hayan cumplido sus obligaciones.
3) Intervención en el precio de la renta. No podrá ser mayor al 1% del valor comercial del bien
inmueble o la parte arrendada. El valor comercial no podrá exceder el doble del valor catastral.
Cada 12 meses se podrá incrementar el canon, sin superar el 100% del IPC del añ anterior y sin
exceder el 1% del valor comercial.
4) Principio de solidaridad. Los derechos y obligaciones derivados del contrato son solidarios entre
arrendadores y arrendatarios.
5) Subarriendo y cesión. El arrendatario solo podrá hacer esto si está autorizado. Si lo hace sin
autorización, el arrendador podrá terminar el contrato y exigir el inmueble, o celebrar un nuevo
contrato con los usuarios reales. En el Código no se contempla la posibilidad de terminar el
contrato.
6) Obligaciones de arrendador y arrendatario
Arrendador Arrendatario
1. Entregar el inmueble en la fecha 1. Pagar el precio en el plazo estipulado,
convenida o a la celebración del en el inmueble o lugar convenido.
contrato, en buen estado de servir. 2. Cuidar el inmueble y cosas recibidas.
2. Mantener en el inmueble los Hará reparaciones y sustituciones
servicios, cosas o usos conexos necesarias cuando se deban al mal
adicionales en buen estado. uso.
3. Suministrar dentro de los 10 días 3. Pagar a tiempo servicios, cosas u usos
siguientes a la celebración, copias por conexos adicionales.
escrito con firmas originales. 4. Cumplir las normas de propiedad
4. Entregar al arrendatario copias de las horizontal.
normas de propiedad horizontal 5. Las demás del CC.
5. Demás del CC.

7) Terminación del contrato. De mutuo acuerdo puede ser en cualquier tiempo.

Por parte del arrendador:
1. Por el no pago de rentas y reajustes en el término estipulado.
2. No cancelación de los servicios públicos causando desconexión.
3. Subarriendo o cesión, o cambio de destinación.
4. Incursión reiterada en procederes que afecten la tranquilidad de los vecinos, o destinar el
inmueble a actos delictivos.
5. Realización de mejoras, cambios o ampliaciones, o destrucción del inmueble sin
autorización.
6. Violar las normas de propiedad horizontal.
7. Durante las prórrogas con previo aviso escrito al arrendatario con 3 meses de antelación, e
indemnizando el valor de 3 meses de canon.
8. Terminación unilateral a la fecha de vencimiento del término, con preaviso de 3 meses
alegando alguna causal:
a. El propietario o poseedor lo necesita para su habitación por un término de al
menos 1 año.
b. Se requiere el bien para demolerlo o repararlo.
c. Cuando se deba entregar en cumplimiento de obligaciones de un contrato de
compraventa.
 d. Por la simple voluntad de terminar el contrato, cuando lleve más de 4 años y con
indemnización de 1.5 del valor del canon.

Por parte del arrendatario

1. Suspensión de prestación de servicios públicos por acción del arrendador.

2. Incursión reiterada del arrendador en procederes que afecten gravemente el disfrute,
comprobado por autoridad policiva.
3. Desconocimiento del arrendador de los derechos reconocidos al arrendatario.
4. Terminación unilateral con previo aviso por escrito al arrendador por servicio postal con 3
meses de antelación y pagando 3 meses de canon.
5. Terminar unilateralmente y sin indemnización con un preaviso, 3 meses antes del
vencimiento del término.

ARRENDAMIENTO PARA LA CONSTRUCCION DE UNA OBRA

Contrato celebrado para la construcción de una obra material. En obras de pequeña dimensión se trata
de un artífice, y de gran dimensión de un empresario.

Naturaleza jurídica

• Si el artífice suministra la materia para la confección, será un contrato de venta que se perfecciona
con la aprobación de quien la ordenó. El riesgo será de quien hizo el encargo.
• Si la materia es suministrada por quien encargó la obra, será un arrendamiento.

Precio

Si no se ha fijado, se presume que se convino el que ordinariamente se paga por esa especie de obra.

Revocación unilateral

Podrán reclamarse perjuicios cuando cualquiera de las partes no haya ejecutado lo convenido o haya
retardo. Quien encargó la obra, aun cuando se haya estipulado un precio único y total, podrá hacerla
cesar reembolsando al artífice todos los costos.

Riesgos

• La pérdida de la materia recae sobre su dueño.

• La pérdida de la materia suministrada por quien encargó la obra, le pertenece a este. Solo será
responsable el artífice cuando la materia perece por hecho o culpa suya o se quienes le sirven.
• Aunque el artífice no sea responsable de la pérdida de la materia, no podrá reclamar el precio a
menos que
i. La obra haya sido reconocida y aprobada.
ii. Sin haber sido reconocida y aprobada, cuando quien encargó la obra está en mora.
iii. Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada, salvo que el vicio haya debido ser
conocido por el artífice por su oficio, o que conociéndolo no dio aviso oportuno.

ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES

Negocio jurídico en el que se contrata según la capacidad laboral.

• El vínculo puede estar o no regulado por un contrato de trabajo.

 • En principio es el escenario de arrendamiento de servicios.
• Otra modalidad es elaborar un encargo, que es el mandato.

Obra inmaterial Servicio inmaterial

En la que predomina la inteligencia sobre la obra de Larga serie de actos, como los de los escritores
mano, como una composición literaria. asalariados para la prensa.
Cuando no se ha fijado el precio, se presumirá haber
contenido en el que ordinariamente se paga por esa
especie de obra, o lo que digan peritos.

Terminación del contrato

Cualquiera de las dos partes podrá poner final al servicio cuando quiera o con el desahucio que se
hubiere estipulado.

Si la retribución consiste en pensiones periódicas, cualquiera de las partes deberá dar notificación a la
otra de su intención y la anticipación será de al menos medio periodo.

18. TRANSPORTE

Código Civil Código de Comercio

El arrendamiento de transporte es un contrato El transporte es un contrato por medio del cual una de
en que una parte se compromete, mediante las partes se obliga, a cambio de un precio, a conducir
cierto flete o precio, a transportar o hacer de un lugar a otro, por determinado medio y en el plazo
transportar una persona o cosa, de un paraje a fijado, personas o cosas y entregarlas al destinatario.
otro. El contrato de transporte se perfecciona con el solo
El que se encarga de transportar se llama acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas
generalmente acarreador, y tomará otros legales.
nombres según el modo de hacer el transporte. Si el contrato o alguna de sus cláusulas es ineficaz, y se
Se llama empresario de transportes el que ejerce han ejecutado prestaciones, se podrá solicitar
la industria de hacer ejecutar transportes de intervención de un juez, para que impida que una parte
personas o cargas. se enriquezca a expensas de otra.

Elementos esenciales del contrato

Según el CC.

1. Precio o flete
2. Objeto → Transportar o hacer transportar.
3. Paraje + tiempo

Características

1. Bilateral
2. Consensual. Los documentos de transporte son títulos valores que prueban la existencia del
contrato, pero no son constitutivos.
3. Oneroso o gratuito. Según Arrubla Paucar, si no hay precio no existe. Según Tamayo Jaramillo, la
falta de precio implica un transporte benévolo, y en ese caso no se tendrá como contrato
mercantil sino cuando sea accesorio a un acto de comercio.
4. De tracto sucesivo
5. Obligación de resultado – de garantía.
Partes

Remitente → Interesado en que se transporte la mercancía.

Obligaciones

1. Pagar el precio o flete. Salvo estipulación en contrario, el destinatario estará solidariamente

obligado al cumplimiento de esta obligación desde que recibe a satisfacción las mercancías.
2. Poner a disposición del transportador las mercancías. En cuanto al retiro de las mercancías:
a. Si se retiran antes de iniciado el viaje → Habrá incumplimiento contractual, y el
transportador tendrá derecho a que se le paguen los gastos y se le indemnicen los
perjuicios.
b. Si las mercancías se retiran durante el viaje → El transportador tendrá derecho a
que se le pague el flete muerto, es decir, el 50% del valor del flete.
c. Si las mercancías se retiran al finalizar el viaje → Es decir cuando la carga ya ha
llegado al lugar de destino, el transportador tendrá derecho al pago del 100% de
flete.
3. Suministrar la información sobre la mercancía: Nombre y dirección del destinatario, lugar
de entrega, naturaleza de la mercancía, valor, peso, volumen, etc. La falta o inexactitud de
la información hará responsable al remitente ante el transportador y el destinatario de los
perjuicios que ocurran.
Valor de la indemnización
Si hay declaración del valor de la Cuando no hay Cuando haya retardo en la
mercancía declaración del valor entrega
1. Será el 100% del valor Responderá hasta Las partes podrán de común
declarado. por el 80% del valor acuerdo, fijar un límite de
2. Las partes podrán acordar que probado en el lugar indemnización a cargo del
se reduzca al 75% máx. y momento de transportador.
3. Puede reclamarse lucro entrega.
cesante, que será hasta el 25%
del valor declarado
4. Puede haber una indemnización
parcial.

En transporte marítimo
Cuando se declara el valor Cuando no se declara el valor
• El transportador responderá por las • Cuando el cargador no haya
pérdidas o daños sobre las mercancías, determinado su valor, pero sí su
con arreglo al valor que el cargador naturaleza, y el transportador no haya
haya declarado. formulado oportuna reserva, se atiene a
• Siempre que dicha declaración conste la indemnización según el valor de las
en el conocimiento de embarque. cosas en el puerto de embarque.
• Si el transportador prueba que las cosas • Se podrá pactar un límite máximo a su
tenían un valor inferior al declarado, se responsabilidad.
limitará su responsabilidad a este valor. • Si la pérdida de la cosa se debe a dolo o
culpa grave, responderá por el valor real
de la cosa.
• El transportador deberá indemnizar al
cargador.
4. Embalaje. El remitente deberá entregar al transportador las mercancías debidamente
embaladas y rotuladas, conforme a las exigencias de su naturaleza, so pena de tener que
indemnizar por los daños ocasionados por el incumplimiento.

5. Entregar toda la documentación necesaria. El remitente está obligado a suministrar, antes

del despacho de las cosas, los informes y documentos necesarios como formalidades de
policía, aduanas, sanidad, etc. El transportador no está obligado a examinar si son exactos o
suficientes los documentos.

6. Información sobre carga peligrosa

Derechos del remitente

1. Rescindir el contrato
El remitente tendrá derecho, a condición de cumplir sus obligaciones, a disponer de la
mercancía:
a. Retirándola del sitio de partida o destino.
b. Deteniéndola durante la ruta.
c. Disponiendo su entrega en el lugar de destino o durante la ruta a persona distinta
del destinatario designado en la carta de porte.
d. Solicitando su regreso al lugar de partida.

Derechos del remitente y destinatario una vez arriba la mercancía

Si hay pago del flete Si no hay pago del flete

a. Si hay divergencias sobre el estado de las Ni el destinatario ni el remitente tienen
cosas, habrá un depósito necesario derecho a reclamar ante la falta de pago. El
mientras se decide la controversia. transportador tiene unos privilegios:
b. Cuando existan dudas sobre el verdadero • Derecho de retención: Duración de 30
destinatario, o su derecho a recibir las días y una vez transcurran, el
cosas: transportador deja de responder. El
• Se tomarán medidas precautelativas a transportador puede solicitar el depósito
costa del destinatario, hasta que el y venta en martillo autorizado de las
juez decida. cosas, para con el producto de la venta
• Podrá el transportador disponer de cubrir su crédito.
las cosas fungibles o susceptibles de • Disposición de cosas corruptibles: Las
daño por su naturaleza o estado, cosas que empiezan a dañarse en el
dando aviso oportuno y con licencia curso del transporte. Para esto deberá
de la autoridad policiva del lugar. obtener licencia de la autoridad policiva.
c. Pérdida o avería. En caso de pérdida, si el • Aviso de llegada de las mercancías:
transportador reconoce que la mercancía Deberá hacerlo el transportador, salvo
se extravió o si expira el plazo de 7 días estipulación en contrario. A falta de
desde que la mercancía ha debido llegar, el indicación sobre el sitio y fecha, la
destinatario podrá hacer valer los derechos entrega se efectuará en las oficinas o
contra el transportador. En caso de avería, bodegas que el transportador determine
el destinatario deberá protestar en el lugar de destino, tan pronto como
 inmediatamente y habrá lugar a depósito la cosa haya llegado.
necesario mientras el juez decide.
d. Si no aparece el destinatario, dejará de
responder el transportador a los 5 días
desde el día fijado para la entrega.

Transportador

Obligaciones

Transporte de cosas Transporte de personas

1. Recibirlas Conducirlas sanas y salvas al lugar de destino.
2. Conducirlas
3. Entregarlas
En el estado en que se reciban, el cual se
presume bueno.

Otras obligaciones:

1. Expedir los documentos de transporte.

2. Suministrar vehículo apropiado.
3. Respetar el plazo de ejecución fijado.
4. Hacer uso de una vía razonablemente directa.
5. Ejercer custodia jurídica sobre la mercancía.

Derechos

1. Recibir el pago del flete.

2. Reembolso de los gastos del trayecto.
3. Algunos privilegios como derecho de retención, deposito y venta en martillos y disposición de
mercancías corruptibles.

Responsabilidad

Es objetiva, pues el transportador solo podrá exonerarse total o parcialmente de su responsabilidad por
la inejecución o ejecución tardía o defectuosa, probando:

a. Que la causa del daño fue extraña o se debe a vicio propio de la cosa.
b. Que además adoptó todas las medidas razonables.

Si el riesgo se causó o agravó por culpa del transportador por violar reglamentos oficiales o de empresa,
se tendrá como culpa.

Según Tamayo Jaramillo, el régimen de responsabilidad es mixto, porque se debe además probar la
ausencia de imputabilidad.

Causales eximentes de responsabilidad

1. Embalaje deficiente, a menos que haya recibido las mercancías a sabiendas.

2. Paso del tiempo:
a. Si pasan 5 días sin que se retire la mercancía.
 b. Después de la entrega.
c. Cuando la mercancía se deposite o se tomen medidas pre cautelativas.
3. Por la reducción de las cosas por su naturaleza.
4. Por el hecho del remitente, pasajero o destinatario.

Destinatario → Quien se beneficia de la mercancía, a quien esta se le entrega.

Según el CC, las partes del contrato de transporte son el transportador y el remitente, y el destinatario
solo se convertirá en parte cuando acepte el respectivo contrato.

Derechos

1. Solicitar la entrega de la mercancía. Esto solo procede cuando

a. Se ha pagado el flete.
b. Si el transportador ha aceptado la factura cambiaria
c. Si se cumplen las demás condiciones indicadas en el contrato.
2. Observar las falencias o discrepancias en las mercancías

Obligaciones

En principio se dice que no tiene ninguna obligación, porque puede aceptar o rechazar la mercancía ya
que él no fue quien contrató.

Decreto 1910/96: Establece que el destinatario tiene la obligación de aceptar la mercancía y recibir la
carga a más tardar en las 24 horas siguientes.

TRANSPORTE COMBINADO

Aquel en que existiendo un único contrato de transporte, la conducción es realizada por varias empresas
transportadoras, por más de un modo de transporte. La contratación puede llevarse a cabo de las
siguientes formas:

1. Contratando el remitente con una de las empresas.

2. Mediante la actuación de un comisionista de transporte que contrate conjunta o
individualmente con las empresas.
3. Contratante el remitente conjuntamente con las distintas empresas de transporte.

Responsabilidad

• Los transportadores serán solidariamente responsables del cumplimiento el contrato en su

integridad.
• Cada uno será responsable de los daños ocurridos durante el recorrido a su cuidado, sin perjuicio
de lo anterior.
• El transportador que indemnice los daños de los que sea responsable otro, se subrogará en su
contra.
• Si no se puede determinar en qué parte del trayecto se produjo el daño, el transportador que
pague tendrá acción contra los demás, en proporción al recorrido de cada uno.

TRANSPORTE MULTIMODAL
Art. 987 CCO: La conducción de mercancías se efectuará por dos o más modos de transporte, desde un
lugar en que el operador de transporte multimodal las toma bajo su custodia o responsabilidad, hasta
otro lugar designado para su entrega al destinatario, en virtud de un único contrato de transporte.

Operador de transporte multimodal: Toda persona que por sí misma o por interpuesta persona, celebra
un contrato de transporte multimodal y actúa como principal, más no como agente del remitente o de
los transportadores que participan. Asume toda la responsabilidad del contrato.

TRANSPORTE TERRESTRE DE PERSONAS

El transportador responderá de todos los daños que sobrevengan al pasajero, desde el momento en que
se hace cargo de él.

Comprenderá

1. Daños causados por los vehículos utilizados por el transportador.

2. Daños ocurridos en sitios de embarque, desembarque.
3. Daños ocurridos en las instalaciones usadas por el transportador para la ejecución del contrato.

Podrá eximirse de responsabilidad:

1. Hecho de un tercero
2. Fuerza mayor cuando no medie culpa imputable al transportador.
3. Culpa exclusiva del pasajero, como lesiones o enfermedades anteriores que no se hubieren
agravado por culpa del transportador.
4. Pérdida o avería de cosas.

TRANSPORTE AÉREO DE PERSONAS

El transportador es responsable del daño causado en caso de muerte o lesión del pasajero con la sola
prueba de que le hecho que lo causó se produjo en la aeronave u operaciones de embarque y
desembarque.

Podrá eximirse de responsabilidad

1. Hecho de un tercero
2. Fuerza mayor, cuando no medie culpa imputable al transportador.
3. Culpa exclusiva del pasajero como lesiones o enfermedades anteriores que no se hubieren
agravado por culpa del transportador.

Además se debe acreditar que el transportador tomó las medidas necesarias para evitar el daño, o que
le fue imposible tomar esas medidas.

TRANSPORTE MARÍTIMO

El transportador marítimo está obligado a cuidar de que la nave se halle en estado de navegar, equipada
y aprovisionada convenientemente.

Responderá por las pérdidas o daños provenientes de la falta de condiciones de la nave, a menos que
acredite debida diligencia o vicio oculto en la misma.

Inicio de la responsabilidad del transportador

Existen 2 situaciones para determinar esto

 1. Cuando se contrató bajo aparejo: Desde el momento en que el transportador coja las
mercancías, hasta que efectivamente las deje. También cuando la mercancía deja de estar en el
buque, es descargada. El transportador está obligado al descargue.
2. Cuando se contrató sin aparejo: Es responsable hasta el momento en que un tercero coja la
mercancía y la descargue.

Eximentes de responsabilidad

1. Culpas náuticas del capitán.

2. Incendio, salvo culpa del transportador.
3. Peligros, daños o accidentes del mar o aguas navegables.
4. Fuerza mayor como hechos de guerra o enemigos públicos, perturbaciones civiles, detención o
embargo por gobiernos o autoridades.
5. Restricción de cuarentena, huelga, lock outs, paros al trabajo.
6. Disminución del volumen o peso, cualquier otra pérdida o daño por la naturaleza de la cosa o
vicio.
7. Embalaje insuficiente o deficiencia de las marcas.

Límites indemnizatorios

Cuando haya declaración de valor por unidad o bulto, y ésta conste en el conocimiento de embargue y
no haya sido objetada, el transportador responderá con arreglo a dicho valor. Cuando no se haya
determinado el valor, se tendrá en consideración el valor de las mercaderías en el puerto de embarque.

Las partes pueden pactar un límite máximo de indemnización, el cual según la CSJ no puede ser ínfimo
pues se estaría condonando el dolo futuro.

19. LEASING

Se trata de una figura atípica, consistente en un mecanismo de financiación que tiene como base el
contrato de arrendamiento.

Es un negocio jurídico por medio del cual una sociedad autorizada por la ley, le concede a otro la
tenencia de un determinado bien corporal, entendido este como mueble o inmueble no consumible o
fungible, pero sí productivo, para que lo use o disfrute y pague un precio por instalamentos como
contraprestación al mismo, que sirve como amortización a la inversión realizada por la sociedad para la
adquisición del respectivo bien. Esto tiene una particularidad → A la culminación del término de
duración del contrato, el tomador o usuario podrá optar por la posibilidad de renovar el contrato o
adquirir la propiedad del bien, previo desembolso de una suma de dinero inferior al precio comercial del
bien.

Elementos esenciales del contrato

1. Cesión temporal del uso y goce de la cosa objeto de financiación.

2. Opción de compra o adquisición de los bienes cedidos.

Clasificación

Leasing operativo Leasing financiero

Negocio jurídico cuyo objeto se encuentra en el Negocio jurídico en virtud del cual una entidad
haber de la compañía que se sirve del leasing para especializada, que actúa conforme a las
comercializar un producto suyo. El D. 2555 de 2010 instrucciones dadas por un usuario, adquiere de un
lo regula como un arrendamiento sin opción de proveedor unos bienes previamente escogidos por
compra. este usuario, al que posteriormente le entregará su
tenencia con la opción de adquirirlo al finalizar el
contrato.

Partes en el contrato de leasing financiero

Un sector de la doctrina afirma que son tres: la proveedora, la sociedad de leasing o arrendadora y el
usuario o arrendatario. Sin embargo, por otro lado se afirma que, si se tiene en cuenta únicamente el
contrato de leasing, hay dos partes: la sociedad de leasing y el usuario. Para la CSJ, es un contrato
bilateral en el que intervienen únicamente dos pates: la compañía de leasing y el usuario o tomador,
quienes se obligan recíprocamente.

Obligaciones de la sociedad de leasing

1. Obligación de entregar el bien objeto del contrato.

2. Obligación de mantener la cosa en el pacífico disfrute del usuario.
3. Obligación de transferirle al usuario el derecho pleno de propiedad del bien, si a la terminación
del contrato este decide hacer uso de su opción de compra.

Obligaciones del usuario

1. Pagar las cuotas periódicas a su cargo.

2. Restituir el bien objeto de contrato en las condiciones en que lo recibió, salvo el deterioro por
uso y goce normal.
3. Contratar y pagar oportunamente los seguros que amparen el bien contra los riesgos de daño,
destrucción total o parcial, y pérdidas imputables a actos del hombre o la naturaleza.

Leasing habitacional

1. Destinado a la adquisición de vivienda familiar → Mediante el cual una entidad autorizada

entrega a un locatario la tenencia de inmueble para destinarlo exclusivamente al uso
habitacional y goce de su núcleo familiar, a cambio del pago de un canon periódico, a cuyo
vencimiento se restituye o acude a la opción de compra.
2. Destinado a la adquisición de vivienda no familiar.

Riesgos sobre la cosa en el leasing financiero

Aunque existe discusión al respecto, se concluye que el riesgo de pérdida lo asume el usuario.

VI. RESPONSABILIDAD

La responsabilidad civil es la obligación de reparar, indemnizar o resarcir el daño causado en forma

injustificada a un tercero.

Se divide en dos:

• Responsabilidad civil contractual

Corresponde a la división de las fuentes de las obligaciones
• Responsabilidad civil extracontractual
atribuidas a Gayo: delito y contrato.
 Origen historico

Responsabilidad extracontractual Responsabilidad contractual

Se fija en la lex Aquilia y se resaltan dos cosas: Se interrelacionan tres ideas:

I. I. Iniuria: Hace referencia a un actuar injustificado I. Perpetuatio obligationis.
frente al derecho, haciendo énfasis en el agente II. Factum debitoris.
ofensor, y que conduce a la pena privada. III. Ficción jurídica.
II. II. Pena privada: obligación de pago de una suma de
dinero u otra cosa fungible, en favor de la víctima, La obligación no se extinguirá, se perpetuará,
cuya cuantía se establece prescindiendo de la real siempre que la imposibilidad de cumplir la
entidad del daño. prestación se deba a un hecho atribuible al
deudor. Se hará entonces una ficción jurídica
Diferencia con la reparación de perjuicios: Esta pena de que la cosa sigue existiendo, traduciéndose
si bien sí mira el daño, necesariamente supera su esto en un subrogado pecuniario.
real entidad .
En la responsabilidad civil extracontractual, la sanción consiste en la imposición de una pena privada, mientras
que en la responsabilidad civil contractual se trata de una reparación de perjuicios. En consecuencia, si esto es
cierto si se deja de aplicar la sanción privada, se pierde la distinción entre ambas responsabilidades.

Despenalización del derecho privado

• En el Derecho Romano, el derecho público y el derecho privado no estaban claramente separados.
• Dentro del derecho penal se tenían dos grandes categorías:
i. Delitos públicos → Eran los más graves, ofendían a toda la sociedad.
ii. Delitos privados → Contra la persona o su grupo, y eran
a. Furtum: hurto.
b. Rapiña: Hurto con violencia o calificado.
c. Iniuria: Lesión u ofensa a la persona.
d. Damnun iniuria datum: Daño injustificado.
Lo que hizo Justiniano, fue dividir los delitos privados en dos grupos:

i. Furtum, rapiña e iniuria: Merecen un reproche social acentuado, haciendo especial énfasis en la
pena, más no en su carácter privado.
ii. Damnun iniuria datum: Se destaca el carácter privado de la pena.

La pena: Será pública o privada dependiendo de quién se vea beneficiado con ella; implica que se prescinda de
la real entidad del daño.

El Code Civil de manera implícita prevé que el daño es la medida de la reparación, se repara todo el daño y
solo el daño, según su artículo 1382. Este es el principal axioma de la responsabilidad civil contemporánea, y
tiene su equivalente en el artículo 2382 de nuestro Código Civil:

El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin
perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido.

➔ Nuestra responsabilidad civil extracontractual proviene del daño injustificado, las otras tres conductas
se encuentran tipificadas en el Código Penal.

Una vez que la obligación ex delito pierde su carácter punitivo preventivo, las dos responsabilidades se
acercan:

• Carácter preventivo: Desincentiva la comisión de conductas.

• El artículo del Código Civil de alguna manera sí cumple una función preventiva.
• No cumple una función preventiva tratándose de daños difusos, en los que hay una masa e afectados
difícil de determinad.
• Este proceso de despenalización aún no ha terminado.

Artículo 63 del Código Civil: Dice que la ley distingue tres clases de culpa o descuido:

• Culpa grave o lata: no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Equivale al dolo.
• Culpa leve: falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Es responsable de esta culpa, el que debe administrar un negocio como buen
padre de familia.
 • Culpa levísima: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes.
• Dolo: Es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

Artículo 1604, inciso 1: El deudor no es responsable sino de la culpa lada en los contratos que por su
naturaleza solo son útiles al acreedor; responsable de la leve en los contratos que se hacen para
beneficio mutuo de las partes; y de la levísima en los contratos en que el deudor es el único que
reporta beneficios.

1. Carga de la prueba
a. Extracontractual → La culpa es probada, a cargo del demandante.
b. Contractual → La culpa es presunta, la desvirtúa el demandado.

Artículo 1064, inciso 3: La prueba de la diligencia o cuidado incumbe a quien ha debido emplearlo, y del caso
fortuito a quien lo alega.

Elementos estructurales de un régimen general de responsabilidad civil:

i. Daño.
ii. Culpa.
iii. Relación de causalidad.
• El daño y relación de causalidad siempre las prueba el demandante.
• La carga de la prueba se predica de la culpa.

Excepciones a la prueba del daño: Presunciones

i. Legal: El lucro cesante derivado del incumplimiento de obligaciones dinerarias, intereses, se presumen
y no admiten prueba en contrario.
ii. Jurisprudencial: Se presume que toda persona en edad productiva tiene capacidad productiva, se
presume entonces que ganaba siquiera 1 salario mínimo al momento de la lesión.

Excepciones a la prueba de la relación de causalidad: Según la doctrina hay una presunción y son las
obligaciones de resultado, ya que para romper el nexo causal se debe probar la causa extraña, no
basta con la prueba de la diligencia.

La culpa según el régimen de responsabilidad:

Régimen subjetivo Régimen objetivo

Responsabilidad Artículo 2341 Código Civil: Artículo 2356 del Código Civil:
extracontractual Responsabilidad extracontractual. Responsabilidad por actividades peligrosas.
 La culpa es probada. Por regla general todo daño que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por ésta.
Son especialmente obligados a esta
reparación:
1. Quien dispara un arma de fuego
imprudentemente.
2. Quien remueve losas de una acequia o
cañería o las descubre en la calle o
camino sin las precauciones necesarias
para que quien transite no caiga.
3. El que obligado a la construcción o
reparación de un acueducto o fuente,
que atraviesa un camino, lo tiene en
estado de causar daño a los que
transitan.
*Culpa presunta: Se prueba el daño y la
actividad peligrosa por el demandante, y
se exonera con la prueba de causa
extraña.

Responsabilidad Inciso 1 del artículo 1604 del No hay una norma rectora, pues en el
contractual Código Civil: La culpa es presunta. Código Civil solo se tiene culpa contractual
subjetiva.
Obligaciones de medio: Es aquella
que impone al deudor el deber de Obligaciones de resultado: Aquella que
aplicar la diligencia debida en impone al deudor el deber de alcanzar el
cada tipo contractual, para resultado esperado por el acreedor, en
alcanzar el resultado que espera cumplimiento de la prestación.
el acreedor con el cumplimiento *Culpa presunta: Se exonera probando la
de la obligación. causa extraña.
*Culpa probada: Se exonera con
la prueba de la diligencia.

CLÁUSULA DE CIERRE – Carga dinámica de la prueba

El artículo 167 del CGP dice que incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que
consagran el efecto jurídico que persiguen. Según las particularidades del caso, el juez podrá, de oficio o a
petición de parte, distribuir la carga de la prueba durante su práctica o en cualquier momento del proceso
antes de fallar, exigiendo probar determinado hecho a la parte que se encuentre en una situación más
favorable para aportar evidencias o esclarecer hechos controvertidos.

2. Extensión o tamaño de la reparación

a. Extracontractual → Se indemniza todo el daño, con independencia del dolo o la culpa.
b. Contractual → La indemnización dependerá de si hubo dolo o culpa:
 Los daños pueden ser:
I. Directos: Cuando guarda relación de causalidad adecuada con el hecho generador.
- Previstos
- Previsibles
- Imprevisibles
Cuando hay dolo se responde por todo, cuando hay culpa solo por los previstos y previsibles.

II. Indirectos.

Artículo 1016 del Código Civil: Responsabilidad del deudor en la causación de perjuicios

• Si no se puede imputar dolo al deudor, solo es responsable de los perjuicios que se previeron o
pudieron preverse al tiempo del contrato.
• Si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa
de no haberse cumplido la obligación o haber demorado su cumplimiento.
• La mora producida por caso fortuito o fuerza mayor no da lugar a indemnización.
• Los contratantes podrán modificar estas reglas.

3. Mora y cláusula penal

Diferencia entre mora y exigibilidad

Obligaciones puras y Obligaciones Obligaciones condicionales

simples sujetas a plazo
Nacimiento Con la celebración del Con la celebración Con el acaecimiento del
contrato. del contrato. hecho futuro e incierto.
Se hacen Inmediatamente. Con la llegada del Cuando nace la obligación.
exigibles plazo.
Mora Retardo + interpelación. Se produce Verificando la condición +
(notificación del auto automáticamente, interpelación.
admisorio de la una vez se vence el
demanda) término y el
deudor no cumple

Teoría de la unificación de la responsabilidad civil

Propende por acabar la división de la responsabilidad civil, desmintiendo las diferencias enunciadas.

1. Fuente de responsabilidad o de obligación de reparar: la fuente es la misma para ambas responsabilidades, y

es el daño, es decir, el incumplimiento de un deber que genera un daño o perjuicio, lo que varía en cada caso
es el deber.

La naturaleza del deber en materia extracontractual es genérica, pues implica no causar daños a terceros, y en
materia contractual es un deber específico, es decir, el cumplimiento de una determinada prestación.
 Se reconoce que el contrato es fuente de una obligación, pero no de la obligación de reparar perjuicios, el
incumplimiento contractual es el que desata la responsabilidad contractual pero no es fuente de la reparación.

2. Naturaleza de los derechos tutelados: el contrato puede tutelar derechos absolutos desde que se introduce la
obligación de seguridad; es aquella que pone a cargo del deudor el deber de preservar la integridad física o
corporal de la persona y de sus cosas.

Cuando un derecho absoluto es lesionado en ejecución de un contrato, hay dos posturas:

a. Teoría de la absorción: El contrato absorbe todas las vicisitudes que puedan presentarse en su ejecución,
por lo que presente el contrato la acción es contractual.
b. Teoría de la opción de acción o de responsabilidad: El demandante podrá escoger la acción. Se deben
recordar las variantes de prueba de la culpa y la indemnización.

Artículo 982 del Código de Comercio: Aplicación de la teoría de la absorción. Convierte una obligación de
seguridad y resultado en una contractual; se dice que la obligación del transportador terrestre de personas es
conducir al pasajero sano y salvo a su destino, preservando la vida, integridad y salud del mismo.

• Aquí del incumplimiento se deriva una acción contractual.

• El término de prescripción que se aplica para acciones de transporte es de 2 años.
El CGP deroga el artículo 1006 del Código de Comercio. Se podrán acumular en un mismo proceso las
siguientes acciones:

i. Acción contractual cuando se reclama como heredero, se continúa con la personalidad del
causante.
ii. Acción extracontractual cuando se reclama a nombre propio por los daños sufridos, no son
parte del contrato.

3. No aplicación de la tripartición de culpas: en la jurisprudencia no se aplica la tripartición de la culpa

contractual, sino que se aplica un criterio unitario, que en cualquiera de sus grados siempre es un error de
conducta.

Las razones por las cuales no se aplica la tripartición, son las siguientes:
1. Dificultad práctica para distinguir los grados de culpa: para distinguir la culpa leve de la grave y la levísima,
ya que está justo en medio y dependerá de cada juez.
2. Origen teórico – histórico de la tripartición: errónea interpretación de los glosadores, al interpretar la
norma del Digesto 9 que dice “et lege aquilia et levísima”, es decir, que en el marco de la lex Aquilia
siempre se responde por lo mínimo o por pequeña que sea la culpa.

Se critica porque la tripartición se predica en materia contractual, por lo tanto no podría decirse que el tercer
grado de culpa provenga del derecho romano.

Pese a lo anterior, no se discute el nacimiento de la culpa grave ni la leve, provenientes ambas del derecho
romano, ya que ahí había dos criterios subjetivos únicos de imputación de responsabilidad civil:
 a. Dolo → Intención de dañar al acreedor, por parte del deudor, que no se presumía y era de difícil prueba,
pero que hacía más gravosa la responsabilidad del deudor. Con este se relaciona la mala fe.
b. Culpa grave → Nace del razonamiento romano en que hay una culpa superlativa, se dan cuenta de que
hay unos niveles de culpa y hay un comportamiento que hace dudar si la intención del deudor era dañar o
no.

Se crea entonces este nuevo grado de culpa, mucho más gravoso, con los siguientes efectos:

-Se equipara al dolo (artículo 63 del Código Civil).

-Extensión de la reparación (artículo 1616 del Código Civil).

-Artículo 1522 – condonación: El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al
dolo contenido en ella, si no se ha condenado expresamente. La condonación del dolo futuro no vale. Si se
exonera de culpa grave, no se tiene un interés serio en el contrato, se estaría perdonando un interés grosero o
grave.

Al trabajar con grados de culpa, se debe precisar el modelo de comportamiento y se compara con el
efectivamente desplegado por el deudor → Si coinciden, no habrá culpa ni responsabilidad por dicho grado.

Definición de culpa unitaria: Es un error de conducta o reproche en el que no hubiese incurrido una persona
prudente en las mismas circunstancias externas o exteriores que el deudor. Hermanos Mazeud. En Italia la
utilidad del contrato es una circunstancia externa.

Artículo 1604, inciso 4: Se puede modificar o disponer la culpa leve y levísima, no de la grave ni del dolo.

Daño o perjuicio

La responsabilidad civil gira en torno a la necesidad de reparar el daño o perjuicio causado de forma
injustificada.

Categorías del daño en el Código Civil

Artículo 1613: Indemnización de perjuicios. Comprende el daño emergente y lucro cesante, ya provenga de no
haberse cumplido la obligación o de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el
cumplimiento. Exceptuándose los casos en que la ley limita expresamente al daño emergente.

Artículo 1614: Daño emergente y lucro cesante. El daño emergente es el perjuicio o pérdida que proviene de
no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o haberse retardado su
cumplimiento.

El lucro cesante es la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse cumplido la
obligación, o cumplido imperfectamente o retardado su cumplimiento.

Tipos de normatividad

a. Códigos mononormativos → Prevé una única norma que regula el daño o perjuicio y limita su indemnización,
de tal manera que la jurisprudencia no puede crear otra tipología.
b. Códigos binormativos → Consagran el daño material y el inmaterial.

En Colombia tenemos un código mononormativo, aunque se reconoció por primera vez el daño
extrapatrimonial en 1922 con el caso Villaveces, con obligación de hacer.
• El daño extrapatrimonial era solo el moral.
• Su liquidación quedaba al arbitrio del juez.

Primer intento de clasificación: 1941: Sentencia de la Sala de Negocios Generales de la Corte Suprema de
Justicia, en donde se dio la siguiente clasificación:

a. Daño moral subjetivo

i. Daño al patrimonio moral (el mismo que en 1922)
ii. Daño al patrimonio social (honra, intimidad, etc.)
b. Daño moral objetivado: Consecuencias económicas derivadas de la lesión al derecho de personalidad. Es
lo que hoy en día conocemos como daño emergente y lucro cesante.
Sucesivas clasificaciones de la jurisprudencia

Hay 3 momentos:

1. Casación Civil, años 60. Sentencia de abril de 1968, MP Fernando Hinestrosa. Cuando se lesiona a la
persona, ese daño puede producir tres consecuencias:
a. Daño moral (igual que en 1922)
b. Daño patrimonial (el consagrado en el Código Civil)
c. Daño a la vida en relación: Imposibilidad o dificultad de la persona para relacionarse como lo hacía
antes del hecho lesivo.

Esta clasificación se quedó en el obiter dicta.

2. Consejo de Estado, años 90.

i. Sentencia de mayo de 1993: Se reconoce un daño extrapatrimonial consistente en el daño a la vida en

relación o perjuicio fisiológico, entendido como imposibilidad o dificultad humana para desarrollar
actividades placenteras como consecuencia de la lesión. Ese perjuicio fisiológico no alude a la lesión sino a
sus consecuencias. El daño a la vida en relación puede:
a. Derivar en daños no corporales, incluso lesión al patrimonio.
b. Puede ser sufrido por la víctima directa y víctimas de rebote.
c. Alude a placeres y actividades cotidianas también.

Se reparan consecuencias y no lesiones, la pérdida no se indemniza porque no se puede volver al estado

anterior.

Esta figura fue acogida en el 2000, con el nombre de daño a la vida en relación.

ii. Sentencia 18 de octubre de 2007: surge una categoría denominada “daño por alteración a las condiciones
de existencia”. Era el mismo daño a la vida en relación, pero con la diferencia de que acá la afectación
debía se grave.
iii. Sentencia del 18 de septiembre de 2011: Sentencia gemela de la de 1993, surge de nuevo el perjuicio
fisiológico, concebida como una lesión física o corporal de la persona.

iv. Sentencia del 28 de agosto de 2014: Sentencia de unificación, vinculantes. Dividen el daño extrapatrimonial
en:
1. Daño moral → Solo están acá incluidas las víctimas directas.
2. Daño a la salud → Mismo perjuicio fisiológico.
3. Daño extrapatrimonial por afectación relevante a bienes constitucional o convencionalmente
tutelados.

3. Sala de Casación Civil, Corte Suprema de Justicia.

i. Sentencia del 13 de mayo de 2008.

Reconoce el daño a la vida en relación, como lo reconoció el Consejo de Estado en el 2000.

ii. Sentencia del 5 de octubre de 2014.

El daño extrapatrimonial se divide en:

1. Daño moral, concebido igual que en 1922.

2. Daño a la vida en relación.
3. Daño a bienes jurídicos constitucionalmente tutelados.

Liquidación del perjuicio extrapatrimonial

I. Casación Penal
1. Código Penal de 1936: Su artículo 95 fue el primero en establecer límites a la indemnización. En el
caso en que una conducta punible generara un daño, el juez podrá indemnizar hasta con 2000 pesos.
• Solo aplica para ellos, no legislan.
• En lo civil solo se aplicó hasta 1974.
• El Consejo de Estado lo aplica y en 1978 modifica su cuantía con base en el gramo oro; se
actualiza cuántos gramos oro eran los 2000 pesos de 1936.

2. Código Penal de 1980: Su límite era 1000 gramos oro.

• El Consejo de Estado seguía sometido.
• En penal no hay daño a la vida en relación o perjuicio fisiológico.

3. Código Penal del 2000: Su artículo 97 pasó a tener un límite de 1000 salarios mínimos.
• El Consejo de Estado se aparta en el 2001, reconociendo para el daño a la vida en relación hasta
400 SM, y para el daño moral hasta 100 SM. Se violaría la reparación integral porque el código
penal no se refiere al daño extrapatrimonial sino en general. Este artículo fue declarado
exequible en 2002 y debía entenderse solo como daño moral.
 • El artículo 46 de la ley 446/98 fijó directrices de todo proceso de reparación → Reparación
integral y equidad.
II. Casación Civil
a. Daño moral → Hasta 60 millones.
b. Daño a la vida en relación → Hasta 140 millones.
c. Daño por afectación a bienes jurídicos constitucionalmente tutelados → No hay un precedente fijo, se
falló en algún momento por 20 millones, no se actualiza y es inferior al tope del Consejo de Estado.

III. Consejo de Estado

a. Daño moral → Hasta 100 SM, y se triplica si se da con violación a derechos humanos.
b. Daño a la salud → Hasta 100 SM, y va hasta 400 SM si se violan derechos humanos.
Esto se critica porque el daño es el mismo, y el que se violen derechos humanos no determina que el
daño sea mayor.
c. Daño extrapatrimonial por afectación grave a bienes jurídicos convencional o constitucionalmente
tutelados → En principio se toman medidas reparatorias distintas a la monetaria, pero
excepcionalmente pueden reconocerse hasta 100 SM y solo para la víctima directa.

CLÁUSULAS DE MODIFICACIÓN DE RESPONSABILIDAD

Surgen los pactos para limitar la responsabilidad de los transportadores en eventos de caso fortuito o fuerza
mayor. Se extendieron posteriormente para limitar los grados de culpa y limitar el quantum de la reparación.

Fundamento de las cláusulas: En virtud de la autonomía privada de las partes, pueden determinar el contenido
y efectos del negocio, teniendo en cuenta que dentro de los efectos se encuentra la responsabilidad.

Artículo 1604, inciso 4: Se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes y estipulaciones
expresas de las partes.

Clasificación de las cláusulas

a. Limitativas de la responsabilidad
i. Quantum de la indemnización.
ii. Modalidad de la indemnización.
b. Exonerativas de responsabilidad
i. Relacionada con los elementos constitutivos de responsabilidad:
1- Daño.
2- Criterio de imputación.
3- Nexo causal.
ii. Modifican el régimen de responsabilidad, objetivo o subjetivo.
iii. Recaen sobre el retardo.

c. Aumentan la responsabilidad del deudor: Extienden su responsabilidad a fuerza mayor o caso fortuito.

d. Cláusula penal: Tasación anticipada de perjuicios, autonomía de las cláusulas de responsabilidad.

Esta clasificación es importante para saber los límites de cada una, por ejemplo el contrato de transporte no
admite las cláusulas exonerativas.

Objeto del contrato o débito ≠ responsabilidad

El débito se refiere al alcance de la obligación y los límites se predican de la responsabilidad que deriva del
contrato (efecto del incumplimiento). Para determinar si una cláusula limita la responsabilidad o el objeto del
negocio, se determinará la esencia de dicho negocio (su esencia y finalidad).

Límite a las cláusulas

1. Dolo o culpa grave→ Según el artículo 64 del Código Civil, no es posible condonar el dolo futuro, y si la
culpa grave se equipara a este en sus efectos, no serán válidas las cláusulas que las limiten.
Criterio de la culpa objetivada: Habrá culpa grave por la calidad del deudor o tipo de conducta o
prestación sobre la que se realizó.
En Colombia son válidas las cláusulas que invierten la carga de la prueba.

2. Orden público y buenas costumbres → Son cláusulas generales que limitan el contenido del negocio.
• El orden público económico protege los valores fundantes del Estado y su estructura, se dirige a posibilitar
la intervención del Estado en los negocios estatales y privados, sobre todo en los que hay un sujeto débil.
• El orden público de dirección supone intervención del Estado en la economía, para proteger la eficiencia y
productividad.
• El orden público virtual, al que le juez llega por interpretación a concluir que una cláusula viola el orden
público económico de protección → Preponderancia de derechos fundamentales.

3. Buena fe → No pueden transgredir la buena fe contractual – colaboración con su contraparte para su

satisfacción.

4. Irrisoriedad de la cláusula → Se podría asimilar a la no reparación, dejaría a discrecionalidad el

cumplimiento porque el incumplimiento no traería mayores efectos. Es incluso contraria a la buena fe.

5. Obligaciones esenciales → Si una cláusula limitativa o exonerativa recae sobre una obligación esencial
del contrato, será inválida o nula. *Caso Chronopost*

En materia de contratos de adhesión y consumo

Aquí no existe la misma igualdad y libertad, por tanto debe haber una protección de la parte débil, en la
información y negociación del contrato. La evolución parte del establecimiento de límites formales, que se
refiere a que existiera conocimiento y debida diligencia para hacerle conocer por la contraparte, por la parte
débil.

Existiendo cláusulas onerosas, se requiere que el adherente las firme expresamente → Se limita cuando esta
causa un desequilibrio significativo contra la buena fe.

Artículo 42, ley 1480: Contiene una lista de cláusulas abusivas y dentro de ellas están las que exoneran y
limitan la responsabilidad, no son válidas per se y no admiten prueba en contrario de su desequilibrio.

Contratos financieros: También son ineficaces las cláusulas abusivas.

Ley 142 de 1994: En los servicios públicos las cláusulas sí pueden demostrarse equilibradas con el resto del
negocio.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

I. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL: En la contratación estatal, para la satisfacción de intereses

públicos hay dos sujetos con derechos y obligaciones: el Estado y el particular.
Fuente de las facultades y obligaciones

1. Ley
2. El pliego de condiciones:
i. Reglas para participar.
ii. Futuro contrato.

Daño vs. Perjuicio

El daño se refiere a la lesión, alteración, menoscabo o afectación del derecho subjetivo o situación amparada
por el derecho; por otro lado el perjuicio se entiende como el efecto que produce el daño, en la esfera
patrimonial o extrapatrimonial del sujeto.

Tipos de daño

Se habla de 4, pero puede haber más:

1) Lesión del derecho a participar: El principio de planeación en la actividad contractual del Estado obliga a:
a. Definir la necesidad que se pretende satisfacer con el contrato.
b. Definir el camino para satisfacer dicha necesidad.
c. Comprobar que ese camino es la celebración de un contrato estatal, definiendo qué contrato, su cuantía y
el presupuesto de la entidad en cuestión.

Se realizarán estudios, análisis financieros, técnicos y jurídicos para realizar el proceso de selección, el cual
inicia con la emisión del acto de apertura y pliego de condiciones.

Cuando la entidad profiere el acto de apertura motivado y el pliego de condiciones, queda vinculada con los
destinatarios de la convocatoria, por lo que si no se realiza el proceso de selección se causa un daño al
proponente consistente en la lesión de su derecho a participar en el proceso de selección.

Este daño se prueba con la participación activa del proponente, como por ejemplo inscribirse en la página de
la entidad convocante.

Perjuicio y reparación

• El perjuicio es el daño emergente, gastos asumidos para participar en el proceso de selección,

representado en los costos de participación.
• El daño se repara con un subrogado pecuniario.

Consejo de Estado: Si bien el proponente debe asumir esos gastos, se devuelven porque no se realizó la
selección por causas imputables a la entidad. Se toma el valor de la fecha del daño y se actualiza
multiplicándolo por el IPC del momento en que se profiere sentencia, y se divide este valor por el IPC existente
al momento del daño.

Desde la fecha en que se produjo el gasto se reconoce un interés del 6%, con la siguiente fórmula: K x tiempo
desde el gasto hasta la liquidación x tasa de interés.

Intereses moratorios: No se reconocen porque la obligación surge solo a partir de la sentencia.

Perjuicio inmaterial: Se podrá reclamar siempre que se trate de una persona natural o representante de una
persona jurídica.

Consejo de Estado, sentencia de mayo de 2007. MP Ramiro Saavedra: En ausencia de un único pliego de
condiciones que rija el proceso, se impide que se efectúe una evaluación válida de las distintas ofertas
presentadas, el daño sufrido por el demandante es la privación del derecho a participar en un proceso de
selección legal, transparente y eficaz, por ello, solo hay lugar a reconocer los gastos en que incurrió el
demandante para participar.

Mecanismos procesales

1. Acción → Acción de nulidad y restablecimiento del derecho.

2. Omisión → Reparación directa.

2) Lesión del derecho a ser evaluado : Es el primer derecho que surge cuando el proponente presenta la
propuesta y entra al concurso.

Consejo de Estado, sentencia 10963 de 2000. CP Ricardo Hoyos Duque

Hechos: La Alcaldía de Santa Marta abre un concurso de méritos para realizar estudios y el diseño del rio
Guaradria como fuente de abastecimiento del acueducto. Se presentaron 9 propuestas, y el pliego establecía
que las propuestas con diferencia en puntaje inferior al 5% respecto del mayor, se considerarían igual en
términos de calidad y eficiencia.

Los participantes presentaban 2 sobres, uno con la propuesta técnica y otra la económica, quien ganara la
técnica podría pasar a la económica; hubo un empate y se realizó un sorteo en donde resulta ganadora una
propuesta, pero la entidad declara desierto el proceso y contrata con otro.

Análisis: Se probó la nulidad del acto, pero para que haya daño debe probarse que podía entrar a negociar,
demostrar que era la mejor propuesta.

Reparación

1. En principio era el 50% de la utilidad proyectada, como cuando se lesiona el derecho a ser
adjudicatario.
2. Según el arbitrio del juez, se reconoció el 20% de la utilidad proyectada.
3. Desde el 2009 se toma el valor de la póliza de seriedad de la propuesta.

3) Lesión del derecho a ser adjudicatario: Se produce cuando el oferente agotó todo el concurso y demostró
ser la mejor oferta y la entidad declara desierto el proceso o adjudica a alguien más. Aquí se demandará la
 nulidad del acto administrativo y se dará indemnización pues se violó la ley o el pliego de condiciones;
además deberá demostrar que se trataba de la mejor propuesta para que haya lugar a indemnización.

Perjuicios que se derivan

a. Antes de 1999 → 100% de la utilidad proyectada, se lleva al contratista a un punto de no pérdida.

b. Entre abril de 1999 y noviembre de 2002 → 50% de la utilidad proyectada, pues el contratista no
sufre las vicisitudes del contrato. A veces podía reconocerse el 100%.
c. Después de noviembre de 2002 → 100% de la utilidad proyectada, fundamentándose esto en el
concepto de reparación in natura.
d. Desde el 2009 → Se percibe la realidad de la víctima al momento del contrato y no de la adjudicación.

Excepciones al 100%

1. Cuando no es fácil determinar la utilidad proyectada, el Consejo de Estado toma el valor de la póliza de
seriedad que garantiza el cumplimiento en la etapa precontractual.
2. Sentencia del 2009: Inravisión inició licitación de las franjas de televisión, el demandante demostró ser la
mejor propuesta y que pese a esto no le fue adjudicado el contrato. en esa época fracasó el negocio de TV
y de los contratos celebrados por Inravisión, solo el 13% se salvaron. El demandado entonces argumentó
que no era cierto que el demandante hubiera percibido el 100% de las utilidades proyectadas porque en
realidad 87% de los contratos fracasaron.

Aquí el Consejo de Estado revisa los contratos al momento del falo y no del daño, y se liquida la utilidad sobre
el 13%. Se mira entonces la realidad de la víctima al momento de la sentencia.

*No hay mora en esta etapa*

Sentencias anteriores al 2000

El Consejo de Estado reconoce interés moratorio sobre el valor de la utilidad proyectada hasta la sentencia. Se
verificará desde cuándo se concreta dicha utilidad proyectada.

a. Contratos de estructuración financiera sencilla: Si se adjudica, celebra el contrato y obtendría la

utilidad, pero como no fue así, se actualidad y sobre ese capital se reconoce el fruto civil.
b. Contratos de estructuración financiera compleja: Se requiere prueba directa de las utilidades que se
hubieran podido percibir de haberse adjudicado el contrato.

El Consejo de Estado en el 2000, en el marco de la ley 80 dice que si el oferente prueba ser la mejor oferta,
muy seguramente hubiera obtenido el 100% de la utilidad proyectada.

4) Lesión del derecho a ser contratista: El adjudicatario tiene derecho a que se firme el contrato en la fecha
acordada.
• Si el contratista no firma: Se hace efectiva la póliza de seriedad y se inhabilita por 5 años.
• Si la entidad incumple: Se indemnizará reconociendo los gastos en que había incurrido para ejecutar el
contrato, que estén plenamente probados. Adicionalmente, se reconocerá la experiencia que habría
obtenido con dicha ejecución.
II. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Cuando el contrato ya existe porque se reúnen los elementos de competencia, capacidad, objeto y causa lícita
y consentimiento, y consta por escrito, se está ante la responsabilidad contractual, es decir, se está frente a
una lesión del derecho de crédito.

Elementos determinantes de la responsabilidad contractual:

1. Daño → Es la lesión del derecho de crédito del contratista, que se determina analizando las prestaciones
contractuales pactadas, ya que solo se indemnizará el daño que no derive de riesgo asumido por él.
2. Imputación → Atribución jurídica mediante un título o fundamento de imputación.

Responsabilidad

• Objetiva: Actuación legítima determinante del rompimiento del principio de igualdad de cargas públicas.
• Subjetiva: El daño del contratista tiene como causa la obligación incumplida de la entidad.

Obligación de indemnizar plenamente al contratista

1. Incumplimiento de prestaciones contractuales.

2. Desequilibrio financiero producido por los supuestos definidos en la teoría del príncipe.
3. Incumplimiento de la obligación legal de reparar el alea económico, cuando se rompe por acciones u
omisiones de la entidad.
4. Ejercicio irregular de los poderes exorbitantes.

3 situaciones de responsabilidad contractual:

1. Responsabilidad por incumplimiento de las obligaciones típicas del contrato

En la contratación estatal, aun cuando el contrato se ha celebrado, se necesita el cumplimiento e unos
requisitos legales para que el contrato sea ejecutable:

a. Que se aprueben las garantías cuando se requieren.

b. Registro presupuestal.

Se habla de varios daños:

A- Lesión del derecho del contratista a iniciar la ejecución del contrato en oportunidad – obligaciones
preliminares: El contrato se perfecciona, pero por incumplimiento propio de la entidad este nunca se
ejecuta o inicia su ejecución de forma tardía.
Perjuicios:
1. Lucro cesante → 100% de la utilidad proyectada. (No aplica para ejecución tardía)
2. Daño emergente → Gastos incurridos en miras a la ejecución – gastos de parálisis.
3. Experiencia del contratista.
Ejecución tardía: Se hablará de costos de parálisis, gastos probados con miras de iniciar la ejecución.
No se reconoce el lucro cesante porque la utilidad se reconoce tardíamente.
 El Consejo de Estado dice que el contratista podrá proponer la excepción de contrato no cumplido, ya
que la causa de la parálisis es el incumplimiento de una obligación del Estado, pero dicho
incumplimiento debe ser grave.

Esos sobrecostos o daño emergente se actualizan a la fecha de liquidación y se podrá reconocer el

interés del 6%.

B- Lesión del derecho a recibir anticipo: Es el dinero que se entrega al contratista para facilitar la ejecución
del contrato.

Hay dos modalidades de anticipo:

i. Anticipo pactado como obligación de hacer: En los contratos económicamente importantes,
el anticipo está sometido a la condición de:
• No ingresa al patrimonio del contratista, sino que se constituye una fiducia.
• Los rendimientos del dinero son de la entidad contratante.
• El dinero se va girando al contratista de manera progresiva.

ii. Anticipo pactado como obligación de dar: Se llama comúnmente un pago anticipado y
consiste en transferir una suma de dinero al patrimonio del contratista, por lo que el dinero
entra en su patrimonio y le pertenecen los rendimientos.

Condiciona la ejecución del contrato → Solo cuando excepcionalmente el contrato de manera expresa
dice que la entrega del anticipo condiciona la ejecución del contrato, en este caso, podrá el contratista
paralizar la ejecución si hay incumplimiento.

No entrega o entrega tardía:

• Obligación de hacer → Se discute el pago de intereses moratorios, por interpretación del artículo
1617 del Código Civil, en donde se dice que el acreedor no debe justificar perjuicios cuando solo
cobra intereses, pues aquí basta el retardo.

• Obligación de dar → Incumplimiento de la obligación pecuniaria, hay lugar a intereses

moratorios.

Sentencia del Consejo de Estado 2006, CP Ruth Stella Correa: Cuando el artículo 1617 del Código
Civil alude a una obligación pecuniaria se refiere a una obligación relacionada con dinero, sin
importar si la obligación es de dar o de hacer. En este caso, la indemnización se ve reflejada con
el pago de intereses moratorios. Esta es la tesis vigente hoy en día, aunque existe una aclaración
de voto del Consejero Ramiro Saavedra: Él dice que la obligación pecuniaria de la norma se
traduce en una obligación de dar, el bien principal es el dinero y tiene unos frutos que son los
intereses → Si lo privan de la propiedad, lo privan de los frutos. Dice entonces que en las
obligaciones de hacer, no se es dueño del capital y por tanto no se puede presumir dueño de sus
frutos es decir de los intereses.

C- Lesión del derecho a recibir el valor de las mayores cantidades: Aquí se de tener en cuenta las
modalidades de pago en los contratos:
1. Administración delegada.
 2. Reembolso de gastos.
3. A precio unitario → Existe un precio indeterminado pero determinable, por lo que el precio del
contrato variará dependiendo de las cantidades de obra realizadas por cada valor unitario
4. A precio global → El valor es determinado e incluye todas las actividades a cumplir para lograr el
resultado. Aquí las mayores cantidades de obra son asumidas por el contratista, y es aquí donde
puede lesionarse el derecho a recibir el valor de las mayores cantidades.

Las mayores cantidades de obra se entienden comprendidas dentro del objeto del contrato, es un
riesgo que asume la entidad y debe ser reconocida por esta.

Se debe verificar si el registro presupuestario alcanza para cubrirlo, sino se podrá hacer una adición a
este registro.

El contratista debe solicitar autorización a la entidad para ejecutarlas → La Contraloría castigaba

ejecutores del gasto que permitían la ejecución libre.

Diferencia con obra adicional: Esta implica modificación del objeto del contrato y se celebra mientras
el contrato principal esté vivo y haya una necesidad sobreviniente que atender. Por ejemplo:
prolongación del valor y término de cumplimiento de obligaciones.

Requisitos

1- Su valor no puede superar el 50 SM del valor inicial del contrato.

2- Debe ser firmado por el ordenador del gasto y por el contratista.
3- Requiere garantías de cumplimiento y extensión aprobada por la entidad.
4- Debe haber presupuesto para ejecutarla.

Ajuste – revisión de precios: En el contrato estatal se tiene derecho a la revisión de precios, así no se diga,
salvo en el contrato a precio global en donde se renuncia a ello.

El ajuste es una cláusula contractual que aplica al precio del elemento y el ajuste anual IPC, cuando este
resulte insuficiente para alcanzar el precio real al que llegó un elemento en el mercado, se echará mano a la
revisión de precios (no es contractual ni automática)

Para poder acudir a la revisión de precios, se debe probar una situación imprevisible que afectó gravemente la
ecuación financiera del contrato → Prueba de la teoría de la imprevisión, siempre se tiene derecho a ello,
salvo contrato a previo global.

D- Ejecución sin contrato: Solo en tres situaciones, mediante el enriquecimiento sin justa causa, se puede
reconocer el pago al contratista, sin el amparo de un contrato:
1. La ejecución se produce por coacción o presión del Estado.
2. La prestación se ejecuta por situación de urgencia o inminencia.
3. Se ejecuta para satisfacer un problema de salud.

Según la Dra. Aida, debe haber falla del servicio, no se cumple con la ley (requisito del contrato), es un
tema de responsabilidad. Debe disminuirse la indemnización porque el contratista ejecutó a
sabiendas.

Tasación de los perjuicios anteriores

Implica la actualización del capital + intereses moratorios si hay lugar (cuando la entidad no paga el K
actualizado en la oportunidad convenida o legal)

Cómo se cobra → El contrato debe explicar cómo se cobra, su periodicidad y método de pago, sin embargo,
hay otros requisitos en la ley como estar al día en el pago de la seguridad social y aportes parafiscales. Según el
Estatuto Antitrámites, se excluye de presentar cuenta de cobros, pero hay regímenes especiales que lo exigen
o se pueden pactar.

Tiempo para pagar → Debe decirse en el contrato, pero en caso de silencio se aplicará el artículo 885 del
Código de Comercio: en los contratos de compraventa y suministro o al fiado, cuando no se pactan plazos este
será de 1 mes.

Hay quienes consideran que si no se planteó un plazo es porque puede pagar inmediatamente ya que tiene
apropiación de recursos. Se habla de intereses compensatorios solo de estos contratos.

Tasa moratoria aplicable → Pueden regirse por el Estatuto de Contratación, regímenes especiales o privados.
Se tendrá la tasa fija que traiga el contrato, y si no la establece, dependerá de la ley según el régimen del
contrato.

Ley 80: Será la tasa equivalente al doble del interés legal civil sobre el valor histórico actualizado (12%)

Decreto 1082 de 2015: Trae el artículo 1 del decreto 670 de 1994 que reglamenta la manera de calcular los
intereses moratorios en el régimen general.

Para saber la mora:

1. Se determina el valor histórico actualizado → K debido por cada año x IPC del año anterior al que se causa.
Se toma la variación porcentual del IPC, si no se causa el año, se toma el IPC del año anterior al del K
tomado por los días transcurridos.
2. Al K histórico se le aplica el 12% anual y con ello se obtiene la mora.

K actualizado = K histórico x IPC final (mes liquidación) / IPC inicial

2. Responsabilidad por incumplimiento de la obligación de restablecer la ecuación financiera del contrato

Equilibrio financiero del contrato → Es la correspondencia entre las obligaciones y facultades de cada parte
del contrato conmutativo, que está concebido para orientar las relaciones de las partes durante la vigencia del
contrato, ya sea de tracto sucesivo o sometido a plazo o condición.

Obligación que envuelve → La de reparar la ecuación financiera del contrato, cuando sea alterada por actos o
hechos que no sean imputables a las partes, imprevisibles y que ocurren con posterioridad a la celebración del
contrato.

Eventos jurisprudenciales de desequilibrio:

a- Teoría de la imprevisión: Se presenta un acto o hecho sobreviniente, exógeno, extraordinario, ajeno a las
partes del contrato, imprevisible y posterior a la celebración del contrato, que alteran su equilibrio en
forma anormal y grave, si imposibilitar su ejecución, pero haciéndolo excesivamente oneroso para el
contratista, quien asume los sobrecostos para superar dificultades y cumplir las prestaciones a su cargo.
Requisitos:

1. Se presenta en ejecución del contrato y es extraño a las partes.

2. Imprevisible → Hay aquí dos componentes:
i. Objetivo: Probar que el acontecimiento es anormal, infrecuente y sorpresivo.
ii. Subjetivo: Se analiza quien alega lo imprevisible, porque se contrató con una persona con calidades
especiales. Debe superar todo lo que se había determinado de manera consciente y diligente
3. Alteración grave de la ecuación financiera → El contratista debe estar en pérdida, debe haber lesión a su
patrimonio, no aplica por la disminución de la utilidad proyectada, pues se echa mano primero al AIU.
Consecuencias: Posiciones del Consejo de Estado.

i. La administración compensa los sobrecostos en que incurrió, sin que signifique que la administración
asume todos los riesgos del contrato.
ii. Indemnización plena, la administración pone al contratista en punto de no pérdida; donde no se vea
menguada la expectativa de lucro vigente a la celebración del contrato. (1996)
iii. La administración paga exclusivamente los sobrecostos asumidos, cuando el contratista sufre un grave
detrimento patrimonial y cuando habiendo empleado el AIU este resulta insuficiente (2003).
Diferencia con la fuerza mayor – 2003: Justifica la inejecución del contrato y exime de responsabilidad por el
incumplimiento.

No es un evento de responsabilidad: No surge para el Estado la obligación de indemnizar plenamente, no se

configura su responsabilidad porque no hay título para imputar el daño. Habrá responsabilidad cuando el
Estado no cumpla la obligación de restablecer el equilibrio financiero del contrato.

b- Ius variandi: Corresponde con la modificación unilateral del contrato por parte de la administración.

Artículo 16 de la ley 80: Si durante la ejecución del contrato, y para evitar la parasitación o afectación grave del
servicio público que se debe satisfacer con él, fuere necesario introducir variaciones en el contrato y
previamente las partes no lleguen a un acuerdo, la entidad en acto administrativo motivado, lo modificará
mediante la supresión o adición de obras, trabajos, suministros o servicios.

Si las modificaciones alteran el valor del contrato en un 20% o más del valor inicial, el contratista podrá
renunciar a la continuación de la ejecución, evento en el cual se ordenará la liquidación del contrato y la
entidad adoptará de manera inmediata las medidas que fueren necesarias para garantizar la terminación del
objeto del mismo.

Obligación a cargo de la entidad:

i. Pagar el valor de la prestación ejecutada → costos directos AIU.

ii. El contratista debe soportar la modificación del contrato hasta el 20% del valor inicial

No es un evento de responsabilidad: Aquí no hay daño, solo surge para el contratista el pago de lo ejecutado.
Habrá responsabilidad cuando la entidad incumpla la obligación de restablecer la ecuación financiera derivada
del ius variandi (ejercicio de poderes exorbitantes)

c- Hecho del príncipe (Daño del príncipe): Es la alteración a consecuencia de la incidencia de un acto general
y abstracto proferido por la entidad contratante en ejercicio de sus funciones, que causa un daño persona,
cierto y directo al contratista, de tal magnitud que produce consecuencias distintas a las que padecen el
resto de las personas cobijadas por el supuesto fáctico general de la norma.
Elementos de la responsabilidad contractual:

i. Daño → Alteración grave y anormal de la ecuación financiera del contrato.

ii. Imputación → El daño especial lo causó un acto general y abstracto de la entidad contratante.
iii. Reparación → Todos los perjuicios causados- indemnización plena.

Responsabilidad por incumplimiento de la obligación de reparar el equilibrio financiero del contrato:

Daño→ Lesión del derecho de crédito del contratista.

Imputación → Omisión de la entidad que no cumplió su obligación contractual de carácter legal
• Acto de la administración causa Daño especial: cuando hay daño especial se aplica
el hecho del príncipe.
• Reestablecer equilibrio financiero: hay 2 posibilidades: 1. Teoría de la imprevisión:
se pagan sobrecostos, y 2. Ius variandi: costos directos + Administración,
Imprevistos y Utilidad.
Reparación → Indemnización plena actualizada con intereses.

3. Responsabilidad por el ejercicio irregular de los poderes excepcionales: Son instrumentos del interés público
que se le otorgan al Estado para que procure que se cumpla con el objeto del contrato, con el cumplimiento
de los siguientes requisitos:

1. El contrato esté vigente.

2. El contrato se someta al estatuto general de contratación.
3. Se trate de los poderes del artículo 14 Ley 80.

Consejo de Estado (1999): Sostuvo que la entidad que ejerce dicho poder debe agotar el procedimiento
previsto en el Código contencioso y CPACA, el cual comporta una etapa de pruebas, alegatos y decisión.

→ Esto se ha precisado en el artículo 86 de la ley 1474

→Si se ejerce violando la ley se lesiona el derecho de crédito, y hay indemnización plena.

Artículo 14 de la Ley 80/1993- Contiene 3 grupos de contratos:

1. Aquellos en los que las clausulas excepcionales son obligatorias: Contratos de obra, concesión, monopolio
del Estado
2. Aquellos en los que las cláusulas excepcionales NO son obligatorias, pero pueden pactarse.
3. Aquellos en los que las cláusulas excepcionales están prohibidas.

Ante el ejercicio irregular el contratista podrá:

1. Reposición del Acto administrativo
2. Acción de nulidad y restablecimiento de derechos.

Tipos de poderes excepcionales

1. Interpretación unilateral
2. Modificación unilateral
3. Terminación unilateral
4. Caducidad→ Inhabilidad- clausula penal- garantía de cumplimiento
5. Reversión
6. Imposición de multas → Apremio al contratista que podrá compensarse con lo que la entidad debe cumplir
los siguientes requisitos:

i. Se pacte la facultad, debe estar en la minuta del contrato contenida en el pliego.

ii. El contrato se someta a la Ley 1150/2007. Celebrado después o incumplido después→ Antes debía
declararla el juez.
iii. Haya incumplimiento del contratista.
iv. Que el contrato esté vigente.

Diferencia con la cláusula penal conminatoria del derecho privado: En ella no se prueban los perjuicios, salvo
que se quiera una indemnización superior, pues habrá que apartarse de ella. →En administrativo la entidad
puede hacer efectiva la cláusula penal y probar + perjuicios.

CRITERIOS DE LA JURSPRUDENCIA PARA TASAR PERJUICIOS MATERIALES EN RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL.

En Colombia la indemnización de perjuicios materiales generalmente se hace por medio del pago de una suma
única de dinero que comprende los perjuicios causados y los futuros ciertos.

Excepciones:

1. Pago de sumas periódicas: No es común porque agrava la situación de la víctima y debe actualizarse.

2. Obligación de hacer: Cuando es imposible tasar el subrogado pecuniario.

Condiciones o requisitos para que el perjuicio sea indemnizable

1. Que sea cierto: El perjuicio puede ser pasado o futuro, la certeza predica sobre su existencia (causación), se
diría que también sobre su cuantía, pero se permiten las condenas en abstracto, hay certeza del perjuicio y
habrá que determinar su cuantía.

• En algunos casos los jueces toman en cuenta el principio de oportunidad cuando la persona tiene
expectativas ciertas de algo y lo incluye en la liquidación. Ej: estudiante 5º año de derecho.

• Como el trámite contencioso es demorado, la victima puede mejorar o empeorar, se tendrá en cuenta su
realidad al momento de la sentencia, incluso en la de segunda instancia.
2. Que sea personal: Particular a la persona que solicito la reparación.

3. No debe haber sido reparado: Se debe verificar si lo que el demandante ha recibido como pago deriva de la
reparación de perjuicios, o de otra fuente, de la que se puedan compensar los pagos.

Consejo de Estado: Son acumulables las obligaciones que provienen de distinta fuente.

✓ Cuando se reconoce al lesionado o sus familiares, derechos laborales patrimoniales, cuyo origen es la
vinculación laboral y la indemnización proveniente de la responsabilidad del Estado.
✓ Acumulable el pago por aplicación de normas que prevén el reconocimiento de valor por muerte o lesión
de un soldado, y el valor correspondiente por indemnización derivada de la responsabilidad del Estado
✓ Dra. Aida: Si una persona pierde capacidad laboral, pero su salario no se afecta, el lucro nunca cesa, por
tanto, no debería indemnizarle.
✓
LIQUIDACION DE PERJUICIOS MATERIALES

1. MUERTE

i. Lucro cesante:

Beneficiario: Podrán reclamarla todos aquellos que padezca una disminución patrimonial con ocasión a la
muerte, los dependientes→ Acreedores alimentarios o quienes prueben tal condición.

Base: La base para tasarlo es la cuantía del ingreso y el tiempo de dependencia cuando la persona era
económicamente activa y teniendo en cuenta la proporción y forma de ingreso.

A. Ingreso de la víctima:

- El valor que indique la prueba directa→ El CE se ha apartado (caso Low Mutra).

- Si NO hay prueba directa: reglas jurisprudenciales:

1. Si se prueba la actividad laboral y NO la cuantía: se presume 1 SM a la fecha del daño, se actualiza con el
IPC.

2. Al SM que se presume, se le adiciona el 25% de prestaciones, así hubiera contrato de trabajo o no.

3. Si el valor actualizado es inferior al SM al momento de la liquidación: se toma el valor actualizado así sea
inferior.

B. Cuantía del ingreso:

i. El muerto tiene cónyuge, compañera permanente y otros dependientes:

a. Se deduce la parte que dedicaba a su propia subsistencia: será el probado, sino el 25%.

b. El 75% restante se divide en: ½ esposa o compañera permanente (37,5) y ½ hijos y demás damnificados.

c. Cuando el grupo de afectados es numeroso podrá dividirse el 100% por cabezas: solo ha sucedido 1 vez.

ii. Muere el hijo del que sólo dependen los padres: 50% que dedicaba a si, y 50% a los padres.
iii. Muere el hijo del que dependen los padres y hermanos: 25% para sí, y el 75% para padres y
hermanos.
iv. Muere el esposo del que solo dependían su esposa o compañera: 50% para sí, y 50% para la cónyuge
o compañera.

C. Periodo de dependencia: Por cuánto tiempo se debe la indemnización al afectado.

-Prevalece la prueba directa.

-Si NO hay prueba directa: reglas jurisprudenciales →cuando se aparta de la tabla.

2 periodos:
a. Indemnización debida: periodo consolidado. El periodo va desde la fecha en que se produjo el daño hasta la
fecha de la liquidación o sentencia.
b. Indemnización futura: Desde la fecha de la sentencia hasta el periodo de vida probable del que se proyecte
que muera primero, difunto o sus dependientes, según la tabla de la superintendencia financiera de vida
probable del año en que murió la persona → Podrá llevarse prueba directa.

i. De la esposa o compañera permanente: fin de la vida probable que ocurriese primero, según la tabla.

Si el demandante supera la edad probable, se tomará en cuenta la tabla de mortalidad vigente a la fecha de la
sentencia que resuelve su pretensión.

ii. De los padres:

a. El muerto tenía más de 25 años, hasta la fecha de vida probable de los padres.

b. CE: 1) 09 de junio/05 / 2). 06 de junio/07: Se limita el periodo de dependencia de los padres hasta los 25
años del hijo porque se presume que ahí se emancipan.

iii. De los hijos: Mayoría de edad o 25 años - más si se prueba.

Sentencia 22 de abril de 2015: Recomposición de la cuantía de dependientes. Ante la certeza de que una
persona perderá su condición de dependiente se podrá acrecer lo que corresponde a quienes si mantienen
dicha condición.

D. Fórmulas para liquidar

1. Actualización de la renta:

RA= Renta histórica (valor que percibía el muerto) x IPC final (liquidación) / IPC inicial (muerte).

2. Indemnización debida:

Suma calculada = RA por cada dependiente x (1 ti (tasa interés constante) n (#meses) -1 / i (tasa de i
constante).

1 mes: renta

Siguientes meses: renta actualizada

*El primer mes solo se debe la renta, los SS la actualización y el interés legal del 6%.*

3. Indemnización futura:

S = RA x (1 + i) n -1 / i (1 + i ) n.

ii. Daño emergente: Se toman los gastos desde la fecha en que se produce el perjuicio, hasta la liquidación.
*Capital actualizado = K histórico x IPC final / IPC inicial.

Se reconocen intereses compensatorios I = CH x periodo x tasa (6%).

2. LESIONES

i. Lucro cesante
Tipos de incapacidad que genera la lesión: permanente, temporal, total y parcial.

Prueba: Debe demostrarse el efecto de la lesión respecto de la capacidad laboral, habilidades y aptitudes
físicas y mentales que le permiten desempeñarse en su trabajo habitual.

Situaciones especiales:

1. Invalidez superior al 50%: Se considera totalmente inválido y se condena al 100% del salario (Ley 100/1993).

2. Pérdida de capacidad laboral inferior al 50% que implica imposibilidad total de trabajar: se reconoce lucro
cesante. La Dra. Aida dice que se debe probar el perjuicio, cese en el lucro.

3. Pérdida de capacidad laboral que NO implica imposibilidad de trabajar:

a. 2009: Niega la indemnización por lucro cesante.

b. 2011: Acepta la indemnización porque se prueba que la perdida anatómica se asocia con la actividad
lucrativa desempeñada al momento del daño.

Incapacidad total Incapacidad total Incapacidad parcial Incapacidad parcial

definitiva temporal permanente temporal
Se cuantifica con la Se liquida con la Se toma la fórmula de Se toma la fórmula de
fórmula de muerte, fórmula de periodo renta teniendo en renta teniendo en
teniendo en cuenta la consolidado teniendo cuenta el % de cuenta el % de
tabla de mortalidad de en cuenta el # de incapacidad. incapacidad y los # de
inválidos. meses de la meses de la
incapacidad. incapacidad.

ii. Daño emergente

a. Pago de suma única indexada

b. Pagos periódicos para la recuperación

*Formulas del Lucro cesante.

CAUSALIDAD

Los sistemas de responsabilidad retributiva, siempre tienen presente la causalidad, que puede provenir tanto
de la acción, como de la omisión, pero con un análisis distinto.

Art 90 Constitución política: El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean
imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. En el evento de ser condenado el
Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra éste

Art 140. CPACA. Reparación directa: En los términos del artículo 90 de la Constitución Política, la persona
interesada podrá demandar directamente la reparación del daño antijurídico producido por la acción u omisión
de los agentes del Estado.

De conformidad con el inciso anterior, el Estado responderá, entre otras, cuando la causa del daño sea un
hecho, una omisión, una operación administrativa o la ocupación temporal o permanente de inmueble por
causa de trabajos públicos o por cualquiera otra causa imputable a una entidad pública o a un particular que
haya obrado siguiendo una expresa instrucción de la misma.

Las entidades públicas deberán promover la misma pretensión cuando resulten perjudicadas por la actuación
de un particular o de otra entidad pública.

En todos los casos en los que en la causación del daño estén involucrados particulares y entidades públicas, en
la sentencia se determinará la proporción por la cual debe responder cada una de ellas, teniendo en cuenta la
influencia causal del hecho o la omisión en la ocurrencia del daño.

Análisis en la omisión:

Se ha tomado la Teoría de la atribución normativa que consagra que se responderá por incumplir la norma y
no por la omisión propiamente que produjo un daño.

-No se analizan hechos facticos, sino obligaciones normativas que se convierten en obligaciones de resultado

-La lógica causal es diferente a la de la imputación: no basta con incumplir una norma para responder por
todos los daños posteriores.

Nexo causal: Es la relación necesaria y eficiente entre una conducta activa u omisiva y un daño probado,
relación que siempre debe ser probada → solo se admiten presunciones de culpa y no de causa, cuyo efecto
es invertir la carga de la prueba.

CE + CSJ: La prueba del vínculo causal debe ser tan técnica como la actividad en desarrollo en la que se
produjo el daño, sin que ello implique tarifa legal.

1) REGLA DE LA PROBABILIDAD PREPONDERANTE: Es una herramienta a través de la cual se concreta el

aligeramiento probatorio en el punto causal, que consiste en establecer la prueba del vínculo causal a
partir de su alta probabilidad de existencia.

Consejo de Estado (1999): Se usa en los casos en los que es imposible la plena prueba del vínculo causal.

✓ No es una presunción de causalidad: acá se tienen indicios probatorios a partir de los cuales el juez puede
establecer la probabilidad, parte de la sana crítica probatoria y se usa sin prescindir de pruebas.
✓ Es distinto a la probabilidad que estructura el perjuicio de perdida de oportunidad (daño).

2) JUICIO DE IMPUTACIÓN: ¿Por qué ya no se habla de causalidad? Los elementos de responsabilidad para la
jurisprudencia eran los 3 clásicos y en el año 2007 el CE dijo que eran dos: 1). Daño antijurídico y 2).
Imputación.

Todo lo anterior en interpretación del artículo 90 CP se dijo que la imputación era el efecto de la causalidad.

Ante ello la Sección Tercera del Consejo de Estado en el mismo análisis, eliminó la causalidad jurídica y dejo la
causalidad fáctica (hechos), consistente en la constatación material de una relación causa – efecto que hace
parte de la naturaleza y no del derecho. Además que la imputación es la atribución jurídica de un daño
relevante en el derecho.
→ Hay causalidad fáctica e imputación jurídica. Luego para hablar de imputación, hay que hablar de sus clases:

Clases de imputación:

1. Fáctica: Es todo lo del nexo de causalidad. Teorías de la causalidad, que se puede por acción u omisión.
-Acción→ Debería ser la causalidad adecuada. No reconocida así por el CE sección tercera y por ello habla de
atribución normativa.

-Omisión → Menos que se reconoce la causa adecuada, porque no entendían cómo funcionaba y el Consejo
de Estado decía que era una atribución normativa pero Patiño dice que la causalidad adecuada aplica también
para la omisión.

2. Jurídica: Son los títulos de imputación, que puede ser régimen objetivo o subjetivo. Imputación
normalmente conocida (atribución jurídica del daño)→fundamentos de la responsabilidad.

El Consejo de Estado utilizó 3 criterios: posición de garante, creación de nexos permitidos, y prohibición de
regreso, pero no como criterios de imputación, lo cual es criticado porque llevan a que haya responsabilidad
objetiva, y si esta es objetiva lleva a que todas las obligaciones del estado sean de resultado, porque para
poder imputar se requiere un resultado.

Teorías de causalidad

1. Las que se fundamentan en criterios filosóficos o históricos: análisis subjetivo del juez, no compatible con la
lógica jurídica.

1.1. Teoría de la causa próxima: El último evento anterior al daño es su causa. Surgió del equity anglosajón en
el que el responsable de la causa próxima, demandará la causa eficiente.

1.2 Teoría de la equivalencia de las condiciones: La situación actual se explica por la sumatoria de todos los
hechos precedentes y la única forma de exonerarse es probando: 1). Inexistencia del hecho, y 2). No
participación en el hecho.

1.3. Conditio sine qua non: Solo es causa eficiente aquella que de desaparecer de la ecuación, no hubiera
ocurrido el daño. → Condición determinante.

2. Las que se fundamentan en criterios técnicos y científicos: exigen al juez motivación del vínculo desde el
punto de vista probatorio.

2.1. Causalidad adecuada: un suceso será la causa del daño, cuando esto se pueda explicar conforme a
pruebas técnicas y científicas y se logre determinar que previsiblemente puede ser causa del daño.

• Se aplica en la causalidad por acción y omisión.

• Permite la utilización de la probabilidad preponderante.
• Permite la aplicación de las causales exonerativas de responsabilidad.

✓ Agravación del riesgo permitido: existen unas actividades que se consideran riesgosas, cuya concreción en
términos de daño obliga a quien realiza la actividad a responder → Pueden ser o no peligrosas, igual
generan responsabilidad.
 Causales exonerativas

No rompen el vínculo causal, alteran el juicio de imputación, es decir, la atribución de efectos jurídicos.

1. HECHO DE LA VÍCTIMA: Si la víctima se ha expuesto a sufrir su propio daño, debe asumir las
consecuencias de ello, por ello, se le atribuye a ella misma el daño.

Norma de aplicación general: Art 2357 C.C. Reducción de la indemnización: La apreciación del daño está sujeta
a reducción, si el que lo ha sufrido se expuso a él imprudentemente.

» La norma no comprende la compensación de culpas porque ello no es posible.

» Es un análisis causal objetivo, no se requiere actuación culposa de la víctima, por ello ya no se llama
“culpa exclusiva de la víctima” → Porque menores y dementes no actúan con culpa.
» La exoneración debe ser total o parcial, establecida por el juez según la participación causal de la
víctima.
» Aplicable a cualquier régimen de responsabilidad.

Norma de aplicación específica: Art 70 Ley 270/96. Culpa exclusiva de la víctima: El daño se entenderá como
debido a culpa exclusiva de la víctima cuando ésta haya actuado con culpa grave o dolo, o no haya interpuesto
los recursos de ley. En estos eventos se exonerará de responsabilidad al Estado.

Sólo aplica para 3 eventos:

a. Privación injusta de la libertad: Comportamiento gravemente culposo de la víctima, que llevo a la justicia a
pensar que estaba cometiendo un delito. Puede resultar absuelto.

CE 2007: Caso de la almacenista de la fiscalía.

Requisitos: 1. Privación de libertad, 2. Absolución o equivalente, 3. El comportamiento fuera gravemente

culposo.

b. Indebido funcionamiento de la administración de justicia

c. Error jurisprudencial

i. Exige el comportamiento doloso o gravemente culposo de la víctima.

iii. Presunción de culpa: no haber interpuesto todos los recursos ordinarios respecto de la
providencia contentiva del error judicial, privación injusta de la libertad o indebido
funcionamiento de la administración de justicia
iv. La exoneración es total.

Suicidios: En principio es un hecho de la víctima. Habrá que determinar los siguientes elementos:
1. Capacidad de autodeterminación de la víctima.
2. Obligaciones de los demandados que emanan de la relación de especial sujeción.
a. Conscriptos: Obligación del Estado devolverlos a la vida en las mismas condiciones
b. Enfermos psiquiátricos si no son auto agresivos.
Se exonera probando que el suicidio fue imprevisible e irresistible.

✓ Mitigación del daño: la víctima debe aminorar las consecuencias del daño. Habrá exoneración parcial por
concurrir su culpa.

2. HECHO DEL TERCERO: Requisitos:

1. Que el hecho sea completamente ajeno al demandante y al demandado.
2. No es necesario identificar al tercero.
3. Que sea único, exclusivo y determinante: la exoneración es total y si hay participación en la producción del
daño, hay solidaridad.

Características:
Hecho insuperable. Exp 10952/02: Señor secuestrado en Cúcuta. Tiros cruzados. No era insuperable porque
había 5 secuestradores y muchos soldados.
El daño lo causó el ejército pero por una fuerza insuperable de los terceros.

Participación de una entidad y particular en el daño:

El juez establecerá el % de participación de cada uno, teniendo en cuenta la influencia causal en la producción
del daño.

• No se requiere que ambos estén demandados, sino involucrados

• Si no se vincula al particular al proceso, se materializa el hecho del tercero y se condena a la entidad
solo por su parte (se podría entender como exoneración parcial), y podrá iniciarse nuevo proceso
contra el particular.

3. FUERZA MAYOR: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto o que no es posible resistir, como
un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario público, etc.

Creada a partir de las actividades peligrosas, por vía jurisprudencial.

Características:

1- Imprevisible:
-Hecho extraordinario no imaginado por la mente humana.
-Puede ser imaginado pero no esperado en su ocurrencia
Criterios:
1. Normalidad o frecuencia con la que ocurren los hechos
2. Probabilidad de realización de determinados hechos
3. Carácter excepcional con el que ocurren los hechos.
2- Irresistible: Probar que se hizo todo lo posible para sobreponerse al hecho. Efectos: Hace imposible el
cumplimiento del contrato y por ello sus efectos son la exoneración total.

CE (1998): Inundación de predios por fuertes lluvias, dañan unas maquinarias. Se condenó al Estado por el
60%. Hubo negligencia del Estado (falla). Fueron imprevisibles. Se demuestra que la culpa no tiene nada que
ver para que haya o no fuerza mayor.

Transporte terrestre de personas y cargas: Es más gravosa, no debe mediar culpa que sea en parte del daño.

REGIMENES DE RESPONSABILIDAD

Hay 2 regímenes:

1. RÉGIMEN SUBJETIVO: Basado en el dolo o culpa, en principio todo el régimen de responsabilidad del Código
Civil es subjetivo.

2. RÉGIMEN OBJETIVO: Es introducido por medio de la teoría del riesgo, entendido como la potencialidad del
daño, que en caso de concretarse, deben ser soportados por quien se aprovecha de la actividad respectiva.

*Se condena a deudores prescindiendo de su comportamiento

*Única forma de poner la responsabilidad con relación a la tecnología e industria.

Como se prescinde de la culpa, el demandante solo deberá probar:

1. Daño
2. Relación de causalidad entre la actividad peligrosa y el daño.

→La diligencia no es suficiente para eximirse de responsabilidad, debe probarse la causa extraña.

Variantes

1. Riesgo provecho o beneficio: Se hará responsable de los daños producidos a aquel que se beneficia con la
actividad lucrativa o empresarial.

2. Riesgo creado: Se hace responsable de los riesgos a quien ejerce una actividad riesgosa propios de esta,
cualquiera que sea la actividad.

3. Riesgo profesional: Debe cobrar autonomía del riesgo beneficio porque el provecho acá predica de una
actividad en la que se requiere cierta idoneidad o calificación especial. → Entidad bancaria asume el riesgo de
pagos de cheques falsos cuando no medie culpa del cuenta correntista.

En Colombia:

1. Jurisprudencial

-Año 1937: Es responsable por los daños que se verifiquen, quien crea un riesgo, con prescindencia de su
culpa. → Sin embargo, esta providencia NO se basa en el art 2356 del c.c.
-Año 1938 Ricardo H: No habló propiamente de un régimen extracontractual objetivo, pero sí dijo que la
norma traía una presunción de responsabilidad.

-Año 1946: La norma del Código Civil trae una presunción de culpa y NO de responsabilidad.

Tesis actual: Excepcionalmente se basa en la teoría del riesgo.

-Año 2009 Namen: el régimen del art 2356 cc es objetivo.

2. Normativo: Como regla general nuestra responsabilidad civil se basa en la culpa.- Art 2356 c.c. (excepción:
teoría del riesgo).

a. La teoría del riesgo se encuentra en normas específicas: CST, CCO. Ej: pago de cheques falsos y
responsabilidad del transportador aéreo respecto de los pasajeros.

TIPOS DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

1. RESPONSABILIDAD DIRECTA O POR EL HECHO PROPIO: ARTICULO 2341 C.C. RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL: El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido.

Régimen subjetivo que se basa en la culpa probada, es decir, a cargo del demandante.

2. RESPONSABILIDAD INDIRECTA O POR EL HECHO AJENO O DE LAS COSAS

2.1. HECHO AJENO: ARTICULO 2347 C.C. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO Y DE LAS PERSONAS A
CARGO: Toda persona es responsable, no sólo de sus propias acciones para el efecto de indemnizar el daño sino
del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.

Así, los padres son responsables solidariamente del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa

Así, el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado. Así, los
directores de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos mientras están bajo su cuidado, y los
artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices, o dependientes, en el mismo caso. Pero cesará la
responsabilidad de tales personas, si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Se distingue entre los civilmente responsables y los directamente responsables.

• Responsabilidad de los padres por hechos de sus hijos menores cuando cohabiten: culpa presunta.
• Responsabilidad del curador por el hecho de su pupilo: culpa presunta.
• Responsabilidad de los directores de colegios y escuelas respecto de sus discípulos: culpa presunta.

*Régimen subjetivo de responsabilidad con presunción de culpa.*

Inciso 4 del art 2347 CC: Pero cesará la responsabilidad de tales personas, si con la autoridad y el cuidado que
su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
• Responsabilidad por el daño del menor de edad por su delito o culpa que provengan de la mala educación
o hábitos viciosos que les han dejado adquirir: régimen objetivo y NO hay posibilidad de exoneración.

ARTICULO 2348. <RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES POR LOS DAÑOS OCASIONADOS POR SUS HIJOS>. Los
padres serán siempre responsables del daño causado por las culpas o los delitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educación o de hábitos viciosos que les han dejado
adquirir.→Régimen objetivo reforzado porque no se exonera con causa extraña.

2.2. DE LAS COSAS

A. ANIMADAS: se refiere a los animales y los que requieren el impulso del hombre para tener movimientos.

*Domésticos: le restan al hombre una utilidad

*Domesticados: originalmente salvajes puestos al servicio del hombre.

→Presunción de culpa del dueño y quien se sirva de él llama en garantía al dueño por vicio que debió conocer
con mediana prudencia.

*Salvajes o fueros: son independientes al hombre. → Su tenencia da lugar a presumir la culpa, no desvirtuable.
Culpa presunta.

B. INANIMADAS: Se considera dueño a su guardián→ Presunción de culpa desvirtuable con prueba de razones
de hecho o de derecho. Con ello se ha desprendido de control, dirección y vigilancia. Ej: robo y comodato.

Ruina de edificios o elementos de edificación que se desprenden: régimen subjetivo con presunción de culpa
del dueño. Varios dueños responden a prorrata y NO solidariamente.

TITULOS DE IMPUTACIÓN

La imputación se nutre de la causalidad pero NO se agota en ella, la diferencia entre imputación y causalidad
se encuentra en la diferencia entre causalidad jurídica y material. –> Es la causalidad jurídica.

✓ Concurrencia de responsabilidad del Estado y un particular: en principio se dijo que había una obligación
solidaria.

La obligación se hace divisible cuando se comprueba la causalidad adecuada de los 2 sujetos. Se divide en
consideración de la participación de cada uno, la sentencia fijara la proporción teniendo en cuenta la
influencia causal del hecho o la omisión en la ocurrencia del daño.

✓ Concurrencia del Estado y el hecho de la víctima: se reduce la participación del hecho de la víctima en el
monto de la reparación. La mitigación del daño puede implicar entonces una exoneración parcial.

RÉGIMEN SUBJETIVO:

FALLA DEL SERVICIO: En principio consistía en el funcionamiento defectuoso o tardío de los servicios del
Estado, hay predica de todas sus funciones:
a. Que le son propias como la legislativa, ejecutiva y judicial.
b. Prestación de servicios públicos en colaboración con particulares.
c. Estado comerciante, que actúa como privado.

→Consiste en valorar los hechos y el derecho, es decir, las normas que regulan o establecen la obligación del
Estado en esa situación y aun cuando se trate de un daño producido por la inobservancia de un imperativo de
una actividad riesgosa, habrá lugar a declarar la falla → Porque se desatiende un imperativo constitucional.

→Esta sirve para prevenir el daño, se puede ver de dónde surge y si media dolo o culpa grave del agente del
Estado, este podrá repetir.

RÉGIMEN OBJETIVO

RIESGO EXCEPCIONAL: En ejercicio de una actividad legítima del Estado que genera un riesgo, potencialidad de
daño. Es necesario que haya un vínculo causal entre la actividad riesgosa y el daño, le bastará a la víctima
probar que el Estado realizó una actividad peligrosa y que con ocasión a ella se produjo el daño.

• Hecho del príncipe: CASO secuestrado:

1. No hay falla porque no hubo abuso de la fuerza

2. Riesgo excepcional: el uso de armas es actividad riesgosa → la causa inmediata fue el fuego y no el retén.
3. El CE dijo que era daño especial porque el secuestrado soportó la carga publica de presencia del retén.

DAÑO ESPECIAL: El Estado le impone cargas públicas a los particulares, habrá daño especial cuando el Estado
en desarrollo de una actividad legítima rompe el equilibrio o principio de igualdad de cargas publicas →
impuesto el mismo Estado.

✓ Riesgo conflicto: se dio como consecuencia del conflicto en Colombia.

RESPONSABILIDAD POR ERROR JUDICIAL

Cuando el juez profiere una providencia que hace tránsito a cosa juzgada y viola el contenido normativo que
orienta el ejercicio de la administración de justicia. –> Se requiere agotar todos los recursos procedentes
(incluso extraordinarios, si se evidencia que con ellos se puede evitar el error).

Se está en el ámbito de la responsabilidad por falla, que en principio no era aceptada por restarle autonomía a
los jueces y ponía en peligro la cosa juzgada.

Art 40 Cod 1970: Contemplaba la responsabilidad de los jueces, responsabilidad directa.

Art 90 CP 91: En su inciso 1ro habla de la responsabilidad del Estado frente a los particulares y el inciso 2do,
del daño padecido por el Estado por haber tenido que pagar una condena en la que se declaró s
responsabilidad y la posibilidad de repetir contra su agente cuando este actuó con dolo y culpa grave.
Es posible ejercer acciones directamente contra los agentes del Estado cuando este obra sin nexo en el
servicio. → Que la actuación esté relacionada con el ejercicio del Estado, para ello el CE estableció un test de
conexidad:

1. El daño se produjo con elementos propios del servicio

2. En horas del servicio
3. En el lugar del servicio.

→ Caso del militar incapacitado. No hay responsabilidad del Estado, es un hecho imprevisible e irresistible de
un tercero.

→ CASO AVIANCA: Demandó el piloto a 3 magistrados. No hay error judicial porque la no valoración de
pruebas no da lugar a ello, el error debe ser grave. No hay tránsito a cosa juzgada, antes se había demandado
al Estado y ahora los magistrados, no hay identidad de sujetos.

• Decreto 01/84: Traía la posibilidad de que la acción de reparación directa se ejerciera contra el Estado, el
agente o en conjunto. →CE: en ese caso el juez debe primero analizar la responsabilidad del Estado y una
vez declarada, estudia la del agente, asimilándola a un llamamiento en garantía.
Hoy en día se puede demandar al Estado y este podrá llamar en garantía o repetir.

RESPONSABILIDAD POR PRIVACION INJUSTA DE LA LIBERTAD

La privación de la libertad es un daño, aun cuando una providencia la respalda y podrá dar lugar a
responsabilidad por:

Daño especial: Cuando se da en cumplimiento de los requisitos de ley. Luego se revoca o absuelve.

Consejo de Estado: Si bien para garantizar el resultado del proceso penal se toman unas medidas, habrá
responsabilidad cuando la carga del particular es excesiva y no es responsable penalmente.

Falla del servicio: Cuando se da por providencia no ceñida a la ley.

Consejo de Estado (2006): Se ha analizado el hecho dela víctima, su privación de la libertad se da con ocasión a
unos hechos, situación propia de la víctima → La privación es justa, no genera daño antijurídico y hay hecho
de la víctima. Ej: padre que encuentran con su hija de 14 años sin ropa. No prueban responsabilidad penal.

RESPONSABILIDAD POR DEFECTUOSO FUNCONAMIENTO DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA

Se está en presencia de falla del servicio cuando el daño proviene de la rama judicial y no de una providencia.

• Caso secuestre que vende los bienes secuestrados: Su rol de auxiliar de justicia involucra a la rama porque
es quien elabora la lista y designa. No robo plata, la demanda valía más de lo recaudado.

• Abogada no favorecida con el remate que hace amiga de secretario cubra el título y señora demanda:
hecho de la víctima porque le otorgo poder.
• Para la profesora habrá responsabilidad personal de los árbitros cuando el error sea del laudo y no se
pueda subsanar con el recurso de anulación. → art 140 CPACA: como el árbitro ejerce funciones del
Estado, responderá el Estado. “La reparación directa procede también para particulares que ejercen
funciones propias del Estado”.

RESPONSABILIDAD RELATIVA A SOLDADOS

a. Servicio militar obligatorio:

Título de imputación: es el riesgo, por lesión o muerte. Basta probar que el daño proviene de la concreción del
riesgo → Exoneración probando causa extraña.

Excepcionalmente se aplica la falla del servicio.

Igual aplica para reclusos bajo órdenes o cuidados del Estado. → HOY se habla de FALLA. Se verificará el
cumplimiento de las obligaciones para con ellos.

b. Servicio militar voluntario:

El militar voluntariamente comparte el riesgo con el Estado, asume una actividad profesional y recibe una
remuneración, está capacitado y entrenado.

Título de imputación: falla del servicio. Deberá probarse que el Estado incumplió los deberes que tenía con el
soldado y ello causo un daño.

-Podrá haber responsabilidad por riesgo, pero se entiende asumido por el soldado.
-Autoagresión del soldado: debe ser imprevisible e irresistible para el Estado.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEL LEGISLADOR.

Se habla de acto administrativo general y particular y ley en sentido material.

ACTOS ADMINISTRATIVOS:

1. Acto Administrativo Particular: Se utiliza la acción de nulidad y restablecimiento del derecho. Con ella se
reparan integralmente los perjuicios que el acto pudo causar.

→ Si el AA se ajusta a Derecho y causa un daño, habrá responsabilidad objetiva o sin falla. EJ: revocación de
licencia ambiental por conveniencia de orden público: responsabilidad directa por daño especial.

2. Acto Administrativo General y Abstracto: Se utiliza la acción de nulidad simple y el afectado puede
demandar la reparación de perjuicios por vía de reparación directa.

Varios escenarios:

1. Si un AA particular se revoca por otro AA, se genera responsabilidad directa por daño especial.
2. Si por la reposición o apelación del acto produce perjuicios durante su vida, se demandará por reparación
directa.

Ley en sentido material : No era común hablar de responsabilidad del legislador.

Sentencia IJ-001/98: Camioneta de la embajada atropella a un señor y su familia demanda por reparación
directa la violación del acceso a la justicia porque no podían demandar por la inmunidad diplomática
comprendida en la ley que incorpora la convención de viena.

→Ley como fuente de daño

→Título de imputación: daño especial.

CRÍTICAS:

1. El daño seria más a la oportunidad de acceder a la reparación via judicial.

2. Se declara la responsabilidad de las 3 ramas del poder y debió ser el Estado como todo.
3. Se ordena indemnizar como si el daño fuera la muerte.

Constitucionalidad de la ley:
a. Constitucional: habrá daño especial.
b. Inconstitucional: su efecto es hacia el futuro de la declaratoria, solo desde ahí puede causar daños.

Si el daño es anterior (hay 3 teorías):

1. La ley es legal, la parte debe soportarlo.

2. Si se modula el efecto de inconstitucionalidad y si se declara que surten antes de la declaratoria de la
inconstitucional o la modulación → habrá responsabilidad
3. Su declaratoria de inconstitucionalidad que el particular no tuvo que soportar los efectos durante la vigencia
de la ley→ es antijurídico, por eso habría responsabilidad.

*Vicios de forma: hay falla.