T – 629/10

ESTUDIANTE
Nombre
Fecha 22 de abril de 2024
Curso
1. MARCO DECISIONAL
1.1. IDENTIFICACIÓN
Número T – 629/10
Magistrado Ponente Juan Carlos Henao Pérez
La Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional, integrada
Sala de Decisión por los magistrados Jorge Iván Palacio Palacio, Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo y Juan Carlos Henao Pérez.
Aclaran el voto -
Salvan el voto -
1.2. HECHOS JURÍDICAMENTE RELEVANTES
1. LAIS, es una señora mayor de edad que ingresó a laborar como prostituta al bar
Pandemo, el 9 de febrero de 2008.
2. Este mismo día, se le explicaron las reglas de trabajo, las cuales:
a. La falta de asistencia entre el día lunes a sábado genera una multa de $50.000,
30.000 si es domingo o la perdida del domingo de descanso.
b. La accionada prestaba servicios de venta de licor en la que ganada $20.000 por
botella, $10.000 por media, $5.000 por cuarto y $2.000 por trago.
c. Por servicios sexuales:
i. Por 20 minutos costaban 21.000, de los cuales 12.000 eran para ella y el
sobrante para el bar.
ii. Por 30 minutos se cobraban 31.000 de los cuales 17.000 eran para ella.
iii. Por una hora costaba 65.000 de los cuales 22.000 erran para el.
d. La jornada de trabajo era de 3 de la tarde a tres de la mañana y los domingos de 12
m a 10 de la noche.
e. Así mismo, el empleador aclaró que no se vinculaba a la seguridad social.
3. La accionante trabajaba mediante un contrato de trabajo verbal e indefinido.
4. Su horario de trabajo era de tres de la tarde a tres de la mañana, con descanso un domingo
cada 15 días.
5. Su salario estaba relacionado con los servicios prestados por venta de licor, masajees y
acompañamiento sexual.
6. El 1 de diciembre de 2008, la actora le informó al señor ALF, su empleador, de su estado
de embarazo.
7. El 17 de enero de 2009, la actora le informo al empleador que su embarazo era de alto
riesgo por esperar mellizos, la cual, la convierte en un sujeto de especial protección
constitucional que no debe ejercer la prostitución, sino que debe tener mayores cuidados
para su embarazo.
8. El accionado le dio la orden de administrar el bar y ademas le asigno una suma de
$30.000 diarios.
9. El 22 de febrero de 2009, le empleador le otorgo a otro empleado las funciones de la
actora.
10. Se le cambio el horario al que utilizaba primero y le negaron el sueldo con la cual trabajo
hasta el 23 de marzo de 2009.
11. El día 24 de marzo de ese mismo año, la actora acudió a una cita medica, la cual le había
informado al empleador, por lo que llego al trabajo una hora después de su entrada.
12. El empleador le negó la entrada al trabajo.
13. El 25 de marzo, la actora volvió al lugar de trabajo y nuevamente le negó el acceso a
laborar.
14. El 26 de marzo, el empleador le informa a la accionante que no hay mas empleo por su
estado de embarazo de algo riesgo y ademas que había contratado a otra persona para
reemplazarla.
15. La actora se dirigió al Ministerio de Protección Social, donde le indicaron que elaborara
una carta solicitando las causas de su despido.
16. No se recibió respuesta hasta la fecha de presentación de demanda de tutela.
17. De igual manera, se dirigió a la Defensoría del Pueblo, quienes elaboraron una gestión
directa solicitando respuesta a la carta anteriormente enviada.
18. La actora acude al juez de tutela “como mecanismo transitorio”
19. La actora es madre soltera cabeza de familia de 24 años, la cual vive con escasos
recursos, en la que por las causas de su despido no pudo pagar su arriendo.
20. La actora afirma que se le violó su mínimo vital, vulnerando tanto sus derechos como los
de su hijo.
21. La actora solicita tutelar sus derechos fundamentales a la seguridad social, a la salud, a la
igualdad y a la dignidad humana, Mínimo vital y al fuero Interno de lactancia.
22. Además, solicita su reintegración laboral y a las mismas labores que desempeñaba
anteriormente con pagos de salarios y prestaciones, sueldos de cotización y la
correspondiente aplicación al sistema de seguridad social en salud y pensión de todos los
meses que laboró y los que va a laborar.
23. El 20 de abril de 2009, mediante auto, el juzgado admitió la demanda.
24. Se le notificó al representante legal del bar la demanda, la cual no fue contestada.
25. 4 de mayo de 2009 - Sentencia de primera instancia
26. El juez niega la tutela.
27. Con fundamento en que no es posible amparar el derecho al trabajo y su reintegro ya que
la prostitución, aunque no es un delito, es un objeto ilícito ya que es contrario a las buenas
costumbres.
28. Además, afirma que no se puede solicitar su reintegro ya que al ser un trabajo nocturno y
al presentar un embarazo de alto riesgo, se expondría su salud y la de su bebe.
29. No reconoce las prestaciones y pretensiones solicitadas, ya que es seria aceptar la
legalidad del contrato.
30. Informa que ordenará a la secretaria de Integración Social del Distrito que apoye a la
accionante para que preste la atención medica necesaria y determinar si esta en
condiciones de trabajar.
31. Impugnación de la sentencia.
32. El 11 de mayo de 2009, se aceptó la impugnación.
33. 19 de mayo de 2009 – Sentencia de segunda instancia.
34. El problema jurídico consiste en definir “si el establecimiento de comercio “Bar
Discoteca Pandemo” vulnera y/o amenaza el derecho fundamental al trabajo de la señora
LAIS, quien se desempeñaba como trabajadora sexual.
35. Según la cámara de comercio, el bar PANDEMO:
a. Tiene permitido el expendio de bebida alcohólicas para consumo dentro del
establecimiento.
b. Permite a las trabajadoras sexuales ejercer su actividad de manera independiente
 irregular.
36. La actora señala que es empleada y recibía remuneración.
37. Se concluye que el dinero recibido por la demandada era de bonificación y no de
contraprestación ejercida por el contrato de trabajo.
38. El 28 de abril de 2009, el representante legal del bar responde a la tutela.
39. Aclara que el empleador no es el propietario del bar.
40. Señal que la accionante no era empleada, puesto que, aunque trabajaba como Trabajadora
Sexual que prestaba sus servicios de manera independiente e irregular.
41. Además, señala la inexistencia de un contrato de trabajo puesto que no sigue los
requisitos del CST.
42. La actora señala que es madre cabeza de hogar, pues su marido se encuentra en la cárcel.
43. Esta inscrita en el SISBEN nivel 1.
44. El 22 de enero de 2010, mediante auto, se solicito a la accionante y al accionado para que
declararan su versión de los hechos.
45. El 18 de marzo de 2010, dio testimonio el empleador y la administradora del bar.
46. El 19 de marzo dieron testimonio las señoras DELFE y SERA, las cuales fueron
nombradas por la actora durante la demanda.
47. El 25 de marzo de 2010, mediante auto, se solicito lo propietario del Bar presentarse para
rendir testimonio, en la cual:
i. No se presento en la fecha señalada.
1.3. PROBLEMA JURÍDICO QUE ENUNCIA LA CORTE
1. ¿Una persona que se dedica a la prostitución, en particular cuando se encuentra
embarazada, tiene la misma protección constitucional que otro tipo de trabajadoras,
para efectos de su estabilidad laboral, derechos a la seguridad social y, en definitiva,
salvaguarda del mínimo vital suyo y el del que está por nacer?

2. O visto de otro modo, ¿es constitucional el argumento esgrimido por las jueces de
instancia según el cual, no obstante la asistencia y protección esmerada que se debe
proveer a la mujer embarazada (y que en efecto proveyeron), su reclamo por derechos
laborales derivados de la prestación de servicios sexuales por cuenta ajena, no es
siquiera admisible ni por tanto debe ser garantizado, en razón de la discriminación
negativa que opera por causa su objeto ilícito, en tanto contrario al orden público y las
buenas costumbres?
1.4. NORMAS JURÍDICAS RELEVANTES PARA EL CASO
Decreto 1355 de 1970 de Cogido Nacional de Policia
Decreto 522 de 1971
Articulo 179 – 129 – 18
Articulo 46 – 47 – 49 – 51 del Acuerdo 79 de 2003
Articulo 127 – 131 – 132 del Código Sustancial del Trabajo
Articulo 13, 43 y 44 de la Constitución Política
Articulo 53 Constitución Política
1.5. DECISIÓN
Primero: LEVANTAR la suspensión de términos decretada por esta Sala de Revisión,
mediante Auto de 22de enero de 2010.

Segundo. REVOCAR el numeral primero del fallo de 19 de junio de 2009, proferido por el
Juez Quinto Penal del Circuito de Bogotá, que a su vez confirmó el fallo de 4 de mayo del
mismo año procedente del Juez 63 Penal Municipal de la misma ciudad, que negó el amparo
de los derechos invocados por la peticionaria. En su lugar, REVOCAR el numeral primero de
la sentencia de 4 de mayo de 2009 y a cambio de él, CONCEDER el amparo de los derechos
fundamentales a la igualdad de trato ante la ley, a la no discriminación, al trabajo, la
seguridad social, la dignidad, la protección de la mujer en estado de embarazo, el derecho del
que está por nacer, el fuero materno y el mínimo vital. Así mismo, CONFIRMAR la decisión
de primera instancia en sus restantes determinaciones.

Tercero. ORDENAR al señor ZOTO como propietario del establecimiento de comercio

PANDEMO que, dentro del término de cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificación
de esta sentencia, cancele a la accionante: i) Una indemnización equivalente a los salarios de
sesenta (60) días; y ii) las doce (12) semanas de salario como descanso remunerado a que
tiene derecho. Lo anterior en virtud de lo dispuesto en los artículos 239 y 236 del CST,
respectivamente. Estas obligaciones dinerarias se deberán calcular sobre la base del salario
mínimo mensual vigente al momento en que la peticionaria fue despedida.

Cuarto. ORDENAR a la Defensoría del Pueblo apoyar, acompañar y vigilar el pleno

cumplimiento del presente fallo, con el fin de garantizar de manera efectiva los derechos aquí
protegidos. Ofíciese a la Secretaría General de esta Corporación a la entidad referida para que
coordine y designe la comisión pertinente para tal fin.

Quinto. INFORMAR a la actora que, en caso de querer acceder a las demás prestaciones e
indemnizaciones laborales reclamadas durante el proceso, deberá ejercer la acción laboral
pertinente ante los jueces del trabajo, como quiera que, en el trámite de la tutela, no se
acreditaron suficientemente los hechos que hacían factible su reconocimiento.

Sexto. EXHORTAR a las autoridades distritales, administrativas y de policía del Distrito

Capital, así como al Ministerio de Protección social, sobre la necesidad de ejercer sus
competencias de modo tal que sean protegidos de manera efectiva, los derechos de las
personas que ejercen la prostitución, tanto en lo que tiene que ver con sus derechos
individuales, a la salud y a la rehabilitación, como respecto de sus derechos a un trato
igualitario frente al Derecho del trabajo y a las garantías que en él se establecen, cuando
ejercen su actividad por cuenta ajena.

Séptimo. Por intermedio de la Secretaría General, ENVIAR la página anexa al Juzgado

Veinticuatro (24) Penal Municipal de Bogotá, que será para su uso exclusivo y, para proteger
la intimidad de las partes e intervinientes del proceso, deberá ser retirada de toda publicación
futura de esta sentencia.
2. ARGUMENTOS JURÍDICOS
2.1. PROBLEMA JURÍDICO QUE REALMENTE RESUELVE LA CORTE
¿Tiene derecho la señora SAIS, quien es madre cabeza de hogar y está embarazada, a recibir
la remuneración correspondiente a un contrato verbal de trabajo desde febrero de 2008 hasta
marzo de 2009, durante el cual desempeñó funciones de comercialización, organización y
limpieza en el Bar PANDEMO?
¿En realidad se violaban sus derechos a la seguridad social, a la salud, a la igualdad y a la
dignidad humana, Mínimo vital y al fuero Interno de lactancia al ser despedida injustamente
y sin razones por parte del empleador?
2.2. RATIO DECIDENDI
1. Teniendo en cuenta el estudio de varios regímenes jurídicos de los Estados:
a. No hay infracción para el ejercicio individual de la prostitución, aunque hay excepciones
donde son sancionadas.
b. La crisis del modelo abolicionista, esto empero no va acompañado de un consenso sobre
 la necesidad de atribuir carácter de trabajo a la prostitución. Y, al contrario, en todos los
países, salvo en Holanda, Alemania y Nueva Zelanda, “la ausencia de reconocimiento
jurídico de la profesión impide a las mujeres en prostitución disponer de una cobertura
social completa. Dado que la prostitución no constituye una infracción en sí misma, su
ejercicio pertenece de modo significativo a la economía subterránea y las mujeres que
ejercen la prostitución viven al margen de la legalidad”.
c. El rendimiento de la prostitución se somete a tributación en la mayoría de los países
porque el hecho generador del impuesto es independiente de la legalidad de la actividad.
d. Es finalmente regla universal, la prohibición y persecución severa de la prostitución
forzada, de menores de edad y el tráfico de personas para el desarrollo de tal actividad.
2. De acuerdo don el Código penal, el legislador puede penalizar las conductas dirigidas a promover,
estimular y patrocinar la explotación sexual del ser humano, ya que se afecta la dignidad humana
fundamentada en el art. 1 C.P. y en el art. 1 C.Pen
3. La prostitucion es una actividad que comporta graves consecuencias para la integridad de la
dignidad de las personas.
4. La corte Niue entra legitimo que el Estado dirija sus esfuerzos a desestimularla, a reducir sus
efectos, e incluso radicarla.
5. EL Derecho penal se recoge un modelo prohibicionista que opera con la punición de todas las
conductas destinadas a llevar a otro al ejercicio de la prostitucion, sea que se obligue por la fuerza
o se convenza por la inducción, sea que actúe sobre personas sin capacidad de discernir o decidir,
o frente aquellas que pretenden actuar libremente.
6. Art. 179 – “El ejercicio de la prostitucion no es punible” = La prostitucion no puede ser sanción
por si misma.
7. Art. 180 - “Las Asambleas Departamentales y los Concejos Municipales podrán reglamentar lo
relativo a la prostitución sujetándose a los preceptos de este estatuto y a los reglamentos que dicte
el Gobierno Nacional”.
8. De acuerdo con la normatividad internacional, la legislación penal, urbanística y de policía de
manera explícita y específica se regula la prostitucion en Colombia:
a. Se reprime con sanción penal desde la mera inducción a la prostitucion de otro, con física
de lucro económico u otro beneficio.
b. La prostitucion suele estar relacionada con la trata de personas con fines de explotación
de explotación, lo cual la prostitucion debe reprimirse.
c. Corresponde al Estado la protección sanitaria, humanitaria y asistencial de la persona
sexualmente explotada.
d. No es punible ni perseguirle el “solo ejercicio de la prostitución”.
e. No es punible la existencia y el funcionamiento de establecimientos de comercio en los
que se ejerce la prostitución.
9. El derecho prohíbe que alguien induzca a otro a prostituir se para obtener lucro, con
independencia de que lo sea con la persona plenamente capaz, cociente y que acepta
voluntariamente la transacción.
10. El derecho prohíbe todo acto por el cual se fuerce a la prostitucion a personas en condición con
vulnerabilidad cualquiera.
11. El derecho no prohibe el solo ejercicio de la prostitución, es decir que haya personas que presten
servicios sexuales por contraprestación económica, ni que a su vez haya personas interesadas en
pagar suma de dinero u otra prestación valora le económicamente.
12. No se excluye la actuación de los propietarios, tenedores dedicados a la prostitucion, sobre
quienes, a cambio de persecución, se les imponen deberes de orden público.
13. Se prohíbe la existencia en las zonas en las que se ejerza la prostitucion, prohibe si que lo sea en
áreas de suelo urbanas no delimitadas paras ello.
14. Protege a quien ejerce la prostitución con medidas de salud publica y se impone al Estado el
deber de promover su erradicación y de rehabilitar a quien se desempeña como trabajador sexual.
15. La prostitución es licita cuando:
a. Se respete la libertad y la dignidad humana al igual que los derechos ajenos.
b. Se respete los límites previstos en el titulo IV, capítulo 4 del código Penal.
16. La Prostitución se considera una actividad económica que hace parte de los mercados de servicios
 existentes, sometiendo a sus propias reglas de oferta y demanda y en el que un cierto numero de
actores procuran alcanzar un beneficio económico, para subsistir, proveerse el mínimo vital,
ganarse la vida o desarrollarse económicamente.
17. Art. 6 del PIDESC – se establece que los Estados parte “reconocen el derecho a trabajar, que
comprende el derecho de toda persona a tener un trabajo libremente escogido o aceptado, y
tomaran medidas adecuadas para garantizar este derecho”.
18. art. 127 C.S.T.[137]: “Constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino
todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del
servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas, sobresueldos,
bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor del
trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y comisiones”. Se excluyen
empero de dicho concepto “las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el
trabajador del empleador”
19. Las mujeres embarazadas caen parte de los sujetos de especial protección institucional.
20. El derecho fomenta el cuidado a la familia dentro del orden constitucional al igual que los
derechos de los niños.
21. Por otro lado, ta corte llega a la conclusión que la accionada prestó sus servicios personales de
manera subordinada, por lo que se espera remuneración por parte del Bar Pandemo durante los
meses de febrero de 2008 y marzo de 2009, ya que accionante ejercicio tareas para la
comercialización, organización y limpieza del bar a cambio de una retribución económica. Acto
que por ser solo retribución económica se vuelve contrato.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
3.1. OBITER DICTA
1. En el Art. 13, la igualdad se da en tres tipos de ordenación.
a. Inciso 1- Igualdad formal o igualdad ante la ley.
b. Inciso 2 y 3 – Igualdad material o de trato.
2. El Estado Social de Derecho, como protección de grupos tradicionalmente discriminados o
marginados, establece:
a. Mandato de abstención – El estado se debe abstener de concebir normas, diseñar,
promover o ejecutar políticas, programas o medidas, o adoptar decisiones e interpretación
del Derecho, que conduzcan a agravar o perturbar la situación de exclusión,
marginamiento o discriminación.
b. Mandato de intervención – Para alcanzar los ideales de igualdad, es necesario que el
Estado intervenga y despliegue actuaciones positivas para garantizar condiciones de
igualdad.
3. Para que un trato diferenciado sea válido a la luz de la Constitución, debe tener un propósito
constitucionalmente legítimo, y debe ser proporcional, en el sentido de que no implique
afectaciones excesivas a otros propósitos constitucionalmente protegidos. Para ello debe cumplir:
a. Idoneidad - Para obtener el fin constitucionalmente legítimo de acuerdo con el principio
de razón suficiente.
b. Necesidad - En el sentido de que no existan medios alternativos igualmente adecuados o
idóneos para la obtención del fin,
c. Proporcionalidad en sentido estricto - Que el fin que la efectividad del fin que se
persigue se alcance en una medida mayor a la afectación de los principios que sufren
restricción, y particularmente, del principio de igualdad.
4. Ademas, se utilizan herramientas hermenéuticas estadounidenses, para realizar escrutinios con
diferentes grados de intensidad, como lo son:
a. Control débil o flexible – Se limita a determinar si la medida adoptada por el
legislador es potencialmente adecuada o idónea para alcanzar un fin que no se
encuentra prohibido por la Constitución
b. Juicio intermedio – Aplica a escenarios en los que la autoridad ha adoptado medidas de
diferenciación positiva (acciones afirmativas). Consiste en determinar que el sacrificio de
parte de la población resulte proporcional al beneficio esperado por la medida frente al
grupo que se pretende promover;
 c. Examen estricto – Cuando el legislador, al establecer un trato discriminatorio, parte
de categorías sospechosas, como la raza, la orientación sexual o la filiación política. En
tal caso, el legislador debe perseguir un fin imperioso, y la medida debe mostrarse como
la única adecuada para lograrlo.
5. Existen tres modelos tradicionales de prostitución:
a. Prohibicionista – Se contempla para prohibirlo y sancionarlo. (Moral pública y buenas
costumbres).
Ej. Totalidad de Estados Federados de Usa, con excepción de Nevada, la cual se habilita
a los condados a establecer si se prohíbe o se autoriza la practica de prostitución.
b. Abolicionista – Pretende la ausencia total de reconocimiento del fenómeno y de las
actividades conexas por parte del orden jurídico. Elimina la aceptación de su existencia y
de la regulación normativa. (Proteger la familia y dignidad de las mujeres).
Ej. Inglaterra, desde mediados del siglo XIX – Aunque no sanciona la venta de
prestaciones sexuales ni condena al cliente, si prohíbe la explotación de la prostitución,
así como el acto de inducir a la misma.
c. Reglamentación – Mal social que debe ser regulado a fin de evitar los efectos
perniciosos relacionados con la salud, el orden social, la convivencia y buenas
costumbres.
Difundido en Europa tras las conquistas Napoleónicas.
Ej. Alemania, Holanda y Nueva Zelanda, responden a la regulación de la prostitución en
materia de salud publica, urbanismo, manejo de suelo y políticas de prevención de delitos
próximos a la actividad ademas incluye garantías y derechos para quienes la ejercen.
6. Italia y Francia, no encuentra prohibido ejercer la prostitución, no obstante ser ilegal la
organización de actividades, locales, dedicados a la prostitución, que igual que el proxenetismo.
7. España – Existe una legislación penal que persigue loa explotación sexual de un tercero o para el
beneficio económico aun bajo el consentimiento de aquel, hasta formas de explotación sexual que
proceden mediante engaño, presión o fuerza.
8. El derecho internacional debate entre el modelo prohibicionista y el abolicionista.
3.2. ACLARACIONES DE VOTO
-
3.3. SALVAMENTOS DE VOTO
-
3. COMENTARIO
Aunque la sentencia subraya la protección de las mujeres embarazadas, podría beneficiarse
de una exploración más detallada sobre las medidas específicas que los empleadores deberían
implementar para adaptar las condiciones laborales, asegurando que sean seguras y
adecuadas para las embarazadas, más allá de simplemente prohibir su despido. Esto es
especialmente crucial en entornos de trabajo que exigen esfuerzo físico o que están cargados
de estrés, donde adaptaciones específicas son esenciales para mitigar riesgos para la salud de
la madre y del bebé por nacer.

Además, esta sentencia representa un avance cultural significativo en la protección de las

mujeres embarazadas en diversos entornos laborales, un progreso que personalmente
respaldo, aplaudiendo la decisión de la Corte de otorgar la remuneración solicitada por la
demandante.