Módulo 1: La familia Romano - Germánica

IN TR ODUCCIÓN AL MÓDULO

Introducción

UN IDAD 1: FAMILIAS Y SISTEMAS JUR ÍDICOS

Introducción a la unidad

1.1 ¿Qué es una familia jurídica?

1.2 Familia Romano-Germánica

1.3 Familia anglosajona o del Common Law

1.4 Otros sistemas jurídicos contemporáneos

Cierre de la unidad

UN IDAD 2: LA FAMILIA R OMAN O GER MÁN ICA

Introducción a la unidad
 2.1 Aspectos introductorios

2.2 El orden eclesiástico y el derecho canónico

2.3 La enseñanza del derecho

Cierre de la unidad

UN IDAD 3: LA TR ADICIÓN JUR ÍDICA DE OCCIDEN TE Y SU EXPAN SIÓN

Introducción a la unidad

3.1 Tradición jurídica de occidente

3.2 La expansión de las familias occidentales

Cierre de la unidad

CIER R E DEL MÓDULO

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Tema 1 de 17

Introducción
 Sistemas Juridicos Contemporaneos_M1
EaD Kennedy

07:06

La Familia Romano Germánica

La influencia del Derecho Romano en el Derecho actual

 En el presente módulo veremos los aspectos introductorios a las
familias y sistemas jurídicos. Luego nos adentraremos en analizar la
familia Romano-Germánica en particular, para culminar estudiando la
tradición Jurídica de Occidente y su posterior expansión.

Objetivos del módulo

1 Diferenciar el alcance conceptual de familia y sistema jurídico.

Comprender en dimensión histórica la evolución de las instituciones jurídicas perteneciente a

2
la familia Romano Germánica desde la antigüedad hasta la era contemporánea.

Contenidos del módulo

Unidad 1- Familias y sistemas jurídicos

1.1 ¿Qué es una familia jurídica?

1.2 Familia Romano-Germánica.
1.3 Familia anglosajona o del Common Law
1.4 Otros sistemas jurídicos contemporáneos

Unidad 2- La familia Romano Germánica

2.1 Aspectos introductorios

2.2 El orden eclesiástico y el derecho canónico
2.3 La enseñanza del derecho
Unidad 3- La tradición Jurídica de Occidente y su expansión

3.1 Tradición jurídica de occidente

3.2 La expansión de las familias occidentales
Tema 2 de 17

Introducción a la unidad

La Familia Romano Germánica

En el presente módulo trabajaremos los aspectos introductorios a las familias y sistemas

jurídicos. Analizaremos en profundidad la familia Romano Germánica desde sus inicios hasta la
era contemporánea.

Posteriormente, trabajaremos la tradición jurídica de Occidente y la expansión de la familia

Romano Germánica en los distintos sistemas.
 Objetivos de la unidad

1 Comprender los conceptos de familia jurídica y sistema jurídico.

Conocer las familias Romano-Germánica y anglosajona, entre otras.

2

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Te invitamos a recorrer el contenido de la unidad.

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Tema 3 de 17

1.1 ¿Qué es una familia jurídica?

En la presente unidad nos introduciremos a los conceptos de familia y sistema jurídico y

recorreremos someramente las principales familias.
 CONCEPTOS CLAVE: Familia – Sistema – Sistema híbrido o Mixto –
Common Law - Romano Germánico – Romano Canónico - Civil Law –
Neoromanismo – Derecho Islámico – Familia Religiosa - Familia
Socialista -

Sistemas jurídicos contemporáneos

¿Es factible separar todos los sistemas jurídicos

existentes por intermedio de unas pocas características
generales? ¿Qué nos permite rápidamente reconocer la
familia de pertenencia? ¿Qué tienen en común los
sistemas jurídicos de Argentina y Japón?

Todos estos interrogantes serán respondidos a lo largo de

esta asignatura.

¿Qué es una familia jurídica?

La reunión de los diversos sistemas jurídicos mundiales en derredor de agrupamientos

denominados familias jurídicas nos permite detallar en un rápido pantallazo los diversos
ordenamientos jurídicos existentes a partir de las características comunes compartidas. En otras
palabras, la ubicación dentro una u otra familia nos permite contar con un gran panorama del

sistema más allá de las particularidades y peculiaridades que cada uno de ellos exhibe.
 Las grandes familias jurídicas nutren a los diversos sistemas jurídicos (sistema argentino,
chileno, ruso, iraní o japonés). Los sistemas que pertenecen a la misma familia comparten
idéntica tradición jurídica y con ello se asemejan en antecedentes, características e instituciones
jurídicas similares. En otras palabras, la Familia jurídica es el género y los diversos sistemas
jurídicos de cada uno de los Estados refieren a la especie.

En definitiva, casi los doscientos sistemas jurídicos en el

mundo responden a un tronco común a partir de una muy
pocas familias. Los sistemas responden a ciertas
peculiaridades que se vinculan con la historia, lengua, tradición,
colonización, conquistas y demás influencias propias de cada
Estado en particular.
Tema 4 de 17

1.2 Familia Romano-Germánica

Familia Romano-Germánica o también continental europea,

Neo-Romanista, del Civil Law, del Derecho legislativo o
Romano Cristiana.

El Derecho Romano y la tradición germánica reunidos, más los aportes del derecho canónico, ha
definido el desarrollo del derecho alrededor del mundo. Esta familia reúne a los estados con base
sólida en el Derecho Romano. A grandes rasgos, podemos decir que caracteriza a esta familia la
herencia o legado romano, la influencia germánica, en especial a partir del siglo VI DC, y el papel
destacado de la ley y la codificación del derecho a partir del siglo XIX.

A esta familia también se la conoce como familia del derecho legislado, dado que su principal
soporte es la ley escrita, (leyes generales y especiales, códigos, constituciones) Se trata también
de la familia occidental más antigua, la que por su erudición ha llegado en su expansión a casi la
totalidad de América Latina, África y a numerosos Estados del oriente.

La familia Romano Germánica no está sostenida en el Derecho Romano clásico, sino en todos los
enfoques y estudios elaborados a partir de los trabajos en las universidades durante la edad
media. Su denominación nos informa sobre una gran plataforma de Derecho Romano, sumándole,
en menor medida, algo de Derecho Germánico, como aquellos pueblos en distintas oleadas
migratorias se introducen dentro de los límites de Imperio Romano. A grandes rasgos, caracteriza

al Derecho Germánico, lo consuetudinario que regulaba su convivencia social y organización

política. Finalmente, no debemos dejar de mencionar la influencia de Derecho Canónico.

Fue crucial durante el siglo XI el redescubrimiento de la Compilación que ordenara el emperador

Justiniano durante el siglo VI, puntualmente una de las secciones más eruditas del mismo, nos
referimos con ello al Digesto o Pandectas. La tarea del Emperador Justiniano trascendió hasta la
actualidad, tal como se puede verificar en los numerosísimos sistemas jurídicos afiliados a la
familia romano germánico. En definitiva, esta familia ha evolucionado grandemente a partir del
redescubrimiento del Corpus Iuris justinianeo, el estudio en las universidades hasta llegar a los

grandes códigos nacionales. En otros términos, la segunda vida del Derecho Romano fue el
Derecho vigente en casi en toda Europa continental hasta finales del siglo XVII y en Alemania
hasta el 1900 con la sanción del Código Civil.
Recordemos que la obra del emperador Bizantino Justiniano consistió en la recopilación de lo que en su
tiempo sus artífices recogieron y seleccionaron como lo más importante del Derecho Romano. Asimismo,

también debemos tener presente que aquellos encargados de la compilación en tiempos de Justiniano
realizaron ciertas modificaciones y enmiendas, en especial en el Digesto o Pandectas como parte integrante

de Corpus Iuris Civilis. Así mismo, debemos aclarar que los principales autores clasifican esta obra dentro
del denominado Derecho Romano Bizantino o Justinianeo, que se corresponde con la primera vida del
Derecho Romano (Siglo V AC – Siglo VI DC).

Se puede detectar más o menos fácilmente a los países de familia, ya que en general se trata de
aquellos que fueron conquistados o colonizados por franceses, holandeses, alemanes,
españoles o portugueses. El estudio de esta familia es de medular importancia por tratarse de la

familia más difundida. Merece resaltarse que a esta familia pertenece el sistema jurídico
argentino.
Actualmente, se destaca en ella la intención permanente de
proponer fórmulas jurídicas con alcance general. La familia jurídica
romano-germánica se caracteriza por su derecho legislado y
codificado de manera sistemática en los distintos códigos, en
particular seguidos de la jurisprudencia, costumbre, doctrina y los
principios generales del derecho.

Familia Romano Germánica y el rol de las Universidades

Las universidades pasaron a jugar un papel determinante en el redescubrimiento del Corpus Iuris
también denominado la segunda vida del Derecho Romano, a diferencia del Derecho Romano
Clásico. Distingue a esta familia como un claro producto de las universidades occidentales para

luego ampliarse como efecto de los procesos de colonización y conquista realizados por las
potencias europeas.

Durante el siglo XI, la Universidad de Bolonia se convirtió en un centro del estudio del Derecho
Romano en un mundo muy distinto al del esplendor de Roma. En esta Europa medieval se
entrecruzaban el Derecho Germánico, las costumbres feudales y los estudios teológicos. Fue
justamente en Bolonia en donde se hizo fuerte un nuevo y refrescante enfoque sobre los estudios
jurídicos sistematizados sobre el Derecho Romano. Este nuevo enfoque racional sobre el Derecho
dio lugar a profundos análisis mediante la glosa y el comentario.

Breve evolución de la familia Romano Germánica

Derecho Romano

Siglo VIII AC - siglo VI DC (754 AC. al 565 DC).

Pervivencia de la ley romana germánica medieval

Leyes romano bárbaras.

Siglo XI

Redescubrimiento del Corpus Iuris y nacimiento de la ciencia jurídica en Bolonia junto con los estudios de
Derecho Canónico y sistematización de las leyes de la Iglesia.
Siglo XII en adelante

Segunda vida del Derecho Romano – Influjo del ius commune, en orden a su aplicación común de mayor
o menor forma en gran parte del territorio europeo y su recepción en Europa hasta 1899 en Alemania.

Escuela de los glosadores y posglosadores

Escuela de los glosadores y posglosadores hasta el siglo XIII.

Universidades continentales

Gran difusión y enseñanza del derecho culto en las universidades continentales.

Siglos XVII y XVIII

Escuela de Derecho Natural.

Siglo XVIII

La ley como fuente prioritaria en el derecho legislado.

Códigos

Auge de los Códigos a partir del napoleónico francés de 1804.

Siglo XIX

Auge del nacionalismo y extinción del ius comune.

 Derecho entendido como ley

Formalismo y la exegesis.

Siglo XX

Surgimiento en occidente del movimiento de los DDHH.

Un derecho sin espacios: Derecho Romano

Para profundizar aún más: Fernández Barreiro, A. (2004). Un derecho sin espacios. Anuario da Facultad de
Dereito da Universida de da Coruña, 8, pp. 311-330. Recuperado de https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?
codigo=975299

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Los sistemas derivados del Romano Germánico se encuentran en

aquellos Estados influenciados por su herencia Romana –
Germánica y Canónica, con preeminencia al derecho escrito,
preferentemente codificado.
Tema 5 de 17

1.3 Familia anglosajona o del Common Law

El derecho inglés tiene orígenes en el Derecho Romano, antes de transformarse en una tradición

auténticamente inglesa que se expandió primeramente hacia el Reino Unido, (menos Escocia), y
luego se expandió a gran parte de los dominios británicos en numerosos sistemas. En
contraposición al Romano Germánico, la jurisprudencia tiene un rol primordial sobre el resto de las
fuentes.
A grandes rasgos, concluida la dominación romana y el encuentro de los normandos con la
población anglosajona, se hace un giro fundamental para unificar el Derecho por intermedio de las
decisiones de los tribunales reales surgidos a posteriori del 1066. En principio, se trata de una

Familia que ante todo pretende solucionar las controversias. También, a rasgos generales,
podemos decir que es coincidente con casi la totalidad de los estados de habla inglesa.

En definitiva, la familia jurídica del Common Law guarda íntima relación con el encuentro entre los
normandos en contacto con la población anglosajona y demás poblaciones de celtas, formando
un derecho unificado por intermedio de los decisorios y la actividad de los jueces.

Sin lugar a dudas, durante el siglo XIII el derecho Inglés se independiza definitivamente de sus
antecedentes romanos para focalizar su interés y actividad de manera prioritaria hacia los
tribunales reales, aunque el Derecho Romano se seguía enseñando en sus universidades. El éxito
de la invasión y conquista normanda consiste en imponer un sistema judicial de orden
centralizado que tiene como nota distintiva el respeto a la práctica de las costumbres locales.

Resumidamente, las islas británicas, pobladas originalmente por tribus celtas, formaron parte de
Roma durante cuatro siglos, posteriormente las invasiones bárbaras mayoritariamente de Anglos

y Sajones trajo consigo su Derecho para mutar definitivamente en el 1066 con la invasión
Normanda, consolidando en Common Law de manera definitiva e irreversible a partir de 1485 con
la dinastía Tudor. Para unificar a los distintos y diversos pueblos que históricamente habitaban
las islas, los normandos modelan un régimen judicial peculiar que se basa en la escucha,
observación y respeto de las distintas costumbres locales a través de diversos jueces enviados
por la Corona. Con el paso de tiempo, estas costumbres paulatina y parsimoniosamente fueron
unificadas en el Derecho Común de Inglaterra, de allí su denominación “Common Law”.

En definitiva, la familia jurídica del Common Law guarda

íntima relación con el encuentro entre los normandos en
contacto con la población anglosajona y demás
poblaciones de celtas, formando un derecho unificado por
intermedio de los decisorios y la actividad de los jueces.
Finalmente, los distintos sistemas derivados de la familia Common
Law reposan grandemente sobre los modelos y organización
jurídica propia del Common Law británico, que otorga un lugar
destacado y fundamental a la jurisprudencia por sobre la ley como
manera habitual de expresión y comprensión del Derecho.

El Common Law
Para profundizar aún más el tema, los invito a leer este texto:

EL COMMON LAW.pdf
149.8 KB

Cueto Rua, J.C. (1988). El Common Law. Revista Notarial, 2, 56. Recuperado de

http://escribanos.org.ar/rnotarial/wp-content/uploads/2015/07/RNCba-56-1988-02-Doctrina.pdf
Tema 6 de 17

1.4 Otros sistemas jurídicos contemporáneos

Familia socialista

Surgida de la revolución rusa en 1917, esta familia se amplió enormemente, hasta llegar en la
década de los 70 a su era dorada, coincidente con el ciclo alcista de la Unión Soviética como gran
potencia mundial. Los Estados que quedaron bajo su órbita o tutela mutaron hacia forzosamente
hacia la familia socialista, para volver, en su gran mayoría nuevamente, a la familia Romano
Germánica con la caída del régimen soviético, a fines del siglo XX.

Durante su cortísimo periodo de auge se extendió a Europa Central y del Este, gran parte de Asia,

África y Cuba.

En esta familia el Derecho de propiedad individual ha quedado superado por la propiedad

colectiva, estatal, socialista y por último la propiedad privada. Los particulares, solo pueden
conservar o acumular tan solo en algunos pocos bienes necesarios para la vida diaria, el confort y

la cultura. (Ej. El ajuar de la casa, un automóvil por familia o algunos pocos ahorros).

En general, durante su corta vida la familia se asentó principalmente en sociedades políticas que
habían tomado contacto con la familia Romano Germánica. Desde lo económico, su perspectiva
respondía a un enfoque por fuera del individualista, ensalzando el colectivismo a partir de
propiedad estatal y colectiva de los medios de producción.
Su modelo de redistribución de la riqueza igualitario (comunismo) pretendió aumentar el bienestar general,

suprimiendo el concepto tradicional de propiedad privada, dado que, en su tradicional concepción en la

tradición jurídica de occidente, a juicio de sus principales teóricos, (Marx, Engels, Lenin) posibilitó la
opresión a la clase proletaria para favorecer a las elites dominantes del capitalismo dueñas de los medios

de producción.

Según sus enfoques, el surgimiento de los estados socialistas implicaba de por sí la existencia
de una sociedad más igualitaria, dado que el interés de una clase era reemplazo por el de toda la
colectividad.

El desarrollo y la fisonomía del Derecho socialista

Para profundizar aún más: Escobar Córdoba, F. (2008). El desarrollo y la fisonomía del Derecho socialista.
Criterio jurídico, 8, Nº. 1, pp. 157-194. Recuperado de https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?
codigo=2676835

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Actualmente, esta familia se encuentra prácticamente

desaparecida. Su rasgo característico y principal consiste en hacer
desaparecer toda la cultura burguesa para evitar la denominada
lucha de clases y la explotación del hombre por el hombre. Para
ello es necesario socializar los medios de producción.

Familia Musulmana
 Es una de las principales familias religiosas con base en el islam conforme a las tradiciones
surgidas de las revelaciones manifestadas a Mahoma. Esta familia dio lugar al derecho Islámico
o musulmán.

Se estima que un quinto de la población mundial profesa el Islam. Su nacimiento se remonta al siglo VII DC,

más precisamente a entre los años 610 y 632 DC, momento en el cual el arcángel Gabriel comunicó al
profeta Mahoma las revelaciones divinas de Alá que, posteriormente, fueron recopiladas en su testo

sagrado (Corán) complementada por la Sunna como sus principales fuentes.

El derecho islámico funciona de manera absolutamente autónoma de resto de las familias.

Contiene una estructura propia claramente diferenciada de la tradición jurídica occidental, dado
que sus normas emanan de la divinidad. Desconoce la clásica división romana entre Derecho
Público y Derecho Privado.
 La religión es el fundamento de los Estados islámicos en una estrecha unión entre política,
religión y derecho, este último, es a la vez dogma religioso y ley.

Para los musulmanes, la ley coránica viene a darle completitud a las revelaciones anteriores por

la judeo cristiandad, quienes la han tergiversado. Las escrituras previas del islam pertenecen a
los hebreos y a los evangelios cristianos, siendo Moisés y Jesús profetas del islam.

La influencia del islam en las instituciones jurídicas del derecho

privado en los países de tradición musulmana

Para profundizar el tema, los invito a leer el siguiente artículo:

La influencia del islam en las instituciones.pdf

587.4 KB

Pinzón Contreras, J. (2012). La influencia del islam en las instituciones jurídicas del derecho privado en los

países de tradición musulmana. En Revista de Derecho Privado, 48, julio-diciembre, pp. 1-27. Universidad de

Los Andes, Bogotá, Colombia.

El Corán y la Sunna son los pilares estructurales del Derecho. El

Corán es para la palabra divina revelada a Mahoma por el ángel
Gabriel. En definitiva, el islam es a la vez concepción de la vida,
regla de derecho, precepto moral y régimen político sostenido por
la fe en el Dios Alá (Al-lāh).
Familia nórdica o escandinava

Si bien no existe consenso en la doctrina para su tratamiento como familia, con anclaje dentro de
los países nórdicos europeos (Dinamarca, Finlandia, Islandia, Noruega y Suecia) existe una gran
base de Derecho Germánico complementado con características locales propias. En principio,
podemos afirmar que estos Estados han recibido poca influencia de los grandes códigos
europeos (francés y alemán), sin embargo, se la puede emparentar por mayor aproximación con

la familia Romano – Germánica.

El realismo jurídico escandinavo en la escuela de Upsala (Alf Ross y

Olivecroma)

Los escandinavos emprendieron la tarea de levantar una Teoría General del Derecho a partir de
los hechos. Para ello observan las relaciones de tipo psicológicas de los individuos ante las
normas jurídicas. Así, Alf Ross sostiene que las normas jurídicas son directivas que intentan
provocar determinado proceder o comportamiento en la inteligencia, que las leyes no se crean
para comunicar verdades, sino para direccionar el comportamiento de los hombres. En otros
términos, para Ross las normas son obedecidas en tanto que son sentidas o vividas, o sea, las
normas son experimentadas o sentidas por las personas. En definitiva, para los escandinavos,

cuando se habla de normas, en realidad se están haciendo aserciones orientadas a obtener una
conducta determinada.

En síntesis, las normas no son más que estímulos o

también agentes de tipo externos que provocan como
efecto una respuesta por parte de los sujetos. Siguiendo
estos razonamientos propios de la psicología jurídica no
existe un deber subjetivo como así tampoco un derecho
 objetivo. Puesto en otras palabras, dado que no existen el
derecho objetivo, entonces no hay preceptos jurídicos.

Para los escandinavos el Derecho positivo se resume tan solo en el derecho vigente, válido y
aceptado. Las explicaciones del hecho en la conciencia de los operadores jurídicos y particulares,
enmarcado dentro de la conciencia psicológica, forma parte de los principales intereses de los

juristas escandinavos. En este sentido, pierden todo interés los razonamientos y explicaciones
jurídicas de corte occidental clásico y cualquier otra próxima a la inteligencia de las obligaciones
vinculadas con la moral.

Sistemas jurídicos híbridos o mixtos

Se trata de los Sistemas Jurídicos determinados por dos o más familias, tales como Israel, Japón
y Turquía, Sudáfrica, entre otros. El sistema mixto en general combina o complementa institutos
de Romano Germánico con el Common Law o alguna de las dos familias jurídicas de occidente
con tradiciones religiosas.

Por su propia mixtura, en principio merecen un tratamiento y

estudio por separado, ya que por sus rasgos resultan difíciles de
ubicar plenamente dentro de una familia jurídica determinada. Las
presencias de distintas tradiciones jurídicas se amalgaman de
distinta forma en cada uno de los sistemas en particular. En
definitiva, dentro de estos Estados se presentan acumulaciones o
interacciones o yuxtaposiciones de diversas familias como
consecuencia del imperialismo europeo a través de la dominación,
conquista o colonización.

Sistemas jurídicos del mundo

A continuación, te invitamos a revisar el siguiente recurso referente a los sistemas jurídicos de

todo el mundo.

Notarius_2009_01_02_hertel_es.pdf
102.3 KB

Hertel, Sistemas jurídicos del mundo, Notarius International 1-2/2009 en la Revista de la U.I.N.L. Publicado en

la página oficial de NOTARIUS.

Tema 7 de 17

Cierre de la unidad

La Familia Romano Germánica

Bibliografía

de lectura obligatoria
–

David, R. y Jauffret, D.-Spinosi, C. (2010). Los grandes Sistemas Jurídicos contemporáneos. México:
UNAM.
González Martín, N. (2010). Sistemas Jurídicos contemporáneos. México: Nostra ediciones.
Tema 8 de 17

Introducción a la unidad

¿De qué hablamos cuando hacemos mención a la segunda

vida del Derecho Romano?

En la presente unidad nos introduciremos en tiempo histórico a la evolución de la familia Romano

Germánica.

CONCEPTOS CLAVE: Corpus Iuris – Justiniano – Derecho Canónico –

Escuela de Derecho Natural – Glosadores – Posglosadores – Código
 napoleónico – Código Alemán – Racionalismo cartesiano – Empirismo
inglés.

Objetivos de la unidad

1 Comprender el recorrido histórico la evolución de la familia, desde el redescubrimiento del

Corpus Iuris hasta la actualidad.

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Te invitamos a recorrer el contenido de la unidad.

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Tema 9 de 17

2.1 Aspectos introductorios

La familia Romano Germánica – Aspectos introductorios

La familia romano-germánica se encuentra vinculada con el Derecho Romano clásico y en los

fines de la antigüedad y el inicio de la edad media con los aportes germánicos. Sin embargo,
fueron los estudios dentro del Romano Germánico posterior, los que uniformaron a la diversidad
cultural de los pueblos de Europa.

Siguiendo a Ricardo Ginés García, el Derecho Romano es el principal antecedente histórico

jurídico común a los pueblos de Europa continental y para las naciones latinoamericanas
colonizadas por los europeos. Por su erudición ha llegado incluso a lugares tan disímiles de
 occidente como China y Japón, El Derecho Romano se alza como un poderoso elemento cultural
imprescindible y punto de partida de la Familia Romano Germánica.

Los actuales sistemas en todo el mundo que corresponden a la comunidad cultural de la familia romano-

germánica son tributarios del aquel estudio evolutivo en la ciencia jurídica, edificados grandemente sobre el
enorme edificio que dejó el Derecho Romano. Sintéticamente, el Derecho Romano y la tradición germánica,

sin dejar de mencionar los aportes del Derecho Canónico, todo reunido y caracterizado esencialmente por el

legado de Roma, se constituyó firmemente como una familia de las dos familias más importantes del
mundo.

A grandes rasgos, los sistemas de origen y tradición romano germánica colocan al Derecho

escrito (Leyes, Códigos, etc.) como fuente principal y en un nivel subordinado a ella, la
jurisprudencia. En otras palabras, la familia jurídica romano-germánica se destaca por su derecho
legislado y codificado de manera sistemática, seguidos de la jurisprudencia, costumbre, doctrina
y los principios generales del derecho. Contemporáneamente, se resalta en ella la vocación
continua de proponer fórmulas jurídicas con alcance general.

Se puede ubicar sencillamente a los países de familia en Europa continental y también de

aquellos que fueron conquistados o colonizados por franceses, holandeses, alemanes,

españoles o portugueses.

Recordemos nuevamente que la familia Romano Germánica no consiste en el Derecho Romano

clásico, sino en todos los enfoques y estudios elaborados en las universidades durante la edad

media. Su contacto, la cultura no romanizada nos informa sobre una gran plataforma de Derecho
Romano, adicionándole, en menor proporción, al Derecho Germánico y Canónico.

En cuanto al Derecho Germánico, denominamos así al que portaban diversos pueblos y tribus que
en distintos momentos se introducen dentro de los límites de Imperio Romano. A grandes rasgos,

distingue al Derecho Germánico lo consuetudinario que regulaba su convivencia social, la

solidaridad y organización política. Sin embargo, y a pesar de carecer de caracteres homogéneos,
el Derecho Germánico contiene una importante preeminencia de la costumbre con numerosos
aportes producto de la elaboración intelectual.

Caracteres del Derecho Germánico

Se transmite de generación en generación (hábitos, costumbres, cultura).

Escaso desarrollo científico-técnico.

Abundancia de manifestaciones sensibles (táctiles, visibles, audibles).

Destaca valores bélicos.

De carácter tribal estaba escasamente vinculado con lo territorial.

 El rol del Emperador Justiniano

Su extraordinaria tarea de compilación en el Siglo VI, intentando recuperar y ordenar siglos de Derecho

Romano, fue la gran obra que estudiaron por siglos numerosos escuelas occidentales. El Siglo XI fue testigo

del paulatino redescubrimiento de la compilación.

La génesis de la familia Romano Germánica
 La familia romano-germánica cobró fuerza en Europa continental a partir del siglo XII con el
resurgimiento del interés en los estudios de derecho romano en las universidades. El rol de las
mismas ha sido determinante, comenzando con la universidad de Bolonia como la casa de altos

estudios más antigua de todo el mundo occidental que dio inicio a los estudios del denominado
derecho culto en Europa.

Si bien el estudio jurídico en las universidades también encontraba ligazón con la teología y
religión cristiana, paralelo al interés y resurgimiento de los estudios jurídicos se comienzan

paulatinamente a dejar de lado la entelequia de recrear en la tierra la ciudad de Dios por

intermedio de la revolución papal del siglo XI, que dio inicio en Occidente a la separación entre
orden temporal de espiritual o también sociedad laica de comunidad de fieles.

En aquella época, ante la presencia de un derecho consuetudinario local vulgar y fragmentado y

ligado a lo bárbaro en las distintas regiones, los estudios en las universidades se recostaron
sobre el análisis y la investigación del Derecho Romano.

Evolución de la Familia Jurídica Romano-Canónica

Para profundizar aún más:

Morineau, M. Bases históricas de la Familia Jurídica Romano-Canónica, México, 2015.
http://bibliohistorico.juridicas.unam.mx/libros/4/1855/6.pdf

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La ruptura de la Iglesia

En occidente, durante el siglo XI, más precisamente en el

año 1054, se produce la emancipación de todo dominio
imperial, real o feudal. El jefe de la iglesia de Roma, Gregorio
 VII, con su reforma, fue el causante de tal tajante
separación que marcó definitivamente a la Iglesia con un
nuevo rol de autoridad por fuera de cualquier poder
temporal.

Los estudios de Derecho Romano y las acusaciones de paganismo

Durante el siglo XI y XII los estudios de Derecho Romano debieron resistir la embestida de
aquellos sectores críticos que afirmaban que el Derecho Romano se correspondía con el
paganismo, dado que su gran florecimiento correspondió con momentos históricos anteriores al
nacimiento de Cristo. En el siglo XIII, el monumental filósofo y teólogo católico y Doctor de la
Iglesia Santo Tomás de Aquino, con sus estudios sobre la obra de Aristóteles, terminó auxiliando

a los estudios de D Romano, los que pasaron a ser compatibles y consistentes con la religión
católica, tal como los estudios de Santo Tomás y Aristóteles también lo eran en acuerdo con el
arquetipo divino. De aquí en adelante, Derecho Romano y Romano Canónico formaron parte de la
enseñanza del Derecho en las universidades.

De aquí en adelante comienza una paulatina secularización

del conocimiento, un alejamiento de los estamentos
clericales y renovación en los modelos de enseñanza en
toda Europa.
Tema 10 de 17

2.2 El orden eclesiástico y el derecho canónico

La Iglesia católica desde tiempos anteriores al siglo XI ya tenía un importante orden jurídico que la
regulaba por intermedio de sínodos y concilios eclesiásticos. Sin embargo, también en el Siglo XI
comenzó la sistematización de las leyes de la Iglesia (cánones, decretales, etc.) impulsada por la
revolución papal de Gregorio VII, con la finalidad de sostener una clara y manifiesta supremacía
de la Iglesia con respecto a cualquier orden de tipo secular.

El Derecho Canónico contiene las obras del Derecho de la Iglesia católica, para poder
diferenciarlo o distinguirlo del Derecho Romano. En otros términos, se trata simplemente de la
normatividad realizada para ser cumplimentada dentro la misma iglesia. Este Derecho, que por su
denominación obedece a la existencia de cánones (reglas y modelos) venía a regular la conducta

de todos aquellos católicos que se habían bautizado, como también la Iglesia con los distintos
órdenes seculares.

Dentro del Derecho Canónico se encontraban todas aquellas relaciones jurídicas que orbitaban
bajo jurisdicción de la Iglesia en la cristiandad europea. En términos evolutivos, se entiende al

Derecho Canónico como todas aquellas regulaciones de la Iglesia Católica de Roma. Sin
embargo, la segunda vida del Derecho Romano y el Derecho Canónico, comparten caminos en
paralelo, dado que el denominado Derecho Común fue un gran unificador del Derecho de la Europa
cristiana continental, en especial con el Sacro Imperio Roma Germánico.

El orden temporal o secular

Las formas políticas carecientes de funciones eclesiásticas se la denominó orden temporal u
orden secular, como así también al Derecho emanado junto con estas. Estos órdenes o entes de
tipo no eclesiásticas contaban con su respectivo ordenamiento jurídico que se correspondió con
 las distintas entidades de tipo secular, (imperial, real, feudal, señorial, mercantil, etc.). Sin
embargo, se debe tener presente que dentro de estos órdenes seculares existían ciertas
vinculaciones con el Derecho Canónico, dado que muchos de los funcionarios de la época eran

clérigos que influían en la creación del Derecho secular. Este tipo de Derecho nunca alcanzó el
refinamiento ni la erudición suficiente que ameritara su enseñanza en las universidades.

La revolución papal y el florecimiento de los órdenes seculares o temporales culminarían

finalmente en la idea de estado y más precisamente estado secular, como producto de una

confrontación histórica entre el poder eclesiástico y los distintos órdenes seculares que a la
postre definiría el Estado de derecho. O sea, dio lugar a los gobiernos eclesiásticos y seculares
con sus propios sistemas legales, coexistiendo con cierta armonía.

El Derecho natural de matriz católica

La denominación orden espiritual se utilizó para denominar al Derecho de la Iglesia, lo que

claramente definía un ámbito por fuera de lo temporal. Este Derecho canónico fue claramente
tributario del Derecho natural, con claras vinculaciones a la razón y conciencia del hombre en

torno a la revelación divina. Es destacable la labor de los teólogos y filósofos católicos que
construyeron e intentaron explicar su concepto de Derecho sobre la existencia de un orden natural
que se monta en un deber ser resguardado por las leyes humanas.

El corpus iuris canonici: su importancia e influencia en la tradición

jurídica occidental

Para profundizar aún más:

Pampillo Baliño, J. (2015). El corpus iuris canonici: su importancia e influencia en la tradición jurídica
occidental. InternationalStudies on Law and Education, CEMOrOc-Feusp / IJI-Univ. do Porto, pp. 65-72.
Recuperado de http://www.hottopos.com/isle19/65-72Pampillo.pdf
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Época del Derecho consuetudinario

Entre la caída del Imperio Romano de Occidente y siglo XIII prevaleció el derecho consuetudinario.
Las oleadas migratorias de pueblos germánicos quitaron casi en su totalidad el registro de Roma
desde fines del siglo V en adelante. En aquella Europa, convivían pueblos que habían tenido
contacto con Roma y otros extraños a ella, los que a la postre se mezclaron dentro del orden
feudal. A partir del siglo VI el Derecho Romano, en su esplendor, tan solo subsistía en la

compilación de Justiniano, mientras se construían diversas leyes bárbaras, sumamente

simplificadas y de carácter eminentemente vulgar e irracional para pueblos germánicos, tales
como los juicios de Dios, las disputas solucionadas conforme a modelos basados en jefaturas
patriarcales o las ordalías.

“Durante el siglo XII y XIII el Romano Germánico nació como consecuencia de una
verdadera comunidad cultural en la Europa occidental continental. Estos nuevos centros
de difusión de la cultura y enseñanza del Derecho en Occidente son precisamente las
universidades, comenzando por Bolonia, siguiendo por Sorbona, Upsala, Oxford y
Cambridge. Son precisamente estas universidades las que primero en Italia y luego en el
resto de Europa construyen esta unión más allá de los límites nacionales posteriores.”

- Rene David y Camille Jauffret –Spinosi - "Los grandes Sistemas Jurídicos contemporáneos"
Tema 11 de 17

2.3 La enseñanza del derecho

La enseñanza del derecho

 Ante la inexistencia todavía de derechos nacionales ni positivos altamente sistematizados, el
profesor enseñaba derecho romano, justamente para colocarse en un nivel superior a las
costumbres locales vulgares y poco eruditas. Es por ello que las primeras universidades europeas

fundamentarían su enseñanza por fuera del derecho consuetudinario, atento, que sobre la
autoridad del Derecho Romano reposaba gran reputación y despertaba la fascinación de los
estudiosos, trascendiendo ampliamente todo orden local.

La cultura eclesiástica en el origen del Derecho Romano medieval

Para profundizar aún más:

Real Rodríguez, F. (2015). La cultura eclesiástica en el origen del Derecho Romano medieval. Estudios
Medievales Hispánicos,4 (2015), pp. 85-110. Recuperado de
https://repositorio.uam.es/bitstream/handle/10486/668789/EMH_4_4.pdf?sequence=1&isAllowed=y

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En los inicios de las universidades lo que se analizaba eran las

compilaciones de Justiniano y acorde con los tiempos también el
Derecho Canónico hasta el surgimiento de los primeros estudios de
Derechos Nacionales en las primeras décadas del siglo XVII y ya
definitiva y claramente nacional en los dos siglos siguientes con
las distintas codificaciones.

Los glosadores, posglosadores o comentaristas y la

Escuela del Derecho Natural en los Siglos XII, XIII y XIV
Los estudios de los glosadores dieron inicio a finales del Siglo XI. Los estudios en la península
itálica. Fueron iniciados por Irnerio glosando al Corpus Iuris y culminaron con la glosa grande o
Magna de Acursio.

La técnica de los glosadores consistía en anotaciones al margen o interlineadas de los textos que
simplificaban, referenciaban, aclaraban o explicaban el sentido del Corpus Iuris.

Durante el siglo XIII, la obra de los glosadores en busca de remedios romanos había llegado a su
apogeo. En el siglo siguiente, los postglosadores desarrollaron las bases del derecho mercantil,
apartándose cada vez con mayor intensidad del derecho de Justiniano en la inteligencia de poder
leer con mayor agudeza las necesidades de las sociedades de la época. Durante este periodo
también (Siglos XII y XIII) cobraron gran importancia los conceptos referentes al derecho natural
con el soporte que brindaban los textos romanos, hasta llegar luego a la era de la razón como

categoría y a las pretensiones de cierta universalidad del derecho adaptado a cada modelo
nacional en la codificación.

Se destacan entre los posglosadores Bartolo de Sassoferrato y Baldo de Ubaldis. Estos

comentaristas realizaban numerosas interpretaciones buscando reglas e inferencias de manera

mucho más extensa y amplia que la de los glosadores.

El surgimiento de los Derechos Nacionales

Comenzando durante el siglo XV y con mayor ímpetu en los siglos XVI y XVII, las naciones y
posteriores estados pertenecientes a la familia Romano Germánica (Francia y la actual Alemania,

entre otros) construyeron su derecho a partir de la preeminencia de los principios del Derecho
Romano (romanización del derecho) y en menor medida el canónico (España). Paulatinamente,
también el surgimiento de la ciencia del derecho se funda con base en estudios sobre el Derecho
Romano en todas las universidades continentales. En otros términos, estos estudios

sistemáticos, rigurosos, eruditos y ahora científicos pasan a ser parte fundamental de la razón
jurídica pensada por los estados pertenecientes a la cristiandad. En los estados latinos, a la
postre, el Derecho Romano termino siendo el derecho de Francia, Portugal y España, en esta
última por la influencia de las siete partidas.

El Derecho natural racionalista (Siglos XVII – XVIII)

La secularización con base en un derecho natural racionalista sostenida en diversas hipótesis

que piensan al Derecho por fuera que Dios comienzan su camino, en especial a partir de Grocio
para culminar con el empirismo inglés y el pensamiento de base racionalista cartesiana. Durante

la modernidad, los distintos contractualismos vincularán claramente el derecho, el individuo y la

voluntad de realizar un contrato para garantizar la vida en sociedad. Alejada de la divinidad,
durante los siglos XVII y XVII florece esta nueva concepción y escuela del Derecho Natural
sostenida en la propia naturaleza racional del hombre y con ella sus derechos de carácter

universal.

La Escuela del Derecho natural racional nunca pretendió dejar de lado el Derecho Romano, sino
sencillamente verificar su adaptabilidad a los tiempos para aquellos casos en que sus soluciones
colisionaban con la razón lógica y la justicia. Esta corriente otorgará las bases suficientes para

erigir los estudios del Derecho Constitucional, el movimiento hacia el constitucionalismo y la

codificación.

La época del derecho legislado a través de los códigos

Este periodo se corresponde con el paulatino interés de lograr un derecho unificado (Costumbres,
estatutos, Derecho Real, glosas, etc.) que indicaban una enorme dispersión y diversa
estratificación normativa en el periodo del Derecho Consuetudinario. La búsqueda de un derecho
unificado que superará el ius commune europeo estaba presente en los ilustrados de la época, se
consolidará en distintas codificaciones ordenadoras, unificadoras y sistemáticas anteriores a la

obra cumbre en el Código napoleónica de 1804.

Iluminismo y racionalismo se conjugan para un nuevo Derecho que es producto deducido de la
razón por fuera de toda autoridad.

Durante este periodo se afianza el Derecho Público (penal, administrativo y constitucional). El

segundo momento en importancia junto al constitucionalismo en el siglo XIX es la consolidación

del movimiento de la codificación.

Dentro de las universidades, la labor de la Escuela del Derecho Natural llegaba a su plenitud en la
inteligencia de convertir sus saberes teóricos y académicos en textos eruditos, racionales,

sistemáticos de Derecho Positivo en uno o más códigos.

La superación de modelos añosos del derecho consuetudinario finalmente sería ampliamente

superado. Francia, con el denominado Código de Napoleón, fue el estado pionero en la materia,
luego llegaría Alemania.

A diferencia de cualquier codificación anterior, ahora estos códigos eran nacionales (Suizo,
alemán, español, etc.). De aquí en más, el Derecho se encuentra intrínsecamente ligado a las
entidades Estado/Nación, o sea, el estudio y los avances jurídicos se centran en los denominados
derechos nacionales.
Durante el siglo XIX y parte del XX, la codificación resultó en un avance del positivismo en torno a las

identidades nacionales, organizadas bajo el periodo de la construcción de los estados nacionales europeos.

De aquí en más, el estudio del derecho se afirma en los códigos, y en especial en el Código Civil, que pasa a

ser reconocido como derecho madre y herramienta básica para el aprendizaje y la comprensión del Derecho.

El movimiento codificador y el código como producto de la razón reafirma el valor de cientos de

años de estudio en las universidades europeas. La conveniencia, principal utilidad y
característica básica de los códigos radica en la idea de compilar o abarcar prácticamente lo

relativo a una rama específica del Derecho en un libro único de carácter normativo, en donde de
manera ordenada, rigurosa, orgánica y sistemática se establecen las disposiciones y los
principios relativos a la materia.
El Código de Napoleón de 1804 se corresponde con un intento exitoso de unificación del derecho privado en

Francia, en especial en todo lo relativo a las costumbres y los derechos locales, sumado al derecho
canónico. Este código luego de pocos años será modélico y señero para el resto en la Europa y

Latinoamérica como código romano-germánico. La razón cartesiana francesa se vio reflejada en las

distintas reglas de derecho, con imponente lógica jurídica dentro de un orden dogmático y la lógica jurídica.
 Si bien el código de Prusia de 1794 es de matriz iusnaturalista racional, es anterior al napoleónico,
carece, sin embargo, del brillo y novedad que le imprimió la burguesía liberal francesa,
despertando del despotismo ilustrado y tributario de los valores presentes en la revolución

francesa.

De aquí en más, los estudios referentes al Derecho se circunscriben grandemente al estudio de

los códigos nacionales como sinónimo del Derecho de cada Estado-Nación. Esta era de la razón
perfecta y la libertad se ve reflejada inmediatamente en los contratos y la herencia. Sin duda, de
todos los códigos, el francés será el del ascenso de la burguesía y el mejor representante de la
codificación en sí misma, pasando a ser en pocos años el nuevo derecho común de Europa.

Finalmente, debemos agregar que el código francés, también será aspiración de todo nuevo
modelo republicano basado en la ciudadanía como nuevo contrato democrático liberal en

occidente.

Grandes códigos de la era contemporánea de raíz

Romano Germánica

Código Civil Francés (napoleónico) de 1804, con enorme influencia en España, Italia, Portugal y
América Latina.

Código Civil Alemán de 1900 que sirvió como base y modelo para gran parte de la codificación
posterior a su aparición. Su influencia en otros códigos es ampliamente advertida y referida
por la mayoría de los tratadistas del derecho civil en todo el mundo.

Para profundizar aún más:

Casinos Mora, F. (2002). Nueve siglos de romanismo jurídico. Rivista di Diritto Romano, II, pp. 351-399.
Recuperado de https://www.ledonline.it/rivistadirittoromano/allegati/dirittoromano02casinosmora.pdf
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Las divisiones del Derecho en la Familia Romano

Germánica

En los Estados pertenecientes a la familia romano-germánica, existe una división básica,

fundamental y clara. Se trata del derecho público y el derecho privado. Sus orígenes están
presentes en la conflictiva que da cuenta la relación gobernante – gobernado / Administración –
administrado.

Cómo el Derecho Romano había trabajado enormemente el Derecho Civil, pero en menor medida
el Derecho Público, surgieron nuevas inquietudes en torno al respecto (Derecho Penal,
Constitucional. Administrativo e Internacional Público). En otros términos, los estudios nacidos

en las universidades europeas, con base en el derecho privado sobre los cimientos del Derecho
Romano, realizaron un cambio de enfoque, reforzando nuevos estudios y poderosos desarrollos
partiendo del Derecho privado hacia los conceptos de Derecho Público.

El Derecho Comercial en la Familia Romano Germánica

Los nuevos códigos derivados del francés comienzan a tener tintes locales y costumbres
nacionales, manteniendo, sin embargo, semejanzas evidentes entre sí, atento a su filiación
familiar en cuanto a los antecedentes consuetudinarios, romanos, germánicos y canónicos. A

modo de ejemplo, podemos mencionar que la base del derecho comercial moderno se asienta en
costumbres comerciales medievales.

El desarrollo del capitalismo y la casi nula presencia del derecho mercantil en Roma hizo
necesario recurrir a la edad media y moderna para tomar los antecedentes que han formado el
derecho comercial contemporáneo. Nace entonces, el Derecho mercantil surgido en gran medida
por la imposibilidad de articular el ius commune (Derecho Romano, germánico y canónico) para
complacer a los comerciantes.

El ius mercatorum o lex mercatoria sostenidos en principios acordes con las prácticas

profesionales (seguridad, crédito, buena fe, registros, matrículas, inscripciones, etc.) responde
adecuadamente a la seguridad de los acuerdos y transacciones comerciales de manera mucho
más eficiente que el Derecho Civil en la época. Este derecho, enteramente nuevo para
comerciantes, se sostiene en un orden claramente consuetudinario para ámbitos en donde el

Derecho Común solo se aplicaba de manera supletoria ante la inexistencia de prácticas o

instituciones mercantiles sólidas.

En definitiva, este derecho es de carácter profesionalita, actividad desarrollada en la Edad Media,

en ámbitos mayoritariamente próximos a las ciudades marítimas de aquel entonces. Su clara

subjetividad lo vincula directamente con la actividad de los comerciantes y el tráfico de

mercaderías. Posteriormente, se torna plenamente consistente con el auge y desarrollo de la
sociedad capitalista, productivista e industrialista que era totalmente desconocida en Roma y
rechazada en gran parte por los cánones de la Iglesia.
Tema 12 de 17

Cierre de la unidad

¿De qué hablamos cuando hacemos mención a la segunda

vida del Derecho Romano?

Bibliografía

de lectura obligatoria
–

García, R. G. (2008). Capítulo. VII, puntos. 7 y 8. En Fundamentos del Derecho. Guaymallén, Argentina:
Lectio.
Morineau, M. (2006). Bases Históricas de la Familia Jurídica Romano Canónica.

David, R. y Jauffret, D.-Spinosi, C. (2010). Los grandes Sistemas Jurídicos contemporáneos.1a.

reimpresión de la 11a edición. México.
Tema 13 de 17

Introducción a la unidad

¿A qué denominamos tradición jurídica de Occidente?

En esa unidad se estudiará la tradición jurídica de occidente y los conceptos culturales y los
valores que sitúan al mundo occidental. Seguidamente, analizaremos su expansión en América, y
Oriente.

Objetivos de la unidad
 Comprender y dimensionar la integración de familias de Occidente cruzado por sus valores,
1
religión y tradición jurídica. Que reconozca y ubique su expansión en América y el Oriente.

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Te invitamos a recorrer el contenido de la unidad.

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Tema 14 de 17

3.1 Tradición jurídica de occidente

¿A qué denominamos Occidente?

Contemporáneamente, podemos afirmar que los DDHH, la Democracia y el sistema de

económico liberal capitalista son sus productos, en gran medida, de la cultura y los valores de
Occidente que se ven reflejados en las libertades públicas, la democracia como expresión natural
de la política y el liberalismo económico.

Desde sus orígenes históricos, los fundamentos de occidente se montan en el racionalismo

griego, la tradición jurídica occidental sostenida en gran parte por el Derecho Romano y el
monoteísmo judeo-cristiano. Estos pilares se expandieron durante el Imperio Romano por Europa.
 En Grecia nació el pensamiento filosófico, la democracia y los primeros esbozos del Estado de
derecho, luego Roma aportó el Derecho (en especial el derecho civil y el concepto de la propiedad
privada como gran soporte de la economía capitalista posterior) y finalmente la religión

judeocristiana a partir edicto de la tolerancia de Nicomedia en el 311 que levantó las

proscripciones y persecuciones a los cristianos (lo que dio lugar pocos años después a su
adopción como religión oficial en Roma) y la revolución papal entre los siglos XI a XIII que
culminaran en la comunión entre la cultura grecolatina y los valores judeocristianos.

Específicamente en el Derecho, la conjunción entre cultura y filosofía griega, Derecho Romano y

fe judeocristiana, todo sumado a los aportes del Derecho Germánico y el desarrollo del Common
Law a partir del 1066, dan como resultado la expansión de la tradición jurídica de Occidente
cuando Europa sale a la conquista y colonización de gran parte del mundo. Esta expansión de las

familias occidentales no solo llevo el pensamiento jurídico de Europa, sino también gran parte de
su cultura y valores.

El siglo XI dio nacimiento a las revoluciones jurídicas en la tradición jurídica de Occidente. Allí se
definieron las dos grandes familias de la tradición jurídica occidental: Romano Germánica y

Common Law. A su vez, en idéntico momento la iglesia católica fue la gran gestora de grandes
cambios a través de su política de apartamiento del imperio. Esta separación originó el gran
avance Derecho Canónico.

En Inglaterra, el Common Law se inicia por intermedio de los trabajos de los jueces itinerantes
vinculados a los tribunales reales en Inglaterra luego de la invasión y posterior conquista

normanda iniciada en el año 1066. El Common Law original (inglés), si bien tomó su propio
camino, conservó en parte una importante influencia del Derecho Romano.

La Equity es un instituto propio del Common Law inglés. Se base en

los trabajos jurídicos realizados por el Lord Canciller, con alguna
pequeña similitud con la labor realizada por el Pretor dentro del
Derecho Romano. Este instituto tomó también su camino propio
hasta el siglo XIX, en donde se reúne y unifica definitivamente con
el Common Law.

Las familias jurídicas occidentales como parte

fundamental de la cultura de occidente

Siguiendo a Ricardo Ginés García en Derecho Romano en la Actualidad, el Derecho Romano

progresó continua y permanentemente desde las manifestaciones consuetudinarias en las
primeras comunidades que habitaron el lacio, siguiendo por el derecho civil de la ciudad-estado
romana, hasta alcanzar su madurez como un derecho suficiente para articular armoniosamente la

convivencia de un amplio imperio que abarcaba vastos territorios y millones de personas en una
enorme diversidad cultural y religiosa.

También sostiene que la cultura jurídica es un cúmulo de actitudes intensamente arraigadas e

históricamente condicionada por intermedio de los valores que lo inspiran y de los principios que
lo sostienen. En cuanto a la tradición, afirma que su sentido nos informa sobre la transmisión de
una costumbre, doctrina o enseñanza, realizada de generación en generación.

Las tradiciones jurídicas reconocidas en occidente son: la del derecho Romano-Germánico –

también conocida como del Derecho Romano-Canónico, continental, neo-romanista, del derecho
civil, Romano Cristiana o del civil law; la del Common Law –mencionada también como del

derecho común, anglosajón, inglés o angloamericano.

Harold Berman en la formación de la tradición jurídica de Occidente afirma que existe una matriz
cultural común entre las tradiciones Romano-Germánica y del Common Law, que reúne a ambas
dentro de la “tradición jurídica occidental”.

El Correo de la UNESCO
Para profundizar aún más: El Correo de la UNESCO. (1958). Oriente Occidente. Recuperado de
https://unesdoc.unesco.org/ark:/48223/pf0000078350_spa

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Según el mencionado autor, occidente se afirma como comunidad cultural entre las libertades, la

democracia griega y los romanos como constructores de un imponente edificio jurídico que alberga un

sistema completo pleno regulaciones. Desde los orígenes de Roma, la ciencia del derecho encontró allí un

lugar destacado para su desarrollo, que construyó con los siglos la ciencia jurídica de carácter secular.

Dice también Ricardo Ginés García que no existen dudas sobre la paternidad y primacía romana

de las dos grandes familias dentro la tradición jurídica de occidente, como así tampoco sobre sus
influencias directas o indirectas en el Derecho de los países orientales como China o Japón.
En todo ámbito en donde se estudia abogacía en los países de la Familia Romano Germánica, el
estudio del Derecho Romano sigue vigente a pesar de que se trata de un derecho anclado en la
antigüedad. A pesar de ello, su estudio se justifica en el enorme valor que contiene como una de
las patas en donde se sostienen las libertades, los valores republicanos y la justicia.

Conforme a ello, prácticamente no se discute que el

Derecho Romano en su encuentro con el germánico es
antecedente claro de nuestro derecho contemporáneo,
siendo el redescubrimiento Corpus Iuris el origen directo de
gran parte de nuestras instituciones jurídicas
contemporánea en la familia romanista.

La influencia de la tradición jurídica de Occidente sostenida en el Derecho Romano, Germano y

Common Law es el antecedente de todos los sistemas jurídicos de países americanos que
recibieron el influjo de la cultura jurídica de las familias de la tradición, que posteriormente se

convirtieron en el sistema Romano Germánico en Argentina o en el Common Law en los EEUU, a

simple modo de ejemplo.

Puntualmente, en cuanto a los aportes del derecho germánico, el mismo ha influenciado al

Derecho Romano y es mucho más intenso como antecedente histórico jurídico para la familia

Common Law.

Asimilación de la tradición jurídica de Occidente

Esta reunión, en la tradición jurídica de Occidente, es tan poderosa, erudita y completa que no solo
las naciones nacidas de la colonización europea la adoptaron casi naturalmente, sino también lo
ha sido para aquellos que, por fuera de Occidente, lo recibieron como ampliamente superior a sus
derechos ancestrales.

En este proceso de asimilación y modernización de los derechos al modo de la cultura jurídica

europea, encontramos culturas milenarias como la India, la China e Israel, entre otras tantas que
han adaptado su sistema jurídico en mayor o menor medida para recibir con amplitud la tradición
Occidental del Derecho. En este sentido, y sin lugar a dudas, la tradición jurídica occidental
conforma un poderoso buque por donde navegan de manea auspiciosa la cultura y los valores de

occidente, acompañado de su última gran evolución, los DDHH.

Afirma Ricardo Ginés García que la tradición jurídica de Occidente contiene dos mil quinientos
años de estudios jurídicos. Estos desarrollos continúan con fuerza en la actualidad, ligados al
avance y reconocimiento de los DDHH, receptando nuevos valores como los derechos vinculados

a los colectivos sexuales, la protección de las minorías, grupos vulnerables y otras demandas en
progresividad que con seguridad encuentran primeramente su recepción y tratamiento dentro del
Occidente mismo.

En otros términos, nuestra tradición jurídica sigue

evolucionando y abordando las nuevas demandas que
impulsan el desenvolvimiento de la vida social, y con
seguridad continuará haciéndolo, ajustándose
correctamente a la dinámica axiológica.

Del siglo XI en adelante, el redescubrimiento del Corpus Iuris, los estudios científicos del derecho

en las universidades hacen surgir el ius commune de Europa, debiendo tener presente, tal como lo
sostiene el ilustre romanista argentino antes mencionado, que “(…) a la tradición occidental
pertenecen no solo el derecho continental europeo y latinoamericano, sino también el common
law. La recepción del ius commune de raíz romana en Europa medieval fue un fenómeno general
del que Inglaterra también participó, como puede comprobarse en la obra de Henry Bracton De
legibus consuetudinibus anglicae”.
También destaca que el aparente antagonismo entre el derecho anglosajón y el derecho
continental no es tal, dado que por su parentesco común bien se podría afirmar que ambos son
derecho occidental. En otras palabras y en última instancia, ambos son derecho romano

actualizado, pero de una muy distinta forma.

Si bien en la doctrina científica del Common Law esta poderosa filiación romana es ampliamente
conocida, debemos agregar que en el mismo Derecho Anglosajón también se encuentran claras
influencias del Derecho Canónico, tal como también ha sucedido a lo largo de la historia del

Romano Germánico dentro de las universidades, las que acogían en su seno a los estudios del
Corpus Iuris Canonici junto con el Derecho Romano Justinianeo. Este campo de estudio
consolido el ius commune entre la mayoría de los pueblos de Europa, el que se extendió hasta el
nacimiento de los estados nacionales soberanos.

Ricardo Ginés García, siguiendo a Merman, sostiene que la renovación de las ideas a partir de la
revolución norteamericana de 1776 logró consolidar en Occidente no solo derechos naturales,
sino también una enorme renovación en la concepción del Estado y sus sistemas
constitucionales. En otros términos, la separación de poderes, el racionalismo, el liberalismo

político y económico, la democracia y los valores republicanos, todos ellos de origen Occidental
(inglesas, francesas y norteamericanas) propiciaron enormes cambios en las constituciones
políticas de los nuevos estados occidentales, lo que también se emuló y extendió a gran parte del
mundo como un claro producto del triunfo las ideas políticas y de los sistemas constitucionales
en Occidente.

El último, y más novedoso elemento que se integró a la tradición jurídica de Occidente, lo

constituyen los Derechos Humanos, los que han sido adaptativos en progresividad a las
necesidades de su protección y tutela en ámbitos del Derecho Internacional. Este nuevo desafío
en los derechos fundamentales, abrazados fuertemente por Occidente y su tradición jurídica, está

llegando también con fuerza a la China y a gran parte del mundo islámico, lo que nos informa que
la supervivencia de los principios e instituciones jurídicas de la tradición jurídica de Occidente se
encuentra en franca expansión, luego de 2500 años de historia.

Como explica también Ricardo Ginés García, pero parafraseando a Sherman, cualquier gran

código que se dicte o reforme en algún lugar del mundo, (a excepción de los capítulos de Familia)
puede ser considerado, en gran medida, como una nueva versión de la obra compiladora de
Derecho Romano hecha por Justiniano y de la evolución posterior en el ius commune, todas
surgidas del movimiento de la codificación, surgida de la Ciencia del Derecho de la Europa
Occidental, pero nacidas romanas mediante la interpretación y sistema de fuentes e

instituciones.

Algunos principios presentes en toda la tradición

jurídica Occidental

El ideal de la justicia.

La realización de la equidad.

El principio de igualdad jurídica E.

El mayor reconocimiento progresivo de los Derechos de las mujeres.

La protección de la libertad y la personalidad.

La libertad para asociarse y testar.

La defensa de la propiedad y de la posesión.

La protección de los más débiles, en especial de los niños.

La protección de los grupos vulnerables, minoritarios o discriminados.

La protección de la discapacidad.

Todos y cada uno de esos valores y principios, cuyo descubrimiento y salvaguarda realizaron los
jurisconsultos romanos y que perfeccionaron los teóricos y pensadores franceses,
norteamericanos y británicos, determinaron la conciencia media de la tradición occidental, tanto
 de la familia romanista como de la anglosajona. Todos ellos encuentran su expresión en los
códigos civiles modernos, en los sistemas jurídicos constitucionales y en los precedentes de
Gran Bretaña y Estados Unidos de Norteamérica, llegando incluso a inspirar a los principios

generales del Derecho chino y japonés.

Las razones antes expuestas pueden explicar claramente por qué

la tradición jurídica de Occidente sigue avanzando y dando
soluciones a las más diversas sociedades en todo el mundo.
Tema 15 de 17

3.2 La expansión de las familias occidentales

La expansión de las familias Occidentales

Las familias jurídicas occidentales (R Germánica y Common Law) se propalaron a escala mundial
partiendo del siglo XVI por intermedio las exploraciones, conquistas y colonización iniciada por las
potencias europeas, principalmente por España, Portugal y Gran Bretaña.
Los colonos ingleses que llegaron a los actuales Estados Unidos de Norteamérica trajeron consigo las

instituciones inglesas, principalmente las instituciones jurídicas. En las zonas de influencias francesa e

inglesa de América del Norte se consolidaron instituciones originadas en la tradición jurídica Romano

Germánica.

La expansión de la familia Romano Germánica

La tradición jurídica Romano Germánica se difundió primero en Europa continental y luego, por
obra de del colonialismo y ansias de dominación imperial, a muchos otros Estados. Como nos
informa Ricardo Ginés García, esta tradición se subdivide en dos corrientes: la que avanzó hacia
la codificación, como ocurrió con el código Napoleón y sus imitadores de Europa continental,
América Latina, Québec y Louisiana, y la que permaneció sin codificar, como Escocia dentro del

Reino Unido y Sudáfrica. La tradición jurídica del common law que se desarrolló partiendo de la
invasión normanda a Inglaterra a partir del 1066. En ella, los decisorios judiciales crean el Derecho
(Judge made Law), fundamento basal del derecho privado de Inglaterra, Gales e Irlanda, como así
 también de cuarenta y nueve estados norteamericanos, nueve provincias canadienses y la
mayoría de los actuales Estados, excolonias del imperio británico, los que en su mayoría forman
parte del Commonwealth.

El derecho Romano Germánico en Escocia

Perteneciente a la isla de Gran Bretaña, Escocia fue un reino independiente hasta que el Acta de
Unión estableció el Estado del Reino Unido de Gran Bretaña, Gales e Irlanda del Norte. Sin

embargo, la unión no alteró grandemente el sistema jurídico escocés que en la actualidad

permanece distinto al de Inglaterra, Gales e Irlanda del Norte. A diferencia del resto del Estado
británico, Escocia pertenece a grandemente a la tradición Romano Germánica, aunque con
influencias del Common Law por lo que podría ser ubicado como sistema jurídico mixto o hibrido.

Conforme al trabajo de Ricardo Ginés García, la recepción del Derecho Romano Germánico en
Escocia tiene relación con la formación de sus abogados, capacitados en las grandes
universidades del continente, (París, Orleans, Utrecht y Leiden) quienes regresaron a su país
empapados del derecho continental. Estos operadores jurídicos, a posteriori, incorporaron sus
saberes a la legislación escocesa, superando así las numerosas reglas que su derecho
consuetudinario no le otorgaban.

El Derecho Romano Germánico en Sudáfrica

Conforme a su historia de dominación y ocupación colonial europea, el Derecho Romano Germánico de

influencia colonial holandesa permaneció sin alteraciones hasta el año 1814 con la llegada de los británicos.

De allí en más, el Derecho Romano Germánico con influencia de la Holanda romanista se combinó con el

derecho inglés derivado de la tradición Common Law.

El Derecho Romano Germánico en Quebec, Canadá

La conservación de la tradición Romano Germánica de

orientación francesa conforma el contexto jurídico
canadiense, en especial sobre Quebec.

El Derecho Romano Germánico en Louisiana (E.E. U.U.)

Dentro de los EEUU, el derecho del Estado de Louisiana pertenece a la tradición Romano Germánica, según

nos lo comunica Ricardo Ginés García, basado en los derechos francés y español. Louisiana, en

contraposición con los otros cuarenta y nueve estados de la unión que se rigen por el Common Law, se
afirma en el derecho continental y posee un código civil, aunque influenciado por el Common Law.

El Derecho Romano Germánico en China y Japón

China tomo contacto con Occidente a partir de la “Guerra del opio” (1839 y 1842). Las elites
chinas ordenaron la modernización de su Derecho para abandonar su arcaico Derecho ancestral.
Para ello, los comisionados se basaron en el Código Civil alemán, y en el Código Suizo de las
Obligaciones de 1911. Sin embargo, dicho proceso fue abortado por la fundación de la República
Popular China en 1949, que abrió el camino a la familia socialista.

De la misma manera que China, Japón, durante la era Meiji encargó la modernización de su
Derecho a técnicos franceses. La recepción del Romano Germánico encontró allí una gran
recepción, aunque la dominación norteamericana trajo en su constitución al Common
Law Angloamericano.

CONCEPTOS CLAVE: Tradición jurídica de Occidente – Expansión de la

Familia – Common Law y Romano Germánico – Sistema Common Law
norteamericano – Tradición jurídica latinoamericana – Recepción en
Oriente y Extremo Oriente.
Tema 16 de 17

Cierre de la unidad

¿A qué denominamos tradición jurídica de Occidente?

Bibliografía

de lectura obligatoria
–

Harold, J. B. (1997). La formación de la tradición jurídica de occidente, pp.130 a 153. México: Fondo de
Cultura Económica.
David, R. y Jauffret- Spinosi, C. (2010). Primera parte: La familia Romano-Germánica y Tercera Parte:
Common Law,. En Los grandes Sistemas Jurídicos contemporáneos.1a. reimpresión de la 11a
edición. México.
Tema 17 de 17

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