MASTER EN ABOGACÍA Y PROCURA

(2024/2025)

PRÁCTICA PENAL
Prof. Eduardo A. Fabián Caparrós

MATERIA 1 – APARTADO 5
OBLIGACIONES DEL ABOGADO ANTE EL BLANQUEO DE CAPITALES
(ASPECTOS PENALES)

ASPECTOS CRIMINOLÓGICOS

El blanqueo deriva de la necesidad de disimular el origen delictivo de unos

bienes para poder disfrutarlos con tranquilidad. Su puesta en práctica deriva
de la obligación constitucional que existe de respetar el derecho fundamen-
tal a la presunción de inocencia: como la carga de la prueba recae sobre la
acusación, la defensa no está obligada a demostrar el origen legal de los bie-
nes para conseguir la absolución; le basta conseguir que la acusación no de-
muestre su origen criminal. Para lograrlo, los blanqueadores realizan una ca-
dena de operaciones destinadas a desdibujar la conexión de esos bienes
con su procedencia:
a) Fase de colocación. La mayoría de las ganancias directas de las activida-
des delictivas están denominadas en dinero en metálico porque es un
medio práctico y anónimo. Sin embargo, en nuestras economías actua-
les, el uso del dinero al contado es cada vez más infrecuente, de modo
que los blanqueadores se ven ante la necesidad de transformarlo en
otras formas de riqueza que no llamen tanto la atención.
b) Fase de transformación. La riqueza derivada de la fase de colocación es
circulada y transformada a través de sucesivas operaciones a lo largo de
las cuales se va distanciando de su origen, cambiando de forma, de titu-
lares, de territorio, etc. Para ello, los blanqueadores se valen de los me-
dios que tienen a su disposición: personas jurídicas, paraísos fiscales, etc.
Cada paso que dan es un elemento más que debe demostrar la acusa-
ción para determinar la conexión entre esos bienes y su origen criminal.
1
c) Fase de integración. Una vez que la riqueza ha sido suficientemente “la-
vada” a lo largo de sucesivas operaciones, se reinvierte en actividades
económicas legales. El criterio predominante para ello no es tanto su

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rentabilidad como su utilidad: lo que se prefiere es consolidar el poder y

facilitar nuevos actos de blanqueo, aunque para ello haya que perder
dinero, que siempre será mucho menos que el que ya se ganó en la ac-
tividad delictiva previa.
Generalmente, el blanqueo de capitales suele estar relacionado con el
mundo del crimen organizado, del delito como industria que obtiene bene-
ficios de la explotación de los mercados ilegales de bienes y servicios: drogas,
armas, especies protegidas, prostitución, corrupción, etc.
En la medida en que su esencia consiste en la sucesiva transformación de la
riqueza originalmente obtenida, el objeto material del delito debe enten-
derse en términos extraordinariamente flexibles, como cualquier bien do-
tado de significación económica, ya sea mueble blanquear aquello que tiene
esa cierta relevancia, como porque sólo se puede hablar de o inmueble, tan-
gible o intangible, genérico o singular, etc. Además, debe tener una cierta
importancia cuantitativa, tanto porque sólo es necesario lesividad cuando
las operaciones se refieren a capitales, no a cualquier cosa.

¿SE DEBE CASTIGAR COMO DELITO EL BLANQUEO DE CAPITALES?

En el marco constitucional, la adopción de medidas de carácter penal —en
suma, la política criminal— debe cumplir todos y cada uno de los límites a
la potestad punitiva del Estado (ius puniendi).
La penalización del blanqueo cumple con el principio de lesividad. El blan-
queo es un delito de segundo nivel que, como tal, se construye sobre la exis-
tencia de otro previo del que proceden los bienes. Se aprecia que el blan-
queo perjudica el bien jurídico tutelado por el delito previo, dado que el nar-
cotráfico —por ejemplo— se ve incentivado cuando sus responsables saben
que se pueden “lavar” los beneficios de la venta de la droga. Con todo, la
lesividad del blanqueo no depende de la lesividad del delito previo, sino que
es una figura autónoma que implica una lesividad propia que incide sobre el 2
orden socioeconómico de diferentes formas: descrédito del tráfico mercantil,
desestabilización del mercado de capitales, perjuicio de la competencia, pér-
dida de la capacidad de implementar políticas económicas, etc.

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El delito de blanqueo también es respetuoso con el principio de interven-

ción mínima.
Los mecanismos de autorregulación son muy útiles, pero insuficientes, pues
ni podemos encomendar todo el control a los profesionales a través de los
cuales se realiza, ni tampoco todos los actos de blanqueo se realizan a través
de profesionales.
El Derecho privado puede también colaborar en ello, especialmente me-
diante la declaración de nulidad —por ilicitud de la causa— de los negocios
jurídicos que se realizan a lo largo de los procesos de blanqueo, así como
dando soporte al decomiso de las ganancias del delito (arts. 127 y ss. CP),
pero no disuade al no tener carácter sancionatorio.
El Derecho administrativo desempeña un papel esencial en el control del
blanqueo de capitales. Aunque su ejecución sea compleja, sus fundamentos
son simples: primero se identifican las técnicas empleadas por los blanquea-
dores y los profesionales que intervienen, como los abogados, entre otros; a
continuación, se establecen controles sobre esos sectores y se convierte a
esos profesionales en “sujetos obligados” sometidos a deberes específicos
de cuidado con objeto de prevenir actos de blanqueo, de que no lleguen a
producirse. Esas obligaciones están inspiradas en criterios de prevención si-
tuacional, esto es, no están destinadas a castigar los actos de blanqueo, sino
el simple hecho de incurrir en aquellas situaciones o circunstancias —no
identificar a los clientes, no conservar la documentación sobre operaciones
realizadas, no comunicar a las autoridades las operaciones sospechosas,
etc.— que faciliten la realización de actos de blanqueo.
En última instancia, el Derecho penal castiga el delito de blanqueo. Los siste-
mas de prevención administrativa pueden evitar infinidad de actos de blan-
queo, y su eficacia puede acrecentarse a medida que se hagan más estrictos.
Sin embargo, en un marco de libre mercado, el control de las operaciones
económicas tiene un límite pues, a medida que aumentan, también se difi-
cultan. El Derecho administrativo no puede controlarlo todo, de modo que 3
siempre existirá el riesgo de que se verifiquen actos de lavado que deberán
ser atendidos por el Derecho penal. Ultima ratio, sí, pero ratio al fin y al cabo.

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El principio de legalidad nos lleva a hablar de cómo aborda la legislación la

tipificación del delito de blanqueo de capitales. En España, el tratamiento
normativo se aborda desde la doble perspectiva preventiva/represiva:
a) Las disposiciones preventivas esenciales están recogidas en la Ley
10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo (última reforma por RDL 5/2023, de Creación
y crecimiento de empresas. El Reglamento de la Ley 10/2010 es el Real
Decreto Ley 304/2014 (última reforma por RD 609/2023). Además, exis-
ten normas sectoriales que se refieren a ciertos ámbitos de actividad
económica (notarios, registradores, etc.). La Abogacía viene reclamando
(sin éxito, hasta ahora) la constitución de un órgano centralizado de pre-
vención del blanqueo de capitales, semejante al del Notariado.
b) Las disposiciones penales están contenidas en el Código Penal (arts. 301
a 304 CP), reformado por última vez por LO 6/2021.

Toda la normativa, tanto la preventiva como la represiva, se encuentran ex-

traordinariamente condicionadas por los compromisos supranacionales asu-
midos por España, que favorecen la cooperación internacional en la detec-
ción, investigación y enjuiciamiento de estos hechos:
a) En el ámbito internacional, por tratados como las Convenciones de Na-
ciones Unidas contra el tráfico de drogas tóxicas, estupefacientes y sus-
tancias psicotrópicas (Convención de Viena de 1988), contra la delin-
cuencia organizada transnacional (Convención de Palermo de 2000) y
contra la corrupción (Convención de Mérida de 2003); los Convenios del
Consejo de Europa de Estrasburgo (1990) y Varsovia (2005), o las 40 Re-
comendaciones del Grupo de Acción Financiera (GAFI), cuya versión ac-
tual fue aprobada en 2012, reformada periódicamente.
b) En el ámbito comunitario, por las sucesivas Directivas sobre aspectos
preventivos (la vigente es la Directiva 2015/849/UE, reformada por la 4
Directiva 2018/843/UE) y penales (Directiva 2018/1673/UE).

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En el presente año 2024, la Unión Europea aprobó un paquete de medi-

das contra el blanqueo que supondrá un cambio importante en el marco
normativo comunitario sobre la materia. Por una parte, se ha aprobado
el Reglamento (UE) 2024/1624 (vigente el 10/07/2027), que reúne todas
las normas de prevención exigibles al sector privado, actualizándolas,
pero con la particularidad de que se trata de una fuente del Derecho que
es directamente aplicable en toda la Unión Europea, sin necesidad de
transposición al Derecho interno. Además, se ha aprobado la Directiva
(UE) 2024/1640 (vigente entre el 10/07/2025 y el 10/07/2029), que no
sucede o modifica las Directivas anteriores, sino que regula el diseño bá-
sico que deben tener las autoridades de cada Estado comunitario com-
petentes encargadas de la lucha contra el blanqueo. Finalmente, el Re-
glamento (UE) 2024/1620 regula la creación de la Autoridad de Lucha
contra el Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo (vigente
el 10/07/2025), a la que se encomiendan funciones de supervisión sobre
los agentes implicados en toda la Unión Europea.

Todas estas iniciativas se basan sobre la idea de que el delito de blanqueo

constituye una infracción autónoma, con una lesividad socioeconómica pro-
pia, con independencia del auxilio que los actos de lavado suponen para la
ejecución de las infracciones penales previas de las que proceden los bienes
cuyo origen se pretende disimular.

REGULACIÓN DEL DELITO DE BLANQUEO EN ESPAÑA

La tipificación del delito de blanqueo está contenida en los arts. 301 a 304
CP. Se trata de unan normativa muy compleja, caracterizada por la acumu-
lación de conductas delictivas. Se aprecia con demasiada frecuencia la cues-
tionable decisión del legislador español de adaptarse a los mandatos inter-
nacionales mediante la copia literal de las previsiones supranacionales sin
esforzarse demasiado en integrarlos en el marco de nuestro ordenamiento,
aunque añadiendo a posteriori elementos que le hacen perder coherencia. 5
En cuanto a su ubicación sistemática, se encuentra entre los delitos contra
el orden socioeconómico. Con todo, se prevén ciertos supuestos en los que

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parece quebrar su autonomía, como cuando agrava la pena en función del

delito del que procedan los bienes (art. 301 CP, párrafos II y III).
Respecto del sujeto activo, se trata de un delito común que puede cometer
cualquier persona, sin necesidad de ostentar ninguna condición personal o
profesional. Algunas puntualizaciones:
a) La pena se agrava por razón de la profesión, en la medida en que se apro-
veche el ejercicio de la misma para cometer el delito:
> Si el sujeto activo es uno de los sujetos obligados expresamente indi-
cados en la Ley 10/2010 (art. 302.1 CP, párrafo II), como es el caso de
los abogados, se aplica la pena superior en grado.
> Si el sujeto activo es uno de los profesionales indicados expresamente
en el art. 303 CP (empresario, intermediario financiero, facultativo,
servidor público, trabajador social, docente o educador), se aplica la
pena de inhabilitación especial. ¡Idéntico al art. 372 CP!
b) Se prevé la agravación si el blanqueo se comete en el marco de una or-
ganización criminal dedicada a este delito, agravando aún más la pena
si se trata de sus responsables (art. 302.1 CP, párrafo I).
c) Es un delito que pueden cometer las personas jurídicas (arts. 31 bis y
302.2 CP).
d) Se castiga expresamente el autoblanqueo, esto es, el que comete la
misma persona que cometió el delito del que proceden los bienes que
se blanquean: “… cometida por él o por cualquiera tercera persona” (art.
301.1 CP, párrafo I). Es un rasgo que confirma la autonomía del delito.
Respecto de la conducta incriminada, es extraordinariamente amplia, ro-
zando la inconstitucionalidad por carecer de la necesaria precisión (“…
realice cualquier otro acto”, art. 301.1 CP, párrafo I).
En general, se castiga cualquier conducta que implique el manejo de bienes
procedentes de actividades criminales. De hecho, no es infrecuente que se 6
castiguen por blanqueo hechos que, en términos materiales, tienen poco
que ver con el blanqueo (entre otros ejemplos, véase la STS 457/2007, de 29

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de mayo). La descripción es tan amplia que resulta difícil distinguir entre ac-
tos de autoría o de participación, o entre formas consumadas o intentadas.
La jurisprudencia emplea como criterio limitador la necesidad de que el su-
jeto actúe con la finalidad de disimular el origen delictivo de los bienes (SSTS
240/2023, 854/2022, 608/2022, etc.):
“Con esta interpretación, más restrictiva, evitamos excesos, como los de san-
cionar por autoblanqueo al responsable de la actividad delictiva antecedente
por el mero hecho de adquirir los bienes que son consecuencia necesaria e
inmediata de la realización de su delito. O la de considerar blanqueo la mera
utilización del dinero correspondiente a la cuota impagada en un delito fiscal,
para gastos ordinarios, sin que concurra finalidad alguna de ocultación”.

El objeto material debe interpretarse en el sentido más amplio que sea po-
sible. Puede estar constituido por cualquier clase de bien, ya sea mueble o
inmueble, tangible o intangible, etc. Lo importante es que tenga un valor
económico relevante, pues sólo así se puede decir que hay afectación al bien
jurídico. Con todo, en la práctica, es demasiado frecuente el castigo por el
“lavado” de bienes de cuantía relativamente escasa que podría abordarse
desde la perspectiva del encubrimiento real (art. 451 CP) o, simplemente,
quedar impunes como simples actos de aprovechamiento.
Los bienes deben proceder de “… una actividad delictiva” (art. 301.1 CP), la
que sea, con independencia de su gravedad. Con todo, los párrafos II y III del
art. 301.1 CP agravan la pena del tipo básico cuando queda probado que los
bienes proceden de una relación de delitos, seleccionada de forma bastante
caprichosa, recientemente actualizada por la LO 6/2021: narcotráfico, trata
de seres humanos, explotación sexual, delitos contra los derechos de los ciu-
dadanos extranjeros, delitos urbanísticos y corrupción.
Dada la autonomía que caracteriza al blanqueo respecto del delito o delitos
previos de los que procedan los bienes, no es necesario que se haya dictado
sentencia condenatoria por esos hechos precedentes, no importa si se co-
noce a los responsables del mismo, o si son irresponsables o están personal- 7
mente exentos de pena (art. 300 CP), si el delito precedente ha prescrito, si
se ha cometido total o parcialmente fuera de España (art. 301.4 CP), etc.

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Debido a la vigencia del derecho fundamental a la presunción de inocencia,

a la acusación no sólo le compete identificar materialmente los bienes, sino
que también debe demostrar su origen delictivo, siendo generalmente ne-
cesario acudir a la prueba de indicios. La presunción de inocencia hace que
la defensa no esté obligada a demostrar la licitud de los bienes. Con todo, si
existen indicios que apunten a su origen delictivo, la ausencia de explicacio-
nes por parte del acusado —el silencio—, si no la mentira, también podrán
ser consideradas como indicios incriminatorios.
En cuanto a la vertiente subjetiva, la tipificación del blanqueo está cargada
de elementos tales como “sabiendo que”, “para ocultar o encubrir”, “para
ayudar”, etc. (art. 301.1 CP). Con todo, doctrina y jurisprudencia admiten
generalmente que el delito se puede cometer tanto a título de dolo directo
como de dolo eventual, usualmente bajo la modalidad de la “ignorancia de-
liberada” (wilful blindness). En general, ese conocimiento eventual se refiere
al origen delictivo de los bienes y, ante la habitual inexistencia de confesión
por parte del acusado, suele inferirse a partir de prueba de indicios de carác-
ter objetivo: realización de operaciones sospechosas, uso de grandes canti-
dades de dinero al contado, etc.
Aunque no es frecuente en Derecho comparado, el España también se cas-
tiga el blanqueo de capitales por imprudencia grave, (art. 301.3 CP) usual-
mente referida, también, al conocimiento del origen delictivo de los bienes.
Respecto de esta modalidad, baste destacar dos detalles:
a) El art. 301.3 CP no define realmente en qué consiste el delito de blan-
queo por imprudencia grave, sino que se refiere a los hechos descritos en
los apartados anteriores (art. 301.1 y 2 CP) que “… se realizasen por impru-
dencia grave”. El problema consiste en que tales tipos dolosos de referencia
están muy cargados subjetivamente, como ya se vio antes. Se considera más
fácil construir esta figura sobre el art. 301.2 CP, que no describe una con-
ducta tan cargada de intencionalidad.
b) La jurisprudencia se encontraba dividida sobre si el art. 301.3 CP con- 8
templa una figura común o si, por el contrario, es un delito especial para

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cuya comisión es preciso que el sujeto activo ostente alguna condición per-
sonal. Finalmente (SSTS 854/2022, 312/2020, 383/2019, etc.), parece ha-
berse decantado por la primera de las opciones.
Sin embargo, determinar la existencia de un caso de imprudencia grave im-
plica saber si se ha infringido con esa misma gravedad el deber objetivo de
cuidado, y esa esos parámetros de prudencia vienen establecidos en la Ley
10/2010 y demás disposiciones sobre prevención del blanqueo. Según esta
segunda postura, que fue aplicada en numerosas resoluciones hasta no hace
demasiado tiempo (SSTS 16/2009, 483/2007, 94/2006, 924/2005, etc.), sólo
podrían ser sujetos activos del blanqueo imprudente los obligados por la
normativa administrativa de prevención del blanqueo; por ejemplo, los abo-
gados en ejercicio.

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