Modulo 3: Integraciones de Derecho Procesal

EL PROCESO CIVIL
A. GENERALIDADES

1. INTRODUCCIÓN

Como se dijo en un comienzo, la convivencia del ser humano da origen a

colisiones entre los hombres. Estos conflictos de interés pueden solucionarse de
diversas formas, y uno de los primeros mecanismos que surgió fue la autotutela, en
donde hay un ejercicio particularde la fuerza para proteger los derechos; sin embargo,
a medida que se consolidó la organización del Estado, se restringió el ámbito de la
aplicación de este medio, cuya proliferación llevó a la vigencia de la ley del más fuerte
(excepcionalmente se permite el ejercicio personal de los derechos, como en la legítima
defensa, el arresto en delitos flagrantes, etc.). Luego hay una etapa más avanzada que es
la de la autocomposición, esto es, una formade solución de conflictos que opera cuando
las partes entre las cuales se produjo, le ponen fin directamente mediante un acuerdo
de voluntades (por ejemplo, la transacción, laconciliación, etc.). Finalmente, surge la
heterocomposición, que es una forma de solución de conflictos que implica la
intervención de un tercero ajeno a los sujetos entre quienes se suscita,el cual le pone fin
por medio de un proceso que termina con la dictación una sentencia; es decir, el
proceso actúa aquí como un instrumento de civilidad que regula y soluciona los
conflictos

Por lo tanto, desde el momento en que se produce la violación de un derecho, su

titular recurre a la protección del Estado, quien se la proporciona a través de los órganos
en quienesreside la función jurisdiccional (a través de un tercero). La manera de provocar
esta protección es deduciendo una demanda (que es el modo normal de ejercitar la
acción), protección que semanifiesta posteriormente en un acto del tribunal que recibe
el nombre de sentencia. Ahora bien, entre la interposición de la demanda y la dictación
de la sentencia, se desarrollan una serie de actos de carácter procesal, cuyo conjunto
recibe el nombre de proceso; es por ello que se dice que el proceso es el fruto del
ejercicio de la función jurisdiccional.

En definitiva, se puede decir que el Derecho procesal es una rama del

Derecho queregula el proceso, que es el medio legal para que una persona imponga su
voluntad sobre otra.

2. CONCEPTO DE PROCESO

Desde el punto de vista etimológico, proceso proviene del griego proseko que
significa
venir de atrás e ir adelante; y del vocablo latín processus, que significa transcurso de
tiempo oconjunto de fases sucesivas de un fenómeno. Desde un punto de vista
doctrinal:
- EDUARDO COUTURE: “el proceso es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido
a su decisión”.

- JAIME GUASP: “el proceso es una institución del derecho público destinada a satisfacer
pretensionesprocesales, mediante actos del demandante, del juez y del demandado”.

Los elementos de este último concepto son:

i. Es una serie o secuencia, esto es, un conjunto de elementos que se relacionan entre
sí y se suceden unos a otros; es decir, no se trata de un sólo acto aislado, sino
de un conjunto de actos, los cuales conforman el proceso.

ii. Es una serie lógica porque sus distintas etapas se desarrollan en un orden que
no ha sido fijado al azar, sino que están fijadas por la razón (demanda,
contestación, conciliación, prueba, alegación y sentencia). Se dice que lo que
caracteriza a una serie, es que sus elementos tienen vida propia fuera de ella, y
pueden combinarse entre sí logrando diferentes resultados; ello, sin embargo, no
ocurre en una serie lógica como el proceso, pues los fragmentos que lo
componen se suceden unos a otros de cierta manera, y carecen de sentido si se
aíslan.

iii. Es consecuencial porque el conjunto o serie de actos jurídicos que se suceden

unos aotros, no deben existir todos a la vez, sino que deben tener lugar uno
primero y otro después (son como peldaños de una escalera). Por lo tanto, no
se puede presentar la demanda, la contestación y las pruebas a la vez, sino que
se deben presentar en un orden lógico.

iv. Instancias bilaterales. Que sea bilateral, significa que debe haber una acción del
actor y una reacción del demandado. En un proceso no puede haber una
instancia unilateral, ya que se afectaría un principio básico de éste, cual es, el
principio de contradicción, en virtud del cual, cada una de las actuaciones debe
ser conocida por la parte que no la ejercitó, a fin de proceder a afirmar o negar
lo que sea necesario.

v. Conectadas entre sí por la autoridad judicial. La serie de actos jurídicos se suceden

unos a continuación de otros de manera conectada o concatenada, porque aun
cuando estos actos pudieren gozar de cierta individualidad, los mismos están
unidos con otros paraen su conjunto formar el proceso (se asemejan a las argollas
de una cadena, cada una de ellas puede ser perfecta, pero para que exista la
cadena es necesario que estén entrelazadas entre sí, y si se rompe alguna de las
argollas, ya no existe la cadena). Ahora bien, es el juez el que realiza esta
conexión, ya que éste actúa entre el demandante y eldemandado.

vi. Se utiliza como medio pacífico de debate entre dos partes antagónicas. El
proceso esun medio de solución de conflictos que se creó con el objeto de evitar
 la autotutela, ypara ello, la solución del conflicto debe estar basada en lo que la
ley establece, es decir, es obligación del que administra el proceso dar siempre una
respuesta jurídica acerca de si a alguien le asiste razón en lo que pide, y de ser
así, concedérselo, o en caso contrario, negárselo.

Se dice que el proceso es una institución teleológica establecida para la

consecución de un fin, cual es, la solución pacífica del conflicto por el órgano
jurisdiccional; es decir,por medio de él se satisfacen pretensiones extraprocesales
resistidas (lo cual origina el conflicto).

vii. Se realiza ante un tercero que reúne las características de imparcial e

independiente. Este tercero es el juez, y que sea imparcial quiere decir que
juzga sin tomar partido, permaneciendo neutral, con objetividad; y que sea
independiente significa que no depende para tomar su decisión de ningún otro
juez, ni menos de otro poder del Estado1.

Para finalizar, se puede decir que el CPC habla del proceso en forma material.
En efecto, el art. 29 inc. I señala que el proceso se forma con los escritos, documentos
y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. El proceso es
una idea,una abstracción, y en este caso se está haciendo alusión a la materialidad del
proceso, concretamente, al expediente o auto, esto es, el conjunto de escritos, documentos
y actuaciones de toda especie que se materializan en el proceso.

3. NATURALEZA JURÍDICA DEL PROCESO

Según plantea Couture, el estudio de la naturaleza jurídica del proceso civil

consiste, ante todo, en determinar si este fenómeno forma parte de alguna de las
instituciones conocidas del Derecho o, si por el contrario, constituye por sí sólo una
categoría especial. Así, por ejemplo, se trata de saber si el vínculo que une a las partes y
al juez constituye un contrato, una relación jurídica procesal, o un fenómeno particular,
etc.
Uno de los problemas más debatidos en la ciencia procesal es la naturaleza
jurídica oesencia misma del proceso. A este respecto se han formulado diversas teorías,
siendo las másimportantes las siguientes:

i. Teoría contractualista. Esta teoría señala que el proceso es un contrato, pues

supone la existencia de una convención entre las partes, en la cual ambas se
hallan de acuerdoen aceptar la decisión de un conflicto por un juez. Agrega
esta postura, que el efectoentre las partes de la cosa juzgada, no es otra cosa
que la consecuencia lógica del principio de que las convenciones sólo afectan
a los contratantes.

1
Hay quienes analizan aquí lo relativo al debido proceso, sin embargo, esto ya fue estudiado en Derecho
constitucional; sólo cabe recordar que, en general, el debido proceso implica concebir al proceso como un
método y no como una meta y, principalmente, como una garantía del ciudadano frente a los demás particulares y
frente a quienes ejercen el poder. Concretamente implica: el libre acceso a tribunales (derecho de acción); la
bilateralidad de la audiencia; determinación previa del tribunal y del lugar del juicio; el derecho a que el proceso
se efectúe en forma eficaz y sin dilaciones, con asistencia letrada y en forma pública, etc.
 Esta teoría se critica, pues no es posible señalar que el proceso es fruto de un
acuerdode voluntades, puesto que en él, uno de los litigantes (el actor) conmina a
su adversario, aun en contra de sus naturales deseos, a contestar sus
reclamaciones.

ii. Teoría de la relación jurídica. Esta teoría sostiene que el proceso es una
relación jurídica, esto es, un vínculo jurídico que une a los sujetos del proceso
(partes y juez), generando poderes y deberes entre ellos. Esta relación
surge como frutodel ejercicio del derecho de acción, mediante el cual el actor,
por medio de la demanda, requiere el ejercicio de la función jurisdiccional por
parte de un tribunal; una vez ejercida la acción, es necesario notificar la demanda
al demandado, y dicha notificación hace nacer la relación jurídica respecto de este
último; cuando el demandado ejerce su derecho de defensa, la relación se
integra plenamente, es decir, se produce ladeterminación de los sujetos y del
objeto del proceso (es decir, nace con el emplazamiento del demandado). Por
lo tanto, se dice que el proceso es una relación jurídica, por cuanto varios
sujetos, investidos de poderes determinados por la ley, actúan en vistas de la
obtención de un fin. Estos sujetos son el actor, el demandado y el juez, y sus
poderes son las facultades que la ley les confiere para la realización del proceso
(acción, excepción, dictar sentencia, etc.); y su fin, es la solución del conflictode
intereses.

Esta relación puede pasar por diversos grados o etapas, y durante ellas la relación
sigue siendo la misma, pues la sentencia de primera o segunda instancia cierra
parcialmente el proceso, ya que puede ser impugnada. Ahora bien, esta relación
se puede extinguir porla vía normal, esto es, la sentencia definitiva que resuelve la
controversia con autoridad de cosa juzgada; o también puede extinguirse por una
vía anormal, como es el caso dela transacción, el desistimiento de la demanda, o
por el abandono del procedimiento.

Esta es la teoría que sigue la mayoría de la doctrina, no obstante, Guasp la

critica señalando que no existen realmente derechos y obligaciones procesales;
y en segundolugar, aunque existan, son múltiples y requieren de un concepto
superior que los sintetice y sirva para explicar el proceso como una unidad
(cual es, el concepto de institución).

iii. Teoría de la institución. Esta teoría señala que en el proceso existen

verdaderos deberes y derechos jurídicos, pero hay más que una relación entre
ellos, es decir, la noción de relación es insuficiente para explicar los derechos y
deberes. La idea que los aglutina es la institución, y se entiende por tal, el
conjunto de actividades relacionadas
entre sí por el vínculo de una idea común y objetiva, proveniente de los sujetos
que desarrollan esas actividades. Así, el proceso es institución porque la idea
común y objetiva que en él se observa es la satisfacción de una pretensión, y todas
las voluntades de los que actúan en el proceso tienden justamente a aquella idea
común, llámense juez, actor o demandado.

Esta teoría ha sido criticada por los equívocos y malos entendidos que provoca
 la multiplicidad de acepciones de la palabra institución.

iv. Teoría de la situación jurídica. La teoría de la situación jurídica es contraria

a las anteriores, ya que niega la existencia en el proceso de derechos y deberes
entre las partes, pues sólo ve en él un conjunto de situaciones jurídicas. Pues la
obligación deljuez de conocer y fallar la controversia no es procesal, sino que
deriva de su calidad de funcionario público; y, por otro lado, las partes no tienen
derechos ni deberes procesales, sino que deben someterse, como ciudadanos,
a los derechos y deberes públicos.

Agrega esta doctrina, que cuando el derecho material o sustantivo asume la

condicióndinámica que le depara el proceso, se produce una mutación esencial
en su estructura,ya que no podría hablarse allí propiamente de derechos, sino de
posibilidades de que el derecho sea reconocido en la sentencia, de expectativas de
obtener ese reconocimiento, y de cargas, o sea, imperativos o impulsos del
propio interés para cumplir los actos procesales. Siendo esto así, no puede
hablarse entonces de relación entre el juez y laspartes, ni entre ellas mismas;
pues el juez no sentencia porque esto constituya un derecho para las partes,
sino porque es su deber, y las partes no están ligadas entre sí,sino que existe
apenas estados de sujeción de ellas al orden jurídico, en su conjunto de
posibilidades, de expectativas y cargas; y esto no configura una relación, sino
una situación.

Entre las críticas que se le han hecho a esta doctrina, es que no puede hablarse
de unasituación, sino de un conjunto de situaciones. Y, por otro lado, se señala
que las posibilidades y las cargas no son categorías desligadas de los derechos y
de los deberes, sino que elementos de ellos, pues la posibilidad es una posición
favorable del titular de un derecho respecto a su ejercicio, y la carga es una
situación desfavorable del titularrespecto al no ejercicio.

v. El proceso como categoría irreductible esto es, un fenómeno único,

irrepetible, inconfundible en el mundo jurídico, que tiene una categoría propia.
En el mismo sentido se afirma que el proceso es una categoría irreducible
porque no hay otro fenómeno similar en el mundo (el proceso es proceso), por
tanto, sería inútil buscar sunaturaleza jurídica, lo que incluso conduce a errores.
Incluso, algunos autores españoles, dicen que el proceso carece de naturaleza
jurídica2.
4. FINALIDAD DEL PROCESO

La doctrina, según sea el tratadista, destaca distintos aspectos de la finalidad

del proceso, a saber: la solución pacífica de los conflictos de relevancia jurídica, con el
propósitode alcanzar la paz satisfacción de una pretensión procesal; establecimiento de la

2
CASARINO señala que este tema no es sólo una investigación teórica, pues la conclusión a que se llegue tiene
consecuencias prácticas de especial importancia, ya que determinará las normas aplicables en caso de que las
normas del CPC sean incompletas. Así, por ejemplo, si se dice que es un contrato, le son aplicables las normas del
Libro IV del CC; y si se acepta la teoría de la relación jurídica, el juez debe ser sujeto pasivo de obligaciones
respecto de las partes, y éstas pueden tener el derecho de exigir su cumplimiento.
 cosa juzgada; actuación del derecho material u objetivo; mantenimiento de la paz
social. En general, todasestas respuestas emanan de dos principios a los cuales obedece
el proceso:

i. Principio de seguridad. Las pretensiones se satisfacen porque, en caso de no

hacerlo, el insatisfecho tendería a hacerlo por sí mismo, y ello llevaría al imperio
de lafuerza, lo cual pondría en peligro la paz social. La cosa juzgada es una
manifestaciónconcreta de este principio, pues con ella se busca evitar el eterno
planteamiento de una contienda judicial y la inseguridad que ello acarrea.

ii. Principio de justicia. Las pretensiones procesales serán satisfechas en la

medida quesean justas, pues si siempre se satisficieran, se obtendría la seguridad,
pero no la justicia. Una institución concreta que obedece a este principio, es la de
los recursos procesales,los cuales permiten revisar las decisiones judiciales.

5. ELEMENTOS DEL PROCESO O PRESUPUESTOS PROCESALES

Los presupuestos procesales son aquellas exigencias que deben concurrir para
que elproceso tenga existencia y sea eficaz. Mario CASARINO distingue entre elementos
constitutivos o de existencia, y elementos o condiciones de validez. Dentro de los
primeros ubica la contienda jurídica actual, las partes y el tribunal; y dentro de los
segundos, la observancia deformalidades, la competencia del tribunal y la capacidad
de las partes3.

5.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS O DE EXISTENCIA

Los elementos constitutivos o de existencia, son elementos indispensables, es

decir, sufalta implica la inexistencia o desnaturalización del proceso; basta, pues, que
falte alguno de estos elementos para que el juicio deje de ser tal ante la ley. Estos
elementos, como ya se haenunciado, son:

i. La contienda jurídica actual (elemento objetivo). Al decir contienda

jurídica, se establece que la discusión ha de versar sobre un derecho; por
tanto, sí dos o más personas están en desacuerdo sobre cualquiera otra cosa o
materia y la someten a la decisión de un tercero, en caso alguno eso será un
juicio. Pero no basta que la contienda sea jurídica, debe ser, además, actual,
es decir, debe haber un derecho concretamente amenazado, cuya declaración
o protección se solicite al tribunal. No caben, por tanto, las contiendas o
discusiones de carácter teórico, aun cuando seanjurídicas.

ii. Las partes (elemento subjetivo). Las partes son aquellas personas que
sostienen ante el tribunal un conflicto jurídico y actual, acerca de sus
propios derechos; reciben el nombre genérico de litigantes. El demandante

3
Se puede distinguir entre elementos de existencia, dentro de los cuales ubica al demandante, al juez, el proceso
pedido, la demanda o acusación, y el conflicto jurídico; y elementos de eficacia, en los que ubica al demandante
capaz.
 o actor es la parte que pide la declaración o protección de su derecho, y el
demandado o reo (terminología empleada con frecuencia en los juicios
penales del antiguo procedimiento) es la parte en contra de la cual se pide
esta declaración o protección.

Hay veces en que a las partes se las conoce con un nombre derivado de la
naturaleza del juicio; así, por ejemplo, en el juicio ejecutivo el demandante
es llamado ejecutante, y el demandado ejecutado; en las querellas
posesorias el demandante es llamado querellante, y el demandado
querellado, etc. No hay tampoco inconveniente legal alguno para que en
un juicio existan diversos demandantes o diversos demandados, en cuyo caso
se habla de pluralidad de parteso de litisconsorcio.

Como se verá más adelante, según su interés en el proceso, las partes

pueden serprincipales o directas, y secundarias o indirectas. Las primeras son
el demandante y demandado, mientras que las secundarias son los llamados
terceros, los cuales pueden tener interés en el juicio, entre los cuales se
distingue a los terceros coadyuvantes que son aquellos que tienen un interés
coincidente con el de algunade las partes; los terceros excluyentes que son
aquellos que tienen un interés incompatible con el del demandante y del
demandado; y los terceros independientes que son aquellos que tienen un
interés distinto al de las partes, pero que no es excluyente. También hay
terceros sin interés en el resultado del juicio, entre los cuales se destaca a
los peritos y a los testigos.

iii. El juez (elemento subjetivo). El tribunal es el órgano jurisdiccional

encargado deresolver un conflicto, y que debe estar instalado e investido de
jurisdicción. Se sabe que un tribunal pueda estar compuesto de uno o más
jueces, según se trate de un tribunal unipersonal o colegiado, y que a su
alrededor actúan numerosos personajes que reciben el nombre genérico de
funcionarios auxiliares de la administración dejusticia4.

Todos estos elementos sirven para identificar formalmente a una causa; pues
en la carátula del expediente consta el nombre de las partes, la materia del juicio
(conflicto jurídico actual), y el nombre y calidad del tribunal que conoce del asunto
(además de la fecha del inicio y el rol o número de la causa). Por otro lado, estos
elementos sirven para determinar la litispendencia (juicio pendiente), esto es, el actual
conocimiento de una causa por un juez que impide plantearla ante otro tribunal; y la
institución de la excepción de cosa juzgada.

5.2. ELEMENTOS O CONDICIONES DE VALIDEZ

Estos elementos son esenciales para que el juicio sea válido, pues en caso

4
Según CASARINO, pueden agregarse como elementos humanos del juicio, fuera de los nombrados, a
los abogados. No son partes, no son jueces, ni menos son funcionarios auxiliares; sin embargo, colaboran
eficazmente en la administración de justicia y en los resultados útiles del proceso
 de noconcurrir, se podrá anular el proceso. Concretamente, son:

i. La competencia (absoluta y relativa) del tribunal llamado a resolver la contienda.

ii. La capacidad de las partes litigantes para comparecer en juicio o capacidad

procesal (esto se verá más adelante).

iii. El cumplimiento u observancia de las formalidades prescritas por la ley, para la

validez de los diversos actos que constituyen el proceso (por ejemplo, la
notificación de la resolución que provee la demanda).

6. LOS IMPERATIVOS JURÍDICOS DEL PROCESO

Cuando se analizó la naturaleza jurídica del proceso, una teoría afirmaba que
era una
relación jurídica procesal, esto es, un vínculo jurídico que generaba derechos,
obligaciones ycargas para las partes litigantes entre sí, y respecto del juez. Dentro de
las facultades de las partes destacan, principalmente, el derecho de acción y de defensa
que corresponde a cada una de ellas; y, según GOLDSCHMIDT, en el proceso también se
pueden plantear tres tipos de imperativos o mandatos:

i. Deberes procesales. Según el autor, son aquellos imperativos procesales

en beneficio de la comunidad y la recta administración de justicia. Por
ejemplo, el deber que tienen las partes de comportarse correctamente en razón
del principio de moralidad o buena fe procesal; el deber de los testigos de
decir la verdad; el deberdel juez (mayor destinatario de este principio) de
fallar oportunamente y de excusarse de cuando concurra una causal de
inhabilidad. El incumplimiento de estos deberes puede llevar aparejado
sanciones que normalmente son de carácter administrativo, disciplinario o
penal (por ejemplo, en el caso de los testigos que no dicen la verdad).

ii. Obligaciones procesales. Según el autor, son imperativos procesales en

beneficiode la contraparte, y su incumplimiento conduce a la ejecución
forzada. Por ejemplo, pagar la condena impuesta en la sentencia; el pago de
las costas y multasque se pueden imponer durante el proceso, como al final
del mismo en la sentencia. En este caso el cumplimiento es exigible por la
fuerza.

iii. Cargas procesales. Son aquellos imperativos que tiene una parte
respecto desí misma (en su propio interés) y cuyo incumplimiento no da
lugar a la aplicación de multas ni a la ejecución forzada, sino que sólo
acarrea consecuencias desfavorables para el que incumple la carga, es decir,
sólo para esa parte. Todos los actos en conexión con el juez imponen cargas
procesales; así, por ejemplo, es unacarga procesal contestar la demanda,
comparecer, probar los hechos afirmados,
alegar, etc5. Como se puede apreciar, las cargas procesales se diferencias

5
Hay quienes señalan que, generalmente, en toda carga es posible encontrar tres etapas: en primer lugar, una
 de las obligaciones, por cuanto estas últimas permiten el cumplimiento
forzado tras el incumplimiento, mientras que las cargas procesales sólo
implican una consecuencia desfavorable para el que tenía que cumplirla (por
ejemplo, si no se contesta la demanda, se seguirá el juicio en rebeldía).

7. PROCESO, LITIGIO, JUICIO Y PROCEDIMIENTO

El término proceso se relaciona íntimamente con otros conceptos, pero como se

verá,
son distinguibles unos de otros.

7.1. PROCESO Y LITIGIO

La idea de proceso normalmente presupone la idea de litigio, pleito, conflicto,

discusión o controversia; por ello, es frecuente que el vocablo litigio se utilice como
sinónimode proceso. Sin embargo, pueden existir procesos sin litigios, como es el caso
de los actos judiciales no contenciosos.

7.2. PROCESO Y JUICIO

Según CASARINO, la palabra proceso es de uso relativamente reciente, pues

antes se usaba el término juicio, sinónimo de declaración del derecho. En efecto, el acto
de juzgamiento que implica la decisión final del litigio, caracteriza de un modo saliente al
proceso y a la función jurisdiccional que en él se concreta; sin embargo, es preferible
utilizar el término proceso ya que es mucho más amplio, pues comprende a actos
procesales que no implican un juzgamiento (por ejemplo, las notificaciones, los exhortos,
la ejecución y las medidas precautorias) y, porotro lado, pueden haber procesos que
terminen sin un juzgamiento (por ejemplo, con el desistimiento de la demanda).

Con razón se ha dicho, entonces, que el término proceso es el género y el

término juicio la especie; pues este último es un acto por el cual se resuelve el
conflicto, esto es, la decisión, la sentencia, que sólo constituye una parte del proceso
y que incluso puede no presentarse en aquellos casos en que hay un avenimiento, un
sobreseimiento, etc.

También se ha dicho que el juicio apunta a un conflicto determinado. Es el

procedimiento concreto que se tramita entre partes determinadas, ante un juez
determinado, para un conflicto determinado; es la concreción y especificación del
procedimiento en una controversia determinada y específica. Según ALESSANDRI,

orden (contestar la demanda), en segundo lugar, un plazo (dentro de 18 días); y en tercer lugar un apercibimiento
, esto es, una comunicación emitida por el juez en la cual se hace un llamado a alguna de las partes de una
orden relacionada con el proceso, con la indicación o advertencia de las consecuencias que se pueden derivar
en el caso de no cumplir con lo solicitado en la comunicación, es decir, a través del apercibimiento se le anuncia
lo que va a ocurrir (por ejemplo, si no se contesta la demanda se tendrá por no contestada, y se darán como
aceptados todos los hechos establecidos en la demanda). En general, se trata de una fórmula utilizada
principalmente en las notificaciones, citaciones y requerimientos, y el demandado no tiene la obligación, en el
sentido civil de dar, hacer o no hacer algo, pues si no lo hace, ni el juez ni el demandante ni nadie puede
constreñirlo a que lo haga.
causa, juicio o pleito es la controversia actual que se produce entre dos o más personas
sobre un derecho y que se somete al fallo de un tribunal.

7.3. PROCESO Y PROCEDIMIENTO

El procedimiento es la secuencia ordenada y concatenada de los actos que se

desarrollan en el proceso; es el conjunto de formalidades o ritos por los que se organiza
el proceso; es el método para la actuación ante los tribunales; es el proceso en
movimiento; es elconjunto de actos e instancias bilaterales del proceso.

El procedimiento se subdivide en fases o etapas (por ejemplo, la fase de discusión),

las cuales se componen de trámites o unidades de procedimiento (por ejemplo, el
trámite de la contestación), y éstas, a su vez, se componen de actos (notificación de la
contestación). Las fases, trámites y actos que conforman el procedimiento son
concatenados, pues se coordinande modo de que cada uno de ellos sea presupuesto de
admisibilidad de los siguientes y condición de eficacia de los anteriores; y cada etapa,
trámite y acto, tienen una serie de normas de procedimiento a las que hay que ajustarse
para que el proceso sea válido. Esto se proyectaen materia de nulidad, pues la nulidad
de un acto puede arrastrar la de los actos que le siguen,en la medida que haya conexión
entre ellos.

Existen muchas posturas que tratan de explicar la relación que existe entre el
proceso yel procedimiento; las más importantes son:

i. Para algunos la relación existente entre proceso y procedimiento es de género

a especie, siendo el género el procedimiento y la especie el proceso.
Procedimientos hay muchos, existen, por ejemplo, procedimientos
legislativos, administrativos, arbitrales, etc.; por lo tanto, no es algo exclusivo
del Derecho procesal. Ahora bien,todo proceso requiere de un procedimiento
para su tramitación (en el proceso siempre hay procedimiento), sin embargo,
no todo procedimiento requiere de un proceso, pues hay procedimiento sin
procesos, como por ejemplo, el procedimiento de tramitación de la ley, el
procedimiento administrativo, etc.

Para aproximarse a esta idea, se dice que el procedimiento es una realidad

formal oadjetiva (concepto netamente jurídico), en cambio, el proceso es una
realidad conceptual o sustantiva (concepto puramente lógico), continente de
garantías constitucionales que posibilitan la tutela judicial efectiva y, por
tanto, se encarga de corregir cualquier error en la aplicación del
procedimiento. De allí que todo procesocontiene un procedimiento, pero no
todo procedimiento constituye un proceso.

ii. Para otros, la relación correcta entre el proceso y el procedimiento, es del

todo a parte, siendo el todo el proceso y la parte el procedimiento. En efecto,
el procedimiento es sólo la composición externa o formal del desarrollo del
proceso, pero no comprende las relaciones jurídicas que se establecen entre
los sujetos del proceso, ni la finalidad compositiva de éste. En otras palabras,
el procedimiento es elmodo como va desenvolviéndose el proceso, pero no es
 lo único dentro del proceso,sino que también hay un juez, hay partes, etc.

El proceso es un todo o, si se quiere, una institución, está formado por un

conjunto de actos procesales que se inician con la presentación y admisión
de la demanda, y terminan cuando concluye por las diferentes causas que la
ley admite. El procedimiento es el modo como va desarrollándose el proceso, los
trámites a que está sujeto, la manera de sustanciarlo, que puede ser ordinaria o
sumaria, breve o dilatada, escrita o verbal, con una o varias instancias, con
período de prueba o sin él, etc. El proceso es un instrumento destinado a la satisfacción
de pretensiones procésales, y el procedimiento son los actos procésales estudiados en sí
mismos.

iii. Por último, hay quienes sostienen que la relación existente entre proceso y
procedimiento es una relación de medio a fin. En efecto, la jurisprudencia
nacional ha reconocido expresamente que el procedimiento es tributario del
proceso, lo cual significa que el procedimiento es un mecanismo que permite
el cumplimiento de lafinalidad del proceso, cual es, resolver un conflicto.

8. CLASES DE PROCEDIMIENTO

i. Según la naturaleza del derecho controvertido, los procedimientos se clasifican en

civilesy penales. El procedimiento civil, es aquel en que el derecho controvertido
es de naturaleza civil, es decir, comprende todo lo que no sea penal (civil,
comercial, laboral,asuntos no contenciosos, etc.); y el procedimiento penal, es
aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza penal. La importancia de
esta clasificación se proyecta en materia de impulso procesal, pues en el
procedimiento civil impera el principiodispositivo (iniciativa de parte), mientras
que en el sistema penal impera el principio deoficialidad (actuación de oficio del
tribunal).

ii. Según su objeto o finalidad, los procedimientos se clasifican en: procedimiento

de conocimiento o cognitivo, que son aquellos que buscan obtener la condena
del demandado, la mera declaración de un derecho, o un efecto constitutivo;
procedimientos de ejecución, que son aquellos que persiguen el cumplimiento
forzadoo compulsivo de una obligación que consta en un título ejecutivo; y
procedimientos cautelares o conservatorios, que son aquellos que tienen por
objeto asegurar el resultado de una acción de conocimiento o ejecutiva, que puede
ser anterior o coetánea.

iii. Según su ámbito de aplicación, los procedimientos se clasifican en:

procedimientos generales, que son aquellos que se aplican comúnmente a todas las
controversias que no tengan una forma especial de tramitarse (es el
procedimiento común y de aplicación supletoria); y los procedimientos
especiales, que son aquellos que se aplican para determinadas controversias que
la ley establece, puesto que la preordenación de sus trámites y actos, se crea en
atención a la naturaleza del conflicto (por ejemplo, el juicio de arrendamiento para
predios urbanos).
iv. El art. 2º del CPC clasifica a los procedimientos, según su tramitación en ordinarios
y extraordinarios; siendo el ordinario el que se somete a la tramitación común ordenada por
la ley, y el extraordinario, el que se rige por las disposiciones especiales que para determinados
casos ella (la ley) establece. Agrega el art. 3º del CPC, que se aplicará el procedimiento ordinario
en todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza; es decir, es un procedimiento de carácter general.

Como se verá, el Libro II del CPC se refiere al juicio ordinario de mayor cuantía
y el Libro III a los juicios especiales; por tanto, según algunos, hay un sólo
procedimientoordinario y de aplicación general, a saber, el juicio ordinario de
mayor cuantía. No obstante, en el Libro III (juicios especiales) se incluyen
procedimientos que son de aplicación general, como el procedimiento sumario, y
el de menor y mínima cuantía, que según algunos son procedimientos ordinarios
también; pero según otros, se trata más bien de procedimientos extraordinarios
de aplicación general, pues el procedimiento ordinario, que es aquel se somete a
la tramitación común dispuesta por la ley, es sólo elque establece el Libro II, pero
no es el único de aplicación general.

v. Según su extensión, los procedimientos se clasifican en: procedimientos de lato

conocimiento o plenarios, que son aquellos en que el conocimiento de la
controversia es extenso, en cuanto al número de los trámites; y procedimientos
sumarios, que son aquellos cuya tramitación está fundamentada exclusivamente
en razones de rapidez o celeridad.

vi. Según su contenido, los procedimientos se clasifican en: procedimientos

singulares, que son aquellos en que tienen interés una o más personas
determinadas, respecto de un derecho también determinado; y procedimientos
universales, que son aquellos en que lamateria del procedimiento comprende una
universalidad, como el patrimonio de una persona o la herencia de un difunto
(de allí que sean ejemplos típicos de juicios universales, los de quiebra y los de
partición de herencia).

vii. Según la cuantía del procedimiento, es decir, según la avaluación económica del
objeto litigado, los procedimientos se clasifican en: procedimientos de mayor
cuantía, que sonaquellos cuya cuantía excede de 500 UTM, es decir, la cosa
litigiosa sobrepasa dicha cantidad (éste es el que regula el Libro II del CPC,
llamado "Del Juicio ordinario"); procedimientos de menor cuantía, que son
aquellos cuya cuantía excede de 10 UTM pero no sobrepasa las 500 UTM, y no
tienen señalado en la ley una regulación especial(es decir, es de carácter general),
y se rige por las reglas del procedimiento ordinario que trata el Libro II , pero con
las modificaciones que allí se señalan (por ejemplo, se omiten los escritos de
réplica y dúplica); y los procedimientos de mínima cuantía, que son aquellos
cuya cuantía no excede de 10 UTM y que por su naturaleza no tienenseñalado
en la ley una regulación especial, y se rigen por las reglas de los arts. 703 y
siguientes del CPC.

viii. Según su ritualidad, los procedimientos se clasifican en: procedimientos orales, que
son aquellos en cuya tramitación predominan las actuaciones verbales, de palabra
 o de vivavoz; y procedimientos escritos, que son aquellos en cuya tramitación
predominan las actuaciones escritas. Estos procedimientos no son absolutos o
excluyentes, pues aquí el predominio de la oralidad o escrituración, determina la
clase del procedimiento.

ix. Según la manera de cómo actúan las partes, los procedimientos se clasifican en
simples o sencillos, y dobles o compuestos. Los procedimientos simples son
aquellos en que demandante y demandado sólo desempeñan el papel de tales; y
los procedimientos dobles, son aquellos en que demandante y demandado
desempeñan, a la vez, ambos roles procesales (por ejemplo, los juicios de
partición de bienes, o los juicios en que el demandado ha deducido
reconvención).

B. PRINCIPIOS REGULADORES DEL PROCEDIMIENTO

1. CONSIDERACIONES PREVIAS

Los llamados principios procesales que inspiran el procedimiento, aluden a las

cuestiones más diversas, algunas muy importantes y otras que no lo son tanto. Por esta
razónes que señala el siguiente criterio de distinción: principios procesales; reglas técnicas;
y sistemasprocesales.

Otros autores, en cambio, aglutinan todas estas cuestiones bajo el rótulo de

principiosreguladores del procedimiento. Sin embargo, como se verá, alguna de estas
ideas no son, enestricto rigor, principios, sino que más bien reglas técnicas o sistemas
procesales.

2. PRINCIPIOS PROCESALES

Se entienden por principios procesales las grandes directrices que brinda el

legisladorpara que el método de enjuiciamiento (proceso) pueda operar eficazmente
de acuerdo con laorientación filosófica-política de quien ejerce el poder por un tiempo
y en un lugar determinado.

Los principios implican un punto de origen en función de aquello que se quiere

lograr,y si lo que se quiere lograr es un proceso, esto es, un medio pacífico de debate,
hay que trazarlos lineamientos fundamentales que deben presentarse de manera ineludible
e imprescindible, y que deben respetarse para lograr el mínimo de coherencia que todo
proceso exige. Así, los principios son unitarios, no hay más de una opción para que se
pueda tener efectivamente unproceso.

Estos principios deben informar a todos los procedimientos, con el objeto de

cautelar la finalidad garantizadora del proceso; y la gran mayoría de ellos tiene
consagraciónconstitucional en el art. 19 Nº 3, el cual establece las bases del racional y
justo procedimiento (debido proceso), que el constituyente ordena al legislador
establecer. En concreto, estos principios son:
i. Principio de igualdad o de contradicción. Consiste en que todos los actos del
procedimiento deben efectuarse con la intervención de la parte contraria, es decir,
debedársele la oportunidad de intervenir, aunque efectivamente no la utilice; así, las
partes se van a encontrar en un plano de igualdad o equivalencia.

Como se puede apreciar, esto es una manifestación particular de la garantía

constitucional del art. 19 Nº 3 inc. I, que protege la igual protección de la ley
en el ejercicio de los derechos. Esto se materializa en distintas etapas del
procedimiento, a saber: en el emplazamiento, esto es, la notificación de la
demanda al demandado, para que éste pueda, dentro de un plazo razonable,
comparecer y defenderse; asimismo, las pruebas deben ser comunicadas al
adversario para que tenga conocimiento de su producción y así fiscalizarlas,
pues de acuerdo al art. 324 del CPC, toda diligencia probatoria debe practicarse
previo decreto del tribunal que conoce en la causa, notificado a las partes; y por
último, toda petición incidental debe tramitarse con audiencia del contrario.

Cabe decir que existen excepciones a este principio, es decir, casos en que la ley
permiteal tribunal actuar sin intervención de la contraria; como, por ejemplo, las
medidas precautorias prejudiciales concedidas sin audiencia del interesado para
resolver recursos de menor importancia como las reposiciones.

ii. Principio de imparcialidad del juzgador. Este es un principio fundamental para

estar enpresencia de un proceso, e implica: que el juez no puede ser parte, que no
tenga interésen el conflicto, y que esté libre de influencias físicas y sicológicas,
es decir, que no estésubordinado jerárquicamente a una de las partes.

iii. Transitoriedad de la serie de actos. Es fundamental que llegue un momento en

que el proceso culmine para siempre, y que las partes adquieran la certeza de cuál
es la solución que se da en ese conflicto. Esto se relaciona con la cosa juzgada.

iv. La buena fe, moralidad o probidad procesal. El debate procesal se debe

desarrollar de buena fe, sin traiciones, dilataciones, ni alteraciones; así, por ejemplo,
se exige que todas las excepciones dilatorias se interpongan en un mismo escrito,
para evitar la dilatacióndel proceso. Lo que se pretende es que las partes no
utilicen el procedimiento o las actuaciones de éste para lograr fines fraudulentos
o dolosos, o alegar hechos contrarios ala realidad, o emplear medios que tiendan
a entorpecer la buena marcha del procedimiento. Tales actuaciones entrañan la
inobservancia de un deber procesal y, porello, hay sanciones de tipo patrimonial
y de índole penal, que se imponen tanto a las partes como a su respectivo
apoderado.

Para el resguardo de la buena fe existen las implicancias y las recusaciones, las

condenas en costa al litigante temerario o doloso, y las consignaciones previas
en incidentes y recursos. La notificación tácita también tiende a proteger la buena
fe de los litigantes y a obtener la rapidez en la tramitación, evitando incidentes
extemporáneos sobre la falta de notificación o de validez de la misma; lo mismo
sucede con la unificación de las excepciones, evitando así el escalonamiento de
éstas, lo cual podría hacer interminable el litigio; es por ello, también, que los
 medios de prueba deben limitarse a los hechos debatidos.

3. REGLAS TÉCNICAS

Las reglas técnicas son herramientas que están a disposición del legislador
para
emplearlas de acuerdo con las condiciones sociales, culturales y económicas de un
determinado
país. Son líneas o directrices del procedimiento, que se presentan siempre en forma
binaria yantagónica, de tal manera, que cuando el legislador opta por una de ellas,
desplaza inmediatamente a las otras; y no necesariamente una es mejor una que la otra.

Como se verá, la elección de una de estas reglas dará lugar a uno de los dos
sistemasprincipales de procedimiento: el sistema dispositivo y el sistema inquisitivo;
así, por ejemplo,en base a la aplicación de uno de estos sistemas, el proceso será oral o
escrito, o puede regir lainmediación o la mediación, etc. Las reglas técnicas procesales se
pueden clasificar en reglas del debate procesal, y reglas de la actividad de sentenciar.

3.1. REGLAS DEL DEBATE PROCESAL

i. Oralidad o escrituración. La oralidad consiste en el uso de la palabra como

medio de comunicación en el desarrollo del procedimiento, tanto entre las partes,
como entre éstas y el tribunal; por ejemplo, en materia procesal penal los incidentes
se formulan oralmente en el juicio. En cambio, la escrituración consiste en el uso
de instrumentos escritos como medio de comunicación dentro del procedimiento;
por ejemplo, en el procedimiento civil,la demanda y la contestación de la demanda.
La oralidad, como regla técnica, se aviene más con la inmediación y la celeridad.
Esto constituye la tendencia actual, así se puede observar en materia procesal
penal, en el procedimiento en los tribunales familia, y en elprocedimiento laboral.

ii. Publicidad o secreto. La publicidad consiste en dar a conocer las actuaciones

realizadasen el proceso y, en general, que el desarrollo de la serie de actos se deba
hacer a la vista de quienes son las partes involucradas y a la vista de toda la
sociedad, porque con ello se contribuye a lograr la transparencia.

La publicidad se puede considerar desde dos puntos de vista, uno interno y otro
externo.La publicidad interna se refiere a que las partes conozcan todos los actos
llevados a cabopor el juez en el proceso, y ello se cumple, generalmente, mediante
la notificación de la providencia (así, por ejemplo, el demandado no se entera de
manera directa de la demanda, sino que se entera de ella mediante la notificación
del auto que la admite a tramitación); la publicidad externa, en cambio, es la
posibilidad de que personas extrañas al proceso sepan lo que está ocurriendo en él
y presencien la realización de determinadas diligencias, pues con ello hay una
fiscalización popular sobre la obra de los jueces ("el pueblo es el juez de los
jueces"), por ejemplo, la audiencia pública de juzgamiento en materia penal, y la
recepción de pruebas en el área civil y laboral.

El art. 9º del COT establece como base o principio de la organización judicial a la

 publicidad, al señalar que los actos de los tribunales son públicos, salvo las excepciones
expresamente establecidas por la ley; asimismo, el art. 380 del COT señala que son funciones
de los Secretarios: 3) dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que
tengan archivados en sus oficinas, y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los
casos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposición expresa de la ley.
Por su parte, el secreto consiste en la tramitación reservada del proceso. Se pueden
distinguir dos clases de secreto: en primer lugar, el secreto absoluto , en virtud del
cual elcontenido del expediente es reservado incluso para las partes que participan en
el proceso (por ejemplo, los acuerdos de las Cortes); y el secreto relativo , en virtud
del cual el contenido del expediente es reservado sólo respecto de terceros, pero
las partes pueden tener acceso a él (los procesos de menores, la nulidad de
matrimonio, las causas de acososexual del trabajador, etc.) Como se desprende del
art. 9º del COT, la reserva y el secretoson excepcionales.

iii. La libertad (informalidad) o la legalidad de las formas. Esto apunta a

determinar la mayor o menor potestad que tienen las partes para decidir cómo
quieren que se desarrolleel proceso. En el caso de la legalidad de las formas, el
desarrollo del proceso viene impuesto por la ley; en cambio, en la libertad de
forma se le da más cabida a las partes para decidir cómo se va a desarrollar el
proceso (por ejemplo, el arbitraje con árbitro arbitrador).

iv. Preclusión o libre desenvolvimiento. El libre desenvolvimiento alude a que

todas las cuestiones se conocen o resuelven sin un orden previo establecido. En
cambio, la preclusión consiste en que las diversas etapas del proceso se deben
desarrollar en forma sucesiva, mediante una clausura definitiva de ellas,
impidiéndose el regreso a etapas ya consumadas; es la imposición de un desarrollo
irreversible del proceso6.

Cada acto procesal tiene su momento, es una serie lógica de sucesos ordenados por la
ley; así, hay actos que sólo pueden realizarse en un determinado momento, otros
tienen un breve lapso y hay otros que tienen un tiempo más prolongado o pueden
durar según lo que dure el proceso, pero si no se realizan dentro del plazo
establecido, el derecho precluye (se pierde la oportunidad).

Por lo tanto, la preclusión se traduce en la pérdida, extinción o caducidad de una

facultadprocesal, por la verificación de determinadas circunstancias (se relaciona
con las cargasprocesales). Algunas formas en que se produce la preclusión son las
siguientes: la facultad precluye por no haberse ejercido dentro del plazo fatal
establecido por la ley (por ejemplo, el plazo de 15 días para contestar la demanda
en el procedimiento ordinario); la facultadprecluye por no haberse respetado en
su ejercicio el orden establecido por la ley (por ejemplo, las excepciones dilatorias
sólo pueden oponerse antes de contestar la demanda)7; la facultad precluye por

6
La palabra preclusión, viene de la palabra “precluir”, esto es, cerrar, clausurar, impedir replantear algo
ya decidido en un proceso.
7
La preclusión debe relacionarse con la legalidad o libertad de la forma. Pues, en general, las legislaciones
establecen un orden en cual debe desarrollarse la serie de actos procesales, lo cual implica que hay una legalidad
de forma y, por ende, si un acto ya se ha realizado, éste precluye. En cambio, la regla del libre
 haberse realizado un acto incompatible con su ejercicio, es decir, el ejercicio de
una facultad descarta automáticamente a la otra (por ejemplo, las cuestiones de
competencia por inhibitoria o por declinatoria); y la facultad precluye por haberse
ejercido válidamente o consumido8.

v. La perentoriedad o fatalidad, y la no fatalidad. La perentoriedad dice relación

con queen el caso de que una parte tenga un plazo o término para desarrollar una
determinada actuación y no la realiza, automáticamente se extingue su posibilidad de
hacerlo. Frente a eso, se encuentra la regla de la no fatalidad, según la cual,
transcurrido el plazo no se extingue inmediatamente, sino que se requiere una
actividad de la otra parte o del juez para que declare la rebeldía. Como se puede
apreciar, la fatalidad es más acotada que lapreclusión, pues sólo dice relación con
los plazos, mientras que la preclusión abarca máscircunstancias.
Al analizar los plazos, se verá que los plazos procesales legales son fatales, mientas
que los judiciales no lo son.

vi. Concentración o dispersión. La concentración consiste en reunir todas las

cuestiones debatidas o el mayor número de ellas, para ventilarlas y decidirlas en
el mínimo de actuaciones y providencias. Esto se aviene con la oralidad, pues se
persigue lograr que la serie procesal se desarrolle en el menor número de actos
posibles, y que éstos se encuentren muy próximos entre sí (por ejemplo, en los
interdictos posesorios despuésde la demanda se cita a una audiencia; lo mismo se
aplica en el proceso sumario, donde laprimera audiencia es sólo de contestación).
Con esto se evita que el proceso se distraiga en cuestiones accesorias que impliquen
la suspensión de la cuestión principal. Frente a esto,está la regla de la dispersión,
que se relaciona con la escrituración. En el juicio ordinario no se aplica la
concentración, sino que más bien la dispersión, pues es posible apreciar diversas
cuestiones accesorias de la principal.

vii. La celeridad y la lentitud o demora procesal. La celeridad consiste en que el

procesose desarrolle rápidamente para lograr una decisión pronta, evitando los
obstáculos que pudieren afectar la pronta y debida resolución; es decir, se deben
evitar actos procesales que dificulten el desenvolvimiento del proceso o
constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo
razonable, sin que ello releve a lasautoridades del respeto al debido proceso o
vulnere el ordenamiento. Por lo tanto, el proceso se debe concretar en las etapas
esenciales y cada una de ellas limitada al términoperentorio fijado por la norma.
En aplicación de este principio el CPC establece: limitaciones a las prórrogas;
otorga al juez la facultad de señalar ciertos términos fijando el estrictamente
necesario; consagra medios sencillos para efectuar la notificación de las

desenvolvimiento, implica que las partes pueden instar en el momento que lo deseen.
8
Se señala que la preclusión se relaciona con la cosa juzgada, que consiste en revestir a las sentencias de una
calidad especial, en virtud de la cual no se permite que las partes frente a quienes se profiere, puedan volver
a instaurar un segundo proceso con base en los mismos pedimentos y sobre iguales hechos; por ello
CHIOVENDA afirma que la cosa juzgada es la summa preclusione. La diferencia reside en que la cosa juzgada tiene
efectos fuera del proceso, mientras que la preclusión obra dentro de éste y con respecto a una etapa o trámite
del procedimiento.
 providencias; etc.

viii. Economía y onerosidad procesal. La economía procesal se refiere a dos cosas:

- En primer lugar, al tema del costo del proceso, concretamente, a quién debe
asumir los costos del proceso. La regla lógica es que se pretenda que el
proceso sea lo máseconómico posible, pues éste no puede exigir un dispendio
superior a los bienes que están en el debate (el medio debe ser adecuado al
finomo la justicia es un servicio que presta el Estado a la colectividad, a él le
corresponde sufragar todos los gastos que esa función entraña; así, debe
proporcionar los locales, pagar la remuneración de los funcionarios y empleados,
etc. No obstante, las expensas o gastos que implique el proceso recae sobre las
partes, pues ellas deben pagar los honorarios de los peritos, de los receptores, los
exhortos, etc., sobre todo en aquellas ramas en donde rige el sistema dispositivo,
como acontece en sede el civil.

- En segundo lugar, la economía procesal se refiere a la idea de mejor

utilización delproceso para resolver todos los conflictos que puedan existir
entre las partes. Esto va en el mismo sentido de quienes afirman que la
economía procesal apunta a unabuena administración del proceso, esto es,
sin repeticiones, que se hagan las actuaciones de una sola vez, etc. Por tanto,
si en una determinada etapa del proceso una parte puede realizar varios
actos, debe llevarlos a cabo de manera simultánea y no sucesiva, esto es, todos
en el mismo lapso y no primero uno y luego otro9.
Según CHIOVENDA, la economía procesal es la obtención del máximo
resultado posible, con el menor desgaste de la actividad jurisdiccional. Esto
se da, por ejemplo: en la acumulación de autos; en la demanda
reconvencional que busca concentrar en un mismo proceso todas las
discusiones que puedan existir entre doso más personas; en la pluralidad de
acciones (pretensiones) o de partes (litisconsorcio); o cuando en contra de
una resolución la parte interpone el recursode reposición y el de apelación
en subsidio (pues lo que la ley prohíbe es que primero se interponga la
reposición, para luego, si es negada, proponer la apelación).

ix. La inmediación y la mediación (distanciamiento). Esto se refiere a la

relación que debe tener el juez con el proceso, especialmente en materia
probatoria. Así, la mediación consiste en que durante el proceso el juez no
tiene contacto directo ni conlas partes, ni con el expediente, ni con las pruebas
aportadas, sino que por el contrario, existen uno o más funcionarios que
realizan la labor de intermediación (por ejemplo, en las CA y la CS, la relación
de la causa y el recibimiento de la pruebatestimonial, la hace el relator).

En virtud de esta regla técnica, se permite que los testimonios, documentos y

declaraciones (las pruebas) sean percibidos y recaudados por personas
diferentes al funcionario que debe tomar la decisión; además, el juez o la ley
pueden autorizar a otros funcionarios a realizar determinados actos procesales

9
Se dice que más que una sola regla, es un conjunto de reglas, pues se encuentra muy relacionada
conla concentración, la celeridad, y la gratuidad.
 (lo cual se vincula con el proceso escrito). Actualmente muchos critican este
principio, pues se le atribuye a él la demora y congestión en los tribunales; no
obstante, pretender que el juez esté presenteen todas las diligencias, significaría
atrasar todos los asuntos, debido a la cantidad demandas.

La inmediación, en cambio, consiste en la existencia de un contacto directo

entre el juez y el proceso, de manera que éste debe estar personal y
permanentemente en
contacto con todos los sujetos del proceso y con los medios probatorios
(testigos, peritos, confesantes, etc.). Se traduce en la existencia de una relación
interpersonal directa, frente a frente, cara a cara entre el juez y las partes; así,
por ejemplo, el juez conoce directamente en el medio probatorio inspección
personal del tribunal. Esta regla técnica tiene su mayor manifestación con la
evacuación de pruebas; y la ratio de exigir la presencia del juez en materia
probatoria, es que él va a sentenciar el caso y, precisamente, de las pruebas
obtendrá su convencimiento.

Con la inmediación se busca que el juez logre su convicción a través del

contacto directo con los sujetos; es por ello que la oralidad, la concentración y la
inmediación se encuentran relacionadas. Esto tiene lugar en el proceso penal,
pues allí no es posible,en principio, sustituir el interrogatorio de testigos por la
lectura de actas; pues sólo loque ha sido oralmente debatido en el juicio puede
ser fundamento legítimo de la sentencia, así lo exige tanto el carácter público
del proceso, como el derecho de defensa.

3.2. REGLAS DE LA ACTIVIDAD DE SENTENCIAR

i. Calidad de los juzgadores. En este punto es posible encontrar a los jueces

legos, queson aquellos que no saben Derecho, y están los jueces técnicos, que son
aquellos que sí saben Derecho. Usualmente, cuando el juez es técnico es posible
que sea uno sólo, encambio, cuando es lego, el tribunal se conforma con varios
de ellos (jurado). Tambiénes posible encontrar tribunales en que hay jueces
profesionales y ciudadanos no conocedores del Derecho.

ii. Cantidad de los juzgadores. Existen tribunales unipersonales y colegiados.

En el proceso civil conoce, por regla general, en primera y única instancia un
tribunal unipersonal, y en segunda instancia un tribunal colegiado.

iii. Cantidad de grados de conocimiento que deben existir en el juzgamiento.

Se puede elegir entre una o varias instancias. En nuestro sistema, la regla
general, es la dela doble instancia, la cual depende de la cuantía del proceso.

iv. Evaluación de medios de prueba. Existen tres respuestas posibles en los

sistemas legislativos: la prueba legal o tasada, que implica que la ley otorga al juez
las reglas para calificar la prueba (por ejemplo, la ley señala que harán plena
prueba los instrumentospúblicos); la prueba de libre convicción , en donde la
ley no dice nada al juez, y éste debe evaluar de acuerdo a su íntima convicción,
 a su conciencia, y no tiene el deber demotivar su decisión (este sistema es más
compatible con el de los jueces legos, así porejemplo, un jurado expresa si una
persona es culpable o no sin motivar esa decisión; otro caso se da respecto de
los árbitros arbitradores que fallan de acuerdo a su prudencia); y el sistema de
la sana crítica, el cual se caracteriza por ser un sistema intermedio, en virtud del
cual queda entregada a la apreciación del que juzga la mayor o menor eficacia
confirmatoria, pero el juez debe motivar su fallo conforme a las reglasde la
lógica, a los conocimientos científicamente afianzados y a las máximas de
la experiencia (tradicionalmente, este sistema de la sana crítica coexiste con el
de la prueba legal o tasada, así ocurre por ejemplo, con los informes de peritos).

v. Congruencia procesal. La congruencia procesal apunta a la correspondencia

que debe existir entre lo pretendido por las partes y lo fallado por el juez. Cuando
no existe esta correspondencia, hay una incongruencia procesal, la cual se
puede producir de distintas maneras: a través de la minus petita , lo cual ocurre
cuando el juez en su sentencia no se pronuncia sobre todas las pretensiones y
defensas de las partes (otorga menos de lo pedido por la parte); mediante la
ultrapetita, incongruencia que tiene lugar cuando una resolución judicial concede
más de lo pedido por una de las partes10; y através de la extrapetita , la cual
tiene lugar cuando el juez otorga algo diferente a lo solicitado por las partes
(por ejemplo, el demandante entabla demanda buscando unaindemnización por
responsabilidad contractual, sin mencionar una eventual responsabilidad
extracontractual, y el juez niega la primera, dando lugar a la segunda)11.

vi. Aplicación de la norma jurídica ¿El juez debe aplicar sólo las normas
jurídicas invocadas por las partes o puede aplicar el Derecho que él sabe? Esto
se relaciona conel aforismo iura novit curia (el juez conoce el Derecho) que se
traduce en que el hecho deque las partes no hayan invocado una norma no significa
que el juez no pueda aplicarla, pues él conoce el Derecho aplicable y, por tanto,
no es necesario que las partes prueben en un litigio lo que dicen las normas.

Este principio sirve para que las partes se limiten a probar los hechos, y no los
fundamentos de derecho aplicables. Por tanto, el juez sólo se debe someter a
lo probado en cuanto a los hechos, y puede aplicar un Derecho distinto del
invocado porlas partes.

4. SISTEMAS PROCESALES

10
Hay una situación en la que el juez puede incurrir en ultra petita, sin que ésta configure un vicio procesal. Esto
sucederá toda vez que lo haga haciendo uso de alguna facultad para actuar de oficio que contemple la legislación,
facultades que se otorgan con la idea de proteger un bien jurídico determinado; pues, en ése caso, aunque la parte
no pide lo otorgado, es la legislación la que “pide” por ella, en interés de la justicia (por ejemplo, protección de un
menor). Un ejemplo típico de ello es la facultad que otorgan algunos ordenamientos al juez para declarar nulos de
oficio determinados actos jurídicos, cuando dicha nulidad aparezca de manifiesto, y ninguna parte lo haya pedido;
lo que obviamente tiende a cautelar el interés social de que los actos jurídicos que se celebren sean válidos, por
sobre el interés personal de las partes.
11
También se pueden señalar casos de incoherencia del fallo, esto es, casos en que el fallo contiene decisiones
contradictorias. También menciona la falta de mayoría en el pronunciamiento o la falsa mayoría.
 Este tema dice relación con el impulso procesal, esto es, aquél fenómeno
q
ue se
refiere a cuál de los sujetos le corresponde darle curso al proceso hasta ponerlo en
estado de sentencia. Es decir, en virtud del impulso procesal se busca asegurar la
continuidad del proceso y su dirección hacia el fallo definitivo.

Ahora bien, el impulso procesal se puede obtener en virtud de la actuación de las

parteso del juez. De ahí que distinga un sistema dispositivo y uno inquisitivo12.

4.1. SISTEMA DISPOSITIVO

En este sistema el impulso corresponde a las partes, pues se les entrega a ellas
la disponibilidad del proceso. Por lo tanto, el ejercicio de la acción y su desenvolvimiento
a través del proceso, así como los límites de la acción y de la actividad del juez, se
encuentra condicionada a la voluntad de las partes.

En este sistema sólo las partes o interesados pueden iniciar un proceso civil y
determinar su objeto, y una vez iniciado, los jueces no buscan argumentaciones ni
pruebas, ya que esto corresponde a las partes, es decir, son ellas los sujetos activos del
proceso, mientras que el juez es simplemente un sujeto pasivo, pues sólo dirige el debate
y decide la controversia. Esto se relaciona con el principio o base fundamental de la
organización judicial de la pasividad de los jueces, en virtud del cual los tribunales no
podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte, salvo los casos en que la ley los
faculte para proceder de oficio (art. 10 inc. I del COT).

Esto es propio del proceso civil, y la razón, es que el conflicto civil es

esencialmente privado; pues si las partes son dueñas de disponer de su derecho material,
pueden disponer del inicio y desarrollo del proceso y, por ende, los órganos
jurisdiccionales no deben ir más allá de lo que desean los particulares. En materia penal,
según pone de manifiesto OLIVER, el sistemadispositivo toma el nombre de acusatorio, y
se caracteriza principalmente porque las funciones de acusar y juzgar se encuentran
radicadas en personas distintas; además, en este sistema se concede al imputado un
conjunto de garantías, siendo el sistema que le otorga mayor protección; y, por último,
existe una etapa central que es la etapa de juicio, que debe ser oral, pública y
contradictoria.

En cuanto a sus características o manifestaciones, se pueden señalar las siguientes:

i. El proceso sólo se inicia si media la correspondiente petición del interesado por

conducto del acto que en sede civil se denomina demanda y en sede penal
acusación. Loanterior responde al aforismo de que no hay juez sin actor o el juez
no puede proceder oactuar de oficio.

12
Para algunos, el impulso procesal se refiere a las actuaciones posteriores en el proceso, mientras que lo que
determinan los distintos sistemas, es quién inicia el proceso. Por lo tanto, para este sector, el impulso no dice
relación con los sistemas.
ii. El debate lo fijan las partes, correspondiéndole, en sede civil, al demandante
determinarlo en la demanda y al demandado en la contestación; y en sede penal,
con laacusación y la defensa. El debate así fijado constituye la materia sobre la cual
el juez debe dictar sentencia, pues éste no puede exceder del mérito del proceso.

iii. Complementario a lo anterior, los hechos en sede civil serán aquellos que
invocan las partes en la demanda y contestación; y en sede penal, los hechos
serán aquellos constitutivos del ilícito y de las eximentes de responsabilidad que
se invoquen.

iv. En materia probatoria, las partes son libres para rendir o no la prueba, y para
elegir losmedios probatorios de que se valdrán. Ahora bien, si desean rendir
prueba, al demandante le corresponde probar los hechos en que sustenta sus
peticiones, y al demandado aquellos en que se sustenta su defensa; el juez carece
de facultad para decretar pruebas de oficio tendientes a aclarar hechos del
debate, limitándose a lo que aparezca en las solicitudes de las partes.

v. La disponibilidad del derecho material recae también sobre las partes, es así
como el demandante puede renunciar a los pedimentos de su demanda mediante
lo que se conoce como desistimiento de la demanda, o bien, en virtud de un
acuerdo directo conel demandado en lo que se llama transacción (sólo si en el
proceso se halla en juego elinterés de la partes); fenómenos estos que implican
la terminación del proceso.

vi. Las partes son libres para interponer los recursos que impugnen las resoluciones
judiciales. No obstante, hay casos en que opera el trámite de consulta (por
ejemplo, enlos juicios de nulidad matrimonial).

El impulso de las partes se obtiene por medio del mecanismo de las cargas
procesales ylos plazos. Mediante las cargas se insta a las partes a impulsar el proceso
conminándolas a realizar las actuaciones que el procedimiento contempla, bajo
amenaza de que el proceso continúe adelante prescindiendo de ellas; y mediante los
plazos o términos, se fija un espaciode tiempo por la ley, por una resolución judicial o
por el convenio de las partes, para ejercer un derecho dentro del proceso, sino, caduca
dicha facultad. Por lo tanto, si la parte no asume la carga o no realiza el acto dentro de
un determinado plazo, caduca o precluye su facultad de hacerlo y se pasa al acto
siguiente (opera la preclusión).

4.2. SISTEMA INQUISITIVO O DE LA OFICIALIDAD

Es aquel en el cual el juez es libre e independiente de las partes para iniciar y

desarrollar el proceso; pues éste tiene la facultad para iniciar el procedimiento y
realizar en él todas las gestiones y actuaciones tendientes a determinar los hechos
sometidos a su decisión, teniendo a las partes como colaboradores, y negando a éstas la
libre disponibilidad de sus derechos y acciones.

Como se puede apreciar, este sistema es opuesto al dispositivo, pues en este

caso el juez no es sujeto pasivo del proceso, sino que adopta la calidad de activo, por
cuanto está facultado para iniciarlo, fijar el tema de discusión y decretar pruebas
necesarias para establecer los hechos.

Como se dijo, el sistema dispositivo es propio del procedimiento civil, pero

aquí no existe una disponibilidad absoluta; por ello se dice que el procedimiento civil es
predominante dispositivo. En efecto, existen en dicho procedimiento distintos rasgos
de inquisitivismo, a saber:

i. Un típico rasgo de inquisitivismo en materia de impulso procesal, lo constituyen

las medidas para mejor resolver en materia de prueba; pues de acuerdo art. 159
inc. I del CPC, los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio
medidas para mejor resolver.

ii. De acuerdo al art. 1683 del CC, la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez,
aun sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.

iii. El art. 83 inc. I del CPC establece que la nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio
o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que
exista un vicio que irrogue alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de
nulidad.

iv. De acuerdo al art. 201 inc. I del CPC, si la apelación se ha interpuesto fuera de plazo o
respecto de resolución inapelable o no es fundada o no contiene peticiones concretas, el tribunal
correspondiente deberá declararla inadmisible de oficio; y si el apelante no comparece dentro de
plazo, deberá declarar su deserción previa certificación que el secretario deberá efectuar de oficio.

v. Por último, de acuerdo al art. 200 inc. I del COT, la implicancia de los jueces puede y
debe ser declarada de oficio o a petición de parte.

Lo que caracteriza a este sistema en sede penal, entre otras cosas, es que las
funcionesde perseguir y juzgar se encuentran concentradas en una persona; además, en
este sistema rigeel principio de oficialidad, lo que significa que la investigación de los
hechos debe ser llevadade oficio; y es un procedimiento escrito y secreto. Este era el
sistema que regía en el antiguoprocedimiento penal.

4.3. SISTEMA MIXTO

Se conoce como tal, la conjunción de los dos sistemas antagónicos descritos.

Así, ensede penal es posible encontrar, en algunas legislaciones, un sistema mixto o
inquisitivo reformado, que se caracteriza porque sigue existiendo una investigación a
cargo de un juez instructor, pero aparece como órgano encargado de acusar un ministerio
público o fiscal.

C. LAS PARTES

1. LA RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL

 Como se dijo, los elementos del proceso o presupuestos procesales son
aquellas exigencias que deben concurrir para que el proceso tenga existencia y sea eficaz.
Se distinguió entre elementos constitutivos o de existencia, y elementos o condiciones
de validez, y dentrode los primeros se ubicó a la contienda jurídica actual, a las partes
y al tribunal; ahora se analizará a las partes.

Al estudiar la naturaleza jurídica del proceso, la doctrina mayoritaria señalaba que

éste era una relación jurídica procesal, esto es, un vínculo jurídico que une a los sujetos del
proceso (partes y juez), generando poderes y deberes entre ellos; siendo el principal
deber del juez, resolver el asunto, y de las partes, la obligación de acatar lo que
resuelva.

¿Desde qué momento hay una relación jurídica procesal y se generan

consecuencias?
¿Desde que se presenta la demanda, desde que se notifica la demanda, o desde que se
contesta la demanda? La relación procesal se constituye desde el momento en que se
notifica legalmente la resolución que provee la demanda, al demandado. Una vez
generada la relación jurídica procesal, produce efectos tanto dentro del proceso, como
fuera del mismo; fuera del proceso: se interrumpe la prescripción como modo de
adquirir; el deudor se constituye en mora; se transforma la prescripción de corto
tiempo en prescripción de largo tiempo; se equipara al poseedor de buena fe con el de
mala fe, para efectos de las prestaciones mutuas (esta equiparación se produce con la
contestación de la demanda). Y dentro del proceso se producen los siguientes efectos:

i. Se determina quienes son las partes del proceso, y qué tipo de partes son; así,
en principio, se sabe quiénes son las partes principales o directas, salvo que se
produzcauna sustitución, como ocurre, por ejemplo, con la citación de evicción.

ii. El demandante ya no tiene la posibilidad de retirar la demanda, aunque sí puede

operarel desistimiento de ésta, el cual es distinto al retiro, porque una vez que
se acoge, no puede presentarse la cuestión en un nuevo juicio; el retiro, en
cambio, no produce eseefecto, ya que puede volver a plantearse la cuestión con
posterioridad.

iii. Se generan una serie de imperativos jurídicos: cargas, deberes, obligaciones,

prohibiciones y atribuciones.

iv. Las partes quedan sometidas a lo que se verifique dentro del proceso, a la
sentencia y ala eventual ejecución de la misma; esto no afecta la disponibilidad
de las partes del proceso mediante avenimiento, conciliación, o arbitraje, en la
medida que el bien jurídico sea disponible. Pues una vez constituida la relación
jurídica procesal, llega un momento en que debe ser extinguida, y ésta se
extingue con la sentencia, que es la manera normal, o de manera anormal
mediante algún equivalente jurisdiccional, figura que tiene el mismo valor que
una sentencia.

2. CONCEPTO DE PARTE
 Para estudiar a las partes hay que remontarse nuevamente al derecho de acción.
Pues la determinación de los sujetos específicos del proceso, dependerá de la actuación
de quien provoque la actividad jurisdiccional; pues con la demanda se determinará al
pretendiente y al pretendido, y al sujeto pasivo de la acción, es decir, al órgano
jurisdiccional.

El concepto de parte ha variado en el tiempo, al igual que el concepto de acción

procesal. En un primer momento, parte procesal era también parte de la relación
material debatida; sin embargo, el concepto de parte se independizó de la relación material,
y desde este punto de vista, parte es todo sujeto que de manera permanente o transitoria
deduce una pretensión en el proceso, ya sea a nombre propio o a nombre de otra
persona, y respecto de quien se pretende; en términos simples, es quien pretende y
frente a quien se pretende la satisfacción de una pretensión.

Son partes las personas naturales o jurídicas que concurren al juicio como
demandantes o demandados. Este concepto y el anterior, sólo abarca a las partes
directas (demandante y demandado), es por ello que se ha elaborado un concepto más
amplio que señala que partes son las personas que concurren a un juicio como demandante o
demandado, o que figuran en él en virtud de asistirles un interés en los resultados del mismo. Por
lo tanto, por parte se entiende un concepto netamente procesal que alude a la intervención
de los sujetos en el proceso, lo cual es importante en cuanto al efecto relativo de las
sentencias, según el cual, las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren (art. 3º inc. II del CC) es decir, los efectos de las
sentencias judiciales sólo se extienden a las partes que concurran al proceso.

3. PRINCIPIOS BÁSICOS REFERIDOS A LAS PARTES

Las características esenciales que deben configurarse para estar frente a la

calidad de parte, son:

i. Dualidad. Las partes ocupan dos posiciones o bandos, sin importar el

número de sujetos que conforma cada bando. Siempre hay alguien que
pretende y alguienen contra de quien se pretende; esta afirmación no impide
la existencia de tercerías o terceros con interés, como tampoco impide la
pluralidad de partes, ni la figura dela rebeldía.

ii. Contradictoriedad. La posición de una parte respecto de la otra es antagónica,

por lo tanto, si una parte solicita algo al juez, un principio básico de la
contradictoriedad, es que se le notifique a la contraparte para que tenga la
posibilidad de contradecir. La excepción a esto es la unilateralidad, que tiene
lugar, por ejemplo, si se pide una medida precautoria para asegurar el
resultado de una acción sin notificación y sin objeción de la contraria.

iii. Igualdad. A ambas partes se les debe dar la misma posibilidad de hacer
valer y probar sus afirmaciones. Y por otro lado, las partes tienen las
mismas cargas, atribuciones, derechos y obligaciones.
4. CLASIFICACIÓN DE LAS PARTES

i. Según la oportunidad en que las partes litigantes han adquirido tal carácter, o
según la oportunidad en que ellas concurran al proceso, se acostumbra a
clasificarlas en: partes directas o principales, y en partes indirectas o terceros.

Las partes directas o principales, son aquellas que inician y en contra quienes se
inicia elproceso. Según CASARINO, son aquellas que originariamente han iniciado
el juicio, sea porque por su propia voluntad han deseado hacerlo así, sea porque,
una vez iniciado, hansido forzadamente llamadas a él. Genéricamente a las partes
directas se las denomina demandante y demandado; y en los procedimientos no
contenciosos no se habla de partes, sino que de interesados, pues la figura de las partes
es propia del proceso contencioso.

Las partes indirectas o terceros, son aquellas que concurren al juicio en forma
voluntaria, una vez que éste ha sido iniciado. Se acostumbra a sub-clasificarlas,
atendiendo a si tienen interés o no en el resultado del proceso, en:

- Terceros con interés o terceros relativos: Son aquellas personas que

entran al proceso con interés en el resultado de éste. Entre ellos se
distingue a los tercero coadyuvante, si tienen un interés compatible con el
de las partes directas, por lo que apoyan la pretensión o contrapretensión
de ellas; terceros excluyentes, si reclaman sobre la cosa litigiosa derechos
incompatibles con los de las partes directas; y terceros independientes, si
tienen un interés distinto al de las partes directas, que no es excluyente
(esto se analizará más adelante).
- Terceros sin interés o terceros absolutos: Son aquellos que no tienen
interés en el resultado del juicio, pero igual pueden ser importantes y
participar en él con posterioridad; por ejemplo, los testigos, los peritos, el
secuestre, el martillero, etc.Intervienen ocasionalmente en el proceso y no
les interesa su resultado, pero tienen facultades para ejercer derechos que
arrancan precisamente de su intervención (por ejemplo, reembolso de
gastos de viaje del testigo, o loshonorarios del perito).

ii. Atendiendo a su composición, las partes se clasifican en simples y múltiples. Las

partessimples son aquellas conformadas por un sólo sujeto; y las partes múltiples
son aquellasconformadas por varios sujetos. Esta multiplicidad puede darse tanto
respecto de la partedemandante como respecto de la parte demandada.

iii. Por último, atendiendo a si los litigantes son o no titulares de los derechos que se
litigan,distingue entre: parte formal, cuando no es titular del derecho que se litiga; y
parte material cuando es titular de dicho derecho.

5. CAPACIDAD DE LAS PARTES

El CPC no da normas específicas sobre la materia, lo cual obliga al intérprete a

tener
que recurrir a la legislación sustantiva o de fondo para determinar la capacidad, o sea,
a las disposiciones del CC, CCO, etc., según el caso. De acuerdo con estos Códigos
de fondo, se sabe que la capacidad es la regla general, y la incapacidad la excepción,
y aplicando estos principios se puede decir que para ser capaz, procesalmente hablando,
se requiere ser persona, es decir, sujeto de derecho, y no estar afecto a ninguna causal
especial de incapacidad, por tanto, no pueden comparecer los animales, las cosas
inanimadas, las asociaciones que no tengan personalidad jurídica, etc. (personas sin
capacidad de goce), y tampoco podrán hacerlolos menores de edad, los declarados en
interdicción por demencia, por disipación, etc. (personas sin capacidad de ejercicio).
Pero se entiende que así como en los negocios civiles estas incapacidades se subsanan
mediante la intervención de los respectivos representantes legales, también en los
negocios judiciales ellas se subsanan haciendo comparecer en el juicio al correspondiente
representante legal a nombre del incapaz.

De acuerdo a lo anterior, en materia procesal hay que distinguir la capacidad

para serparte, la capacidad para obrar o comparecer en juicio, y la capacidad para pedir
en juicio (iuspostulandi).

5.1. CAPACIDAD PARA SER PARTE (CAPACIDAD DE GOCE)

Es el primer requisito procesal referente las partes y consiste en la aptitud jurídica

para ser titular de derechos y obligaciones de carácter procesal. G UASP habla de
personalidad procesal, y dice que a toda persona que le corresponde la función de ser
titular de derechos yobligaciones (sustantivas o materiales), le corresponde también la
función de ser titular de derechos y obligaciones procesales.

Esta capacidad corresponde, en principio, a toda persona por el hecho de ser

tal, pueses un atributo de la personalidad. Es por ello que la capacidad para ser parte
tradicionalmente se asimila a la capacidad de goce del Derecho civil, que es la aptitud
legal para adquirir derechos y contraer obligaciones, y que la tiene toda persona por
el hecho de ser tal. El problema a este respecto, se da porque cada vez más las
legislaciones admiten como partes enjuicio a entes que no tienen capacidad de goce;
así, por ejemplo, en materia de recurso de protección, agrupaciones sin personalidad
jurídica son admitidas como partes en juicio.

5.2. CAPACIDAD PARA OBRAR O COMPARECER EN JUICIO, O CAPACIDAD

PROCESAL
(CAPACIDAD DE EJERCICIO)

La capacidad para ser parte es suficiente para figurar como sujeto de una
relación jurídica procesal, pero no basta para tener plena aptitud, ni realizar
eficazmente los actos procesales que pueden hacer las partes. Esto se logra con la
capacidad procesal, esto es, la capacidad para presentarse ante los tribunales de justicia
ejerciendo una acción o defensa, ennombre propio o por cuenta de otros.

GUASP denomina a la capacidad procesal “legitimación procesal” y señala que

ésta permite figurar y actuar eficazmente como parte en un proceso determinado; a
diferencia de la capacidad para ser parte (personalidad procesal) que es genérica, es una
 aptitud general para ser parte13. Esta capacidad equivale a la capacidad de ejercicio del
Derecho civil, y ésta la tienen todos aquellos sujetos que son capaces de ejercitar
derechos por sí mismos, sin el ministerio oautorización de otra.

Como se dijo, todos tienen capacidad para ser parte (capacidad de goce), sin
embargo, no todos tienen capacidad procesal (capacidad de ejercicio). Para suplir esta
deficiencia, se debe contar con la autorización o representación que la ley de fondo
exige (por ejemplo, un menoradulto, debe obrar por medio o con autorización de su
padre); y si la persona es capaz procesalmente y no quiere obrar o comparecer por sí
mismo en el juicio, puede acudir a la representación convencional en virtud de un
mandato civil o comercial, según el caso.

Suponiendo que en un juicio comparece una persona incapaz para ser parte o
para comparecer en juicio ¿Qué efectos legales produce semejante comparecencia?
Evidentemente que sería nula, y para evitar esto, la ley al tratar las excepciones
dilatorias establece que el demandado puede oponer, en tal situación, la excepción
dilatoria de falta de capacidad del demandante, o sea, podrá pedir que mientras esta
incapacidad del demandante no sea subsanada, no está obligado a contestar la demanda.
Sin embargo, nada dice la ley respecto dela intervención de una persona incapaz en
juicio en calidad de demandado; Mario CASARINO cree que, en tal caso, el propio
demandado incapaz, por intermedio de su correspondiente representante legal, podría
también hacer presente esta circunstancia como excepción dilatoria, encuadrándola dentro
del art. 303 Nº 6 del CPC, esto es, aquella excepción dilatoria tendiente a corregir el
procedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida; número cuya redacción,dada
su amplitud, permite encajar el caso en estudio. Aún más, si el propio demandante o
eltribunal mismo, durante el curso posterior del juicio, descubren esta incapacidad del
demandado, pueden también pedir o decretar, según el caso, las medidas conducentes
a subsanar tal incapacidad, pues el art. 84 inc. IV del CPC, en materia de incidentes, señala
que el juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá asimismo
tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento.

5.3. CAPACIDAD PARA PEDIR EN JUICIO O IUS POSTULANDI (DERECHO DE POSTULACIÓN)

Esta es la capacidad para que la actuación judicial sea correcta, y se traduce en

la necesidad de dirigirse al órgano jurisdiccional por medio de las personas que la ley
establece. Si bien la capacidad para comparecer o capacidad procesal habilita a las
personas para actuar en el juicio, la realización de los actos procesales, por regla
general, recae en determinados profesionales, y esto se justifica por razones técnicas,
pues dichas personas tienen un conocimiento especializado del Derecho, y además,
con ello se evita el apasionamiento propio de la defensa de las causas personales,
evitando agresiones o violenciaentre las partes.

13
Agrega el autor que la legitimación procesal (legitimatio ad processum) es la consideración especial que tiene la
ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada relación con el objeto del litigio, y se
exige que sean esas personas las que figuren en el proceso; por ejemplo, en la acción reivindicatoria, la
legitimación activa pertenece al dueño no poseedor, y la legitimación pasiva, al poseedor no dueño. Al respecto, se
señala que adquirir la calidad de parte en un proceso no significa que se cumpla con el requisito de legitimación,
así, es posible no tener ninguna relación con el objeto del proceso y tener la calidad de parte.
 Por lo tanto, sólo aquellas personas que sean titulares de ius postulandi podrán
actuarválidamente ante los órganos jurisdiccionales (por regla general), y quién no lo
tenga, en suprimera actuación ante los tribunales deberá constituir un patrocinio y un
mandato judicial. Pues, como se verá más adelante, el poder de postulación se reparte
entre dos tipos de profesionales: uno a quien se le encomienda la pura representación
(procurador) y a otro quese le atribuye la dirección o defensa oficial de los litigantes
(abogado patrocinante).

6. PLURALIDAD DE PARTES LITIGANTES

6.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

En principio, en todo juicio sólo existe una persona que desempeña el papel de
demandante y otra que desempeña el rol de demandado; pero no hay inconveniente
legal alguno para que también en un juicio intervengan dos o más personas como
demandantes o demandados, o para que intervengan varios demandantes o varios
demandados a la vez. Si se produce lo anteriormente descrito, se está frente a la
institución procesal llamada litisconsorcio o pluralidad de partes, a la que aluden
expresamente los arts. 18, 19 y 20 del CPC; y desde elmomento en que estos preceptos
se encuentran ubicados en el Libro I del CPC, quiere decir que la pluralidad de partes
puede darse en cualquier clase de juicios, puesto que se trata de disposiciones comunes
a todo procedimiento.

El fundamento de la institución en comento, es evitar diversos juicios sobre una

misma materia (economía procesal), e impedir la posibilidad de que se dicten en ellos
sentencias contradictorias (seguridad jurídica). Pues, se está ante un proceso único con
pluralidad de partes, estando legitimadas para ejercitar o para que frente a ellas se
ejercite una única pretensión, originadora de un único proceso, de tal modo que el
juez ha de dictar una única sentencia, en la que se contendrá un sólo
pronunciamiento, la cual tiene como propiedadinherente a la misma, el afectar a todas
las personas que son parte14.

6.2. CLASIFICACIONES

La figura del litisconsorcio se puede clasificar atendiendo a diversos factores:

6.2.1. SEGÚN EL MOMENTO EN QUE SE ORIGINA, EL LITISCONSORCIO PUEDE SER

INICIAL OSUCESIVO.

El litis consorcio inicial es aquel que nace con la iniciación del juicio, por
interponerse la demanda por muchos demandantes en contra de muchos demandados,
o por un actor frente a varios demandados, o por varios demandantes frente a un
demandado. Esta figura se encuentra consagrada en el art. 18 del CPC al decir que en
un mismo juicio podrán intervenir como demandantes o demandados varias personas

14
Aquí se pone de manifiesto una diferencia con la acumulación de autos, que es una acumulación objetiva y no
subjetiva, ya que en ella hay dos objetos, dos procesos, dos pretensiones, en cambio en la litisconsorcio hay
sólouna pluralidad de partes (elemento subjetivo).
siempre que se deduzca la misma acción, o acciones que emanen directa e
inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o
contra muchos en los casos que autoriza la ley. Como se puede apreciar, el
litisconsorcio originario procede en tres casos:

- Cuando las partes entablen la misma acción. En términos procesales esto quiere
decir que se entable la misma pretensión, y esto tiene lugar cuando existe el
mismo objeto y la misma causa de pedir, entre varios demandantes y/ o
demandados. Por ejemplo, los codueños de una cosa al ejercer la acción
reivindicatoria.

- Cuando se entablen acciones (pretensiones) que deriven directa e

inmediatamente de un mismo hecho; como, por ejemplo, las derivadas de un
accidente de tránsito. La conexión de las pretensiones aquí, es la causa de pedir
(fundamento inmediato del derecho deducido en juicio).

- Cuando la ley lo autoriza. Por ejemplo, los casos de solidaridad o de deudas

hereditarias; o lo que ocurre con la ley de quiebra cuando los acreedores actúan
conjuntamente, o los deudores morosos del Fisco.

El litis consorcio sucesivo o sobrevenido, en cambio, es aquél que se forma

posteriormente a la iniciación del proceso y a la notificación de la demanda, es decir,
en el curso del proceso se agregan otras partes a las originarias del proceso. Esta es la
situación quecontempla el art. 21 inc. I del CPC, que dispone que si la acción ejercida
por alguna personacorresponde también a otra u otras personas determinadas, podrán
los demandados pedir quese ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan
ocurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento si se
adhieren a ella.

6.2.2. ATENDIENDO A LAS PARTES QUE INTERVIENEN EN EL LITIGIO

Según las partes que intervienen en el litigio, se distingue entre litis consorcio
activo, si hay varios actores frente a un demandado; litis consorcio pasivo, si hay un actor
frente a varios demandados; y litis consorcio mixto, si hay varios demandantes y
demandados a la vez. Estas personas que litigan conjuntamente, ya sea como
demandantes o demandados, reciben el nombre de colitigantes o litisconsortes.

Esta clasificación tiene importancia respecto al término de emplazamiento,

pues en caso de que haya un litisconsorcio pasivo, los plazos de emplazamiento
comienzan en forma individual, y terminan en forma común (para todos iguales). En
efecto, el art. 260 inc. I del CPC, señala que si los demandados son varios, sea que obren separada
o conjuntamente, el término para contestar la demanda correrá para todos a la vez, y se contará hasta
que expire el último término parcial que corresponda a los notificados.

6.2.3. ATENDIENDO A LA OBLIGATORIEDAD DE LA LITIS

En este caso, se distingue entre litisconsorcio facultativo y obligatorio. El litis

 consorcio facultativo o voluntario, es aquel que nace de la unión de varios colitigantes
por su propia voluntad; normalmente se da cuando el actor, que puede optar por
interponer frente adistintas personas demandas separadas, decide acumularlas en una
sola. Es el caso que consagra el art. 18 del CPC, que expresa que en un mismo juicio
“podrán” intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se
deduzca la misma acción, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los
casos que autoriza la ley. En general, losrequisitos del litisconsorcio facultativo, según
el art. 18 del CPC, son: la pluralidad de partes y la unidad de procedimiento.
En cambio, el litis consorcio obligatorio o forzado, en cambio, se presenta en
aquellos casos en que por disposición de la ley o en virtud de la relación jurídica
material que se está debatiendo, es necesario oír a varios sujetos; y esta necesidad de
escuchar a varios sujetos va a permitir que lo que se resuelva, en definitiva, no los
perjudique. Los principales casos de intervención forzada son:

- La intervención forzada como demandante. De acuerdo al art. 21 del CPC, si la

acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra u otras personas determinadas,
podrán los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan
ocurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento si se adhieren
a ella. Agrega el inc. II que si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicará lo
dispuesto en los arts. 12 y 13 (tienen que actuar representados por un procurador común);
si declaran su resolución de no adherirse, caducará su derecho (no podrán deducirlo en
un juicio posterior); y si nada dicen dentro del término legal, les afectará el resultado del
proceso, sin nueva citación. En este último caso podrán comparecer en cualquier estado del juicio,
pero respetando todo lo obrado con anterioridad15.

- Otro caso de intervención forzada como demandante es la que se denomina acción

de jactancia regulada en el art. 269 del CPC, el cual señala que cuando alguna
persona manifieste corresponderle un derecho de que no esté gozando, todo aquél a quien su
jactancia pueda afectar, podrá pedir que se la obligue a deducir demanda dentro del plazo
de diez días, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser oída después sobre aquel derecho.
Este plazo podrá ampliarse por el tribunal hasta treinta días, habiendo motivo fundado.

- La intervención forzada se da también en el caso de la citación de evicción,

regulado expresamente a propósito del contrato de compraventa en el art. 1843
del CC que señala que el comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa
anterior a la venta, deberácitar al vendedor para que comparezca a defenderla. Esta citación se
hará en el término señalado por el Código de Enjuiciamiento.
- Por último, la intervención forzada también se da en el caso de los acreedores

15
Nada dice la ley respecto de la oportunidad en que el demandado debe pedir que la demanda sea puesta
en conocimiento de otras personas. Al respecto, CASARINO señala que esto debe hacerse al momento de
contestar lademanda, pues si fuese antes, se trataría de una excepción dilatoria y, además, el citado podría
quedar en indefensión si se le cita en cualquier estado del juicio. Por otro lado, se estima que tal petición
debe tramitarsecomo incidente, pues el demandante tiene derecho a hacer ver al tribunal que la petición
es legalmente improcedente o simplemente dilatoria; se trata de un incidente de previo y especial
pronunciamiento, porque eljuicio no puede seguir adelante si no ha transcurrido el término de emplazamiento
para que los citados expresensu intención de adherir o no a la demanda.
 hipotecarios, quienes deben ser citados para que se purgue la hipoteca; pues
estos acreedores se ven obligados a compadecer en el juicio para manifestar su
voluntad enorden a mantener la hipoteca o proceder a la subasta, y si nada dicen,
en el término deemplazamiento, se entienden optan por ser pagados sobre el
precio de la subasta.

7. LA SUSTITUCIÓN Y LA SUCESIÓN PROCESAL

En virtud de la sustitución procesal, se faculta por ley a un sujeto para

comparecer en
un juicio a nombre propio, haciendo valer derechos de terceros y, por lo tanto,
adquiriendo elrol de parte procesal para todos los efectos legales. Es el caso de la
citación de evicción, en donde el vendedor citado no compadece a nombre del
comprador, sino que a nombre propio, y defiende al comprador, es decir, defiende
derechos de terceros y pasa a ser parte; otro casode sustitución se da a propósito de las
acciones paulianas o revocatorias, y las acciones subrogatorias. En estos casos, la parte
sustituida puede actuar como tercero coadyuvante.

La sucesión procesal implica que durante el curso del procedimiento uno o más
sujetos reemplazan a otro que ocupa el rol de parte. Por ejemplo, el juicio entablado en
contra de unapersona se sigue en contra de sus herederos cuando dicha persona fallece;
así lo establece el art. 5º del CPC que señala que si durante el juicio fallece alguna de las partes
que obre por sí misma, quedará suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia
de los herederos para que comparezcana hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento
para contestar demandas, que conceden los arts. 258 y 259.

8. LOS TERCEROS RELATIVOS O PARTES INDIRECTAS CON INTERÉS

8.1. CONCEPTO

Como se dijo, las partes indirectas o terceros, son aquellas personas que concurren
a un juicio en forma voluntaria, una vez que éste ha sido iniciado. Ahora bien, estos terceros
pueden tener o no interés en el resultado del juicio, y los terceros con interés, siguiendo
a CASARINO,son aquellas personas que intervienen en un juicio, diversas del demandante
y del demandado, sosteniendo pretensiones concordantes, independientes o
contradictorias con las de éstos.

En general, la intervención de un tercero en juicio recibe el nombre de

“tercería”. Sinembargo, hay que reconocer que la acepción “tercería” se usa con mayor
frecuencia para designar la intervención de un tercero en el juicio ejecutivo.

8.2. FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN

El fundamento de la institución de las tercerías, es el deseo del legislador de

que losfallos judiciales se extiendan al mayor número posible de personas, siempre
que ellas estén directamente interesadas en sus resultados, con el objeto de evitar
sucesivos juicios sobre unamisma materia, recargando inútilmente la labor de los
tribunales (economía procesal), ycolocándolos todavía en la posibilidad de pronunciar
fallos contradictorios (seguridad jurídica).

Sin embargo, no en todos los juicios el legislador admite la institución de las

terceríasen idéntica forma. Los arts. 22, 23 y 24 del CPC, establecen reglas generales
aplicables a las tercerías en toda clase de procedimiento (pues dichos artículos se
encuentran en el Libro I del CPC); pero también existen reglas especiales en el juicio
ejecutivo de obligaciones de dar, en el cual sólo pueden intervenir los terceros siempre y
cuando ejerciten las acciones que la mismaley se encarga de señalar, a saber: la tercería
de dominio, de posesión, de prelación y de pago. Y hay reglas especiales también en los
juicios ejecutivos especiales, como los destinados a realizar la prenda agraria, la prenda
industrial, etc., en los cuales no se admiten tercerías de ninguna especie.

8.3. REQUISITOS PARA PERMITIR LA INTERVENCIÓN DE TERCEROS

i. Se requiere que el reclamante tenga la calidad de tercero.

ii. Que exista un juicio ya iniciado.

iii. Que exista un interés actual comprometido en el proceso. De acuerdo al art. 23 inc.
II delCPC, se entenderá que hay interés actual siempre que exista comprometido un derecho y
no una mera expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervención fuera de estos
casos. Ahora, si el interés falta, la protección jurídica desaparece, es decir, sin interés
no hay acción, o el interés es la medida de la acción.

Sólo excepcionalmente, y mediando texto expreso de ley que lo autorice, es

posible que una persona cualquiera, que no tiene interés actual (un derecho
comprometido), puede ejercer válidamente ciertas y determinadas acciones. Así,
por ejemplo, a propósito de lapropiedad fiduciaria, esto es, aquélla que está sujeta
al gravamen de pasar a otra persona,por el hecho de verificarse una condición, el art.
761 del CC dispone que el fideicomisario,mientras pende la condición, no tiene derecho
ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podrá, sin embargo, impetrar
las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o
deteriorarse en manos del fiduciario. Otro ejemplo se da en el recurso de amparo
económico establecido por la ley 18.971, que en su artículo único dispone que
cualquier persona podrá denunciar las infracciones al art. 19 N° 21 de la CPR, y
agregaexplícitamente que el actor no necesitará tener interés actual en los hechos
denunciados.

8.4. CLASIFICACIÓN DE LOS TERCEROS RELATIVOS

Según como intervienen los terceros en el juicio, se clasifican en coadyuvantes,

excluyentes e independientes.

8.4.1. TERCEROS COADYUVANTES

Son las personas que sin ser parte directa en el juicio, intervienen en él, una vez
iniciado, por tener interés actual en sus resultados, sosteniendo posiciones armónicas y
concordantes con las de una de las partes directas (sea demandante o demandado). En
efecto,el art. 23 del CPC señala que los que, sin ser partes directas en el juicio, tengan interés
actual en sus resultados, podrán en cualquier estado de él intervenir como coadyuvantes, y tendrán en
tal caso los mismos derechos que concede el art. 16 a cada una de las partes representadas por un
procurador común, continuando el juicio en el estado en que se encuentre.

Existe tercero coadyuvante en la citación de evicción, así, por ejemplo, si “A” le

vende a “B” una cosa, y luego “C” pretende discutir el dominio que tiene “B” sobre la
cosa; “B” puede citar a “A” al juicio para que lo defienda, y se produce, entonces, la
figura ya analizadade la sustitución procesal, en que “A” comienza a ocupar el lugar de
“B” en el proceso, y “B”puede hacerse parte como tercero coadyuvante de “A”, ya que
tiene un interés común. Otro ejemplo puede darse a propósito de la acción
reivindicatoria, así, por ejemplo, si “A” está reivindicando la propiedad que tiene “B”,
pero “B” había hipotecado la cosa, el acreedor hipotecario puede intervenir como
tercero coadyuvante, ya que tiene un interés concordante oafín con una de las partes.

Como todo tercero, los coadyuvantes deben tener un interés actual

comprometido, sinembargo, hay casos en que la ley autoriza la intervención de un
tercero coadyuvante prescindiendo del interés; así ocurre con ciertas disposiciones de la
ley de quiebras y con el art. 529 inc. II del CPC, a propósito de las tercerías en el juicio
ejecutivo de las obligaciones de dar, que señala que podrá también el tercerista (de
pago) intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de coadyuvante.

En cuanto a la oportunidad para intervenir como tercero coadyuvante, de

acuerdo al art. 23 inc. I del CPC, ellos pueden hacerlo en cualquier estado del juicio,
o sea, en primera instancia, en segunda instancia e incluso ante la CS si está conociendo
un recurso de casación.La petición del tercero, para que se le tenga como coadyuvante
del demandante o del demandado, se tramita como incidente (es una cuestión accesoria
al juicio) y esto quiere decirque se debe oír previamente a las partes directas, las que
formularán sus observaciones u objeciones para estimar procedente o improcedente la
intervención del tercero; y con lo que ellas expongan o en su rebeldía, el tribunal
resolverá, pudiendo incluso recibir el incidente a
prueba, la que recaerá especialmente sobre el interés actual invocado por el tercerista,
pues enesta tramitación incidental el tercero debe probar su interés para intervenir en el
juicio. Ahorabien, si se acoge la intervención, el juicio continúa en el estado en que se
encuentre al momento de la intervención, por tanto, los terceros deben respetar todo
lo obrado con anterioridad.

En definitiva, los terceros coadyuvantes intervienen en el juicio con

posterioridad a suinicio y se colocan en la misma posición procesal de una de las partes
directas, con la cual lasliga un interés común; y su intervención estará destinada a
apoyar la posición de ese demandante o demandado que sostiene el derecho que él
también hace suyo. De ahí que la leyequiparé a este tercero coadyuvante con la parte
misma a quien coadyuva, es decir, este tipo de terceros constituye con la parte directa a
la que apoya una sola identidad y, por ende, como dice el art. 23 del CPC, tienen los
mismos derechos que concede el art. 16 del CPC a cada una de las partes representadas
 por un procurador común16.

8.4.2. TERCEROS EXCLUYENTES

Son aquellos que hacen valer sobre la cosa litigada derechos incompatibles con
los delas partes directas; es decir, actúan en su interés propio y personal, que es distinto
al del demandante y demandado (se les llama también opositores, pues están en contra
de ambas partes). Al respecto, el art. 22 del CPC señala que si durante la secuela del
juicio se presentaalguien reclamando sobre la cosa litigada derechos incompatibles
con los de las otras partes,admitirá el tribunal sus gestiones en la forma establecida
por el art. 16 y se entenderá que acepta todo lo obrado antes de su presentación,
continuando el juicio en el estado en que se encuentre. Por ejemplo, “A” interpone
una acción reivindicatoria en contra de “B” (ambos dicen ser dueños), y aparece “C”
diciendo que él es el dueño, por lo tanto, su pretensión excluye la de las partes
principales.

El tercero excluyente se diferencia fundamentalmente del coadyuvante, en que

mientras este último es un verdadero accesorio de la parte demandante o demandada
con quien colabora en el juicio, el primero acciona como un verdadero demandante en
contra del demandante y demandado primitivos. Consecuencia de esta afirmación, es
que el tercero excluyente, desde el momento en que se le reconoce como tal en el
juicio, pasa a adquirir la calidad de parte y, por consiguiente, tiene todos los derechos
que la ley otorga a los litigantesen juicio, así, por ejemplo, debe ser notificado de las
resoluciones, puede deducir recursos, rendir pruebas, formular alegaciones, etc.

Si bien el CPC no señala el momento en que el tercero puede intervenir en

forma expresa, sí lo indica de modo implícito al establecer el art. 22 del CPC “si durante
la secuela del juicio”, lo que significa que el tercero puede intervenir en cualquier
estado del juicio, en primera o segunda instancia, antes de que esté firme la
sentencia. En lo relativo a la
tramitación, la petición se va a tramitar en forma incidental, es decir, en ella se va a
tener quejustificar el interés actual que se invoque y calificar la incompatibilidad de
este derecho conalguno de los derechos alegados por las partes principales.

En esta materia surge un problema a raíz del art. 22 del CPC, el cual se remite al
art. 16 del mismo Código; en efecto, si en un juicio se presenta un tercero alegando
derechos incompatibles sobre la cosa litigada con respecto a los de las otras partes, tal
pretensión debiera tramitarse entre el tercero, en calidad de demandante, y el
demandante y demandado primitivos, en calidad de actuales demandados; sin
embargo, el legislador procesal no ha considerado así este problema, pues dice que el
tribunal admitirá las gestiones de este terceroen la forma establecida por el art. 16. Por

16
En la práctica, se ha suscitado la duda sobre si deben notificarse al tercero coadyuvante toda clase de
resoluciones o únicamente las que recaigan en sus propias solicitudes. Cierta doctrina se inclina por la negativa,
en atención a que la ley ha limitado sus derechos (art. 16 del CPC), no figurando entre ellos este último; a lo que
cabe agregar que los terceros son simples accesorios de la parte principal, siendo inútiles estas notificaciones;
y, porotro lado, el legislador lo habría manifestado expresamente, si ése hubiese sido su pensamiento.
esta remisión pareciera, a primera vista, que el tercero excluyente debe obrar
conjuntamente con alguna de las partes a través de un procurador común, lo que es un
absurdo, pues si el tercero excluyente tiene los mismos derechos de la parte
representada por el procurador común, quiere decir que quedaráentregado a merced
de la marcha que quieran imprimirle al juicio sus contrarios, esto es, demandante y
demandados primitivos. En realidad, la remisión del art. 22 al art. 16 del CPC,debe
entenderse hecha a aquella parte de la disposición que señala que podrán hacer
separadamente las alegaciones y rendir las pruebas, etc. En todo caso, no hay que olvidar
que la intervención del tercero excluyente en juicio es eminentemente facultativa, y
que nada le impide a éste accionar por cuerdas separadas.

Finalmente, aceptada la intervención del tercero excluyente, se presenta

también otroproblema, en cuanto a cómo continua el juicio del tercero que advino. El
art. 22 del CPC señala que el tercero excluyente deberá aceptar todo lo obrado antes
de su presentación, “continuando el juicio en el estado en que se encuentre”. Hay
distintas opiniones respecto a esta última frase: algunos entienden que admitido el
tercero excluyente se paraliza la causa principal mientras no se resuelva sobre el
derecho del tercero, por lo que se tramita esta intervención en cuadernos separados,
pero contenido en el mismo expediente del juicio de las partes principales. Otros
autores, en cambio, señalan que lo lógico es generalizar el procedimiento que el CPC
establece para la tercería de dominio en el juicio ejecutivo, es decir, se debe iniciar un
tercer juicio en que el tercero sería el demandante y las partes directas del otro juicio
obrarían como demandados, pero ambos tendrían que fallarse en una sola sentencia; así,
en esta segunda posibilidad habrían dos expedientes, dos cuadernos diversos, uno del juicio
primitivo y otro del tercero excluyente con las partes directas del juicio primitivo.

Esta segunda interpretación cuenta con el apoyo mayoritario de la jurisprudencia,

debe, por tanto, iniciarse un nuevo juicio entre el tercero y las partes directas hasta que
llegue la tercería al mismo estado de tramitación del juicio primitivo, y lograda esa
similitud en la tramitación, continuarán desarrollándose conjuntamente para terminar con
una sola sentencia. Sin embargo, esta tesis se critica porque solamente tendría
aplicación cuando la acción que ejercite el tercero se someta al mismo procedimiento que
la acción que han invocado las partes directas.

8.4.3. TERCEROS INDEPENDIENTES

Son aquellos que invocan o sostienen, como el nombre lo indica, un interés

independiente, propio o autónomo del que han hecho valer en juicio las partes directas,
que no excluye ni coopera con el del demandante o demandado (invocan una pretensión
distinta). Por ejemplo, en un juicio de reivindicación entre “A” y “B”, aparece un
tercero señalando que se respete su contrato de arrendamiento porque consta en
escritura pública.

A los terceros independientes se les aplican las mismas normas procesales de

los terceros excluyentes. En efecto, el art. 23 inc. final del CPC indica que si el interés
invocadopor el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a las dos
partes, se observarálo dispuesto en el artículo anterior.
 Por último, de acuerdo al art. 24 del CPC, las resoluciones que se dicten en los casos de los
dos artículos anteriores (o sea, respecto de los terceros coadyuvantes, excluyentes e
independientes)producirán respecto de las personas a quienes dichos artículos se refieren los mismos
efectos que respecto de las partes principales. Es decir, dichas resoluciones producen un efecto
relativo, y la acción y excepción de cosa juzgada.

9. COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA

9.1. GENERALIDADES

9.1.1. CONCEPTO

La palabra comparecencia, jurídicamente, tiene un doble sentido: uno amplio

y otro restringido. Comparecencia en sentido amplio, es el acto de presentarse alguna
persona ante el juez, ya sea espontáneamente, para deducir cualquier pretensión o para
hacerse parte en un negocio, ya sea virtud de un llamamiento o intimación de una
autoridad que lo obligue a hacerlo, para la práctica de alguna diligencia judicial. Así,
se dice que comparen ante los tribunales no sólo las partes directas, sino que también
los terceros relativos, los terceros absolutos (los cuales son totalmente ajenos a las
partes mismas), y los interesados en los negocios pertenecientes a los asuntos
judiciales no contenciosos.
Por otro lado, comparecencia en sentido restringido, es el acto de presentarse
ante los tribunales de justicia ejerciendo una acción o defensa, o bien, requiriendo su
intervención enun acto perteneciente a la jurisdicción no contenciosa. En este sentido
se empleará la palabracomparecencia17.

9.1.2. FUENTES LEGALES DE LA COMPARECENCIA

La comparecencia ante los tribunales se halla regulada en el Título II (“De la

comparecencia en juicio”) del Libro I del CPC (“Disposiciones comunes a todo
procedimiento”), y en especial en la Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio y la
ley de tramitación electrónica que introduce ciertas modificaciones a la ley 18.120.
El art. 4º del CPC dice que toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre
o comorepresentante legal de otra, deberá hacerlo en la forma que determine la ley; y dicha ley es,
precisamente, la Ley sobre Comparecencia en Juicio.

9.2. FORMAS DE COMPARECENCIA

Hay dos formas clásicas de comparecencia ante los tribunales: por sí

(personal) y porintermedio de mandatario o apoderado.

i. Se comparece por sí cuando a nombre propio o como representante legal de

otro, se actúa ante los tribunales sin necesidad de valerse de los servicios o
representación deun tercero. Por lo tanto, la comparecencia por sí se puede
sub-clasificar en: comparecencia por sí a nombre propio (por ejemplo, cuando

17
Este tema tiene directa relación con la capacidad procesal o para comparecer, y con la capacidad para pedir en
juicio o ius postulandi.
 en la calidad de dueño deun inmueble se entabla una demanda reivindicatoria),
y comparecencia por sí como representante legal de otro (por ejemplo, cuando
en la calidad de padre de un hijo menor de edad y, por consiguiente, de
representante legal de ese hijo, se entabla una demanda reivindicatoria respecto
de un inmueble del cual él es dueño). Ambas clasesde comparecencia por sí o
personal, están totalmente asimiladas ante la ley procesal, de tal manera que el
distingo tiene sólo importancia para los efectos de la ley de fondo osustantiva.

¿Qué sucede si en el intertanto del juicio fallece la parte que litigaba por sí? ¿Qué
suerte corre el proceso? La solución la da el art. 5º del CPC al disponer que si
durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por sí misma, quedará
suspendido por este hechoel procedimiento (se trata de una excepción a la regla
consignada en el art. 339 del CPC que dice que el término probatorio no se
suspenderá en caso alguno), y se pondrá su estado en noticia de los herederos
para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de
emplazamiento para contestar demandas, que conceden los arts. 258 y 259 (15
días, 18 días, o 18 días más el aumento de la tabla de emplazamiento, según el
caso). Por lo tanto, se produce la suspensión de pleno derecho de la tramitación
del juicio en el día y la hora exacto en que la persona murió, aun cuando no lo sepa
ni el juez, ni la contraparte; pues esta norma es de toda lógica y justicia, y su
fundamento descansa en la aplicación del conocido aforismo jurídico que dice
que alimpedido no le corre plazo.

Producida la suspensión del procedimiento, nace para la parte contraria la

obligación de poner el estado del juicio en noticia de los herederos de la parte
fallecida; si no se cumple con esta carga, se estima que, aun cuando la ley no
lo diga expresamente, se debe anular todo lo obrado con posterioridad, nulidad
procesal que podrá ser pedida por los herederos en cualquier estado del juicio18.

¿Qué sucede si en el intertanto del juicio termina la representación legal de una

persona? Este caso se regula en el art. 9º del CPC que dice que si durante el
curso deljuicio termina por cualquiera causa el carácter con que una persona
representa por ministerio de la ley derechos ajenos, continuará no obstante la
representación y seránválidos los actos que ejecute, hasta la comparecencia de
la parte representada, o hasta que haya testimonio en el proceso de haberse
notificado a ésta la cesación de la representación y el estado del juicio. El
representante debe gestionar para que se practique esta diligencia dentro del
plazo que el tribunal designe, bajo pena de pagar una multa de un cuarto a un
sueldo vital y de abonar los perjuicios que resulten. Ahorabien, el representante
legal de otro deja de serlo tan pronto como suceden aquellos hechos que en
concepto de la ley sustantiva ponen término a la representación, por ejemplo,

18
Si bien la norma analizada se pone en el caso de que existan herederos de la parte litigante fallecida, bien puede
acontecer que nadie haya aceptado la herencia de ese causante. En tal evento, la contraparte tiene dos derechos
que ejercitar para que el juicio siga su marcha normal: pedir a los herederos que manifiesten si aceptan o no
la herencia del causante. Si los herederos aceptan la herencia, se les practica la notificación en la forma
establecida por el art. 5º del CPC; en cambio, si la repudian, se declara yacente la herencia y se le nombra
curador, y a éste se le practicará la notificación a que alude el art. 5º, siguiéndose con él la causa.
 el caso típico es el del padre cuando el hijo llega a la mayoría de edad; pero en
materia procesal se necesita algo más que la simple ocurrencia de aquellos hechos
para que termine la representación procesal. En efecto, por una ficción del
legislador la representación continúa hasta que se produzcan uno de estos dos
eventos: la comparecencia misma de la parte representada, o la constancia en
el proceso de haberse notificado a ella la cesación de la representación y el
estado del juicio.

ii. Por otra parte, se comparece por medio de mandatario o apoderado cuando los
derechos propios o los de los representados legales, se hacen valer ante los
tribunales por medio de un tercero que recibe el nombre de mandatario,
apoderado o procurador.
¿Qué sucede si fallece alguna de las partes que litigaba a través de un
procurador o mandatario judicial? Su muerte es irrelevante para todos los fines
procesales, pues elmandato judicial no se extingue por la muerte del mandante.
Ahora, si quien fallece esel mandatario judicial, en este caso no se suspende
propiamente el procedimiento (a diferencia del fallecimiento de la persona que
obra por sí), sino que, siendo el fallecimiento del mandatario una causal de
expiración del mandato judicial, la parte que desee activar el juicio tendrá que
pedir que el otro litigante nombre nuevo mandatario, so pena de incurrir en
nulidad del procedimiento, al continuarse con un mandatario fallecido. Los
herederos del mandatario judicial, por su parte, tendrán también la obligación
de poner el hecho en conocimiento del mandante, para que adopte las medidas
conducentes a la defensa de sus derechos, bajo la sanción de responder de la
correspondiente indemnización de perjuicios.

9.2.1. SISTEMAS TEÓRICOS DE COMPARECENCIA

No siempre en todas las legislaciones, ni menos en todos los tiempos, se ha

seguido unsistema uniforme en cuanto a esta institución; pues se han distinguido los
siguientes sistemasde comparecencia:
En ciertos casos se ha prohibido expresamente la comparecencia ante los
tribunales por medio de apoderado o mandatario. La comparecencia por sí, a propio
nombre o como representante legal de otro, ha sido, pues, dentro de este sistema, la
única forma de comparecencia válida. En otros sistemas se faculta a las partes para
comparecer por sí o por medio de apoderado; pero existen ciertas condiciones o
requisitos mínimos que deben poseerlas personas que deseen desempeñarse en calidad
de mandatarios o apoderados judiciales. Untercer sistema, más riguroso que el anterior,
prohíbe expresamente la comparecencia ante los tribunales en forma personal; de
suerte que esta importante actividad procesal debe ser cumplida por intermedio de
mandatarios o apoderados judiciales, quienes a su vez, para poder desempeñar estos
cargos deben reunir ciertas condiciones o requisitos de capacidad intelectual y de
integridad moral.

9.3. SISTEMA CHILENO DE COMPARECENCIA

En chile, por regla general, se debe comparecer ante los tribunales con un
mandatario o procurador judicial que debe reunir ciertas calidades. Estas personas
 pueden ser distintas, dependiendo de la jerarquía del tribunal; es por ello que a
continuación se distinguirá la comparecencia ante los tribunales inferiores y ante los
tribunales superiores de justicia.

9.3.1. COMPARECENCIA ANTE TRIBUNALES INFERIORES DE JUSTICIA

Ante estos tribunales existe la obligación de designar un mandatario judicial y un

abogado patrocinante. En efecto, el art. 2º inc. I de la ley 18.120 señala que ninguna persona,
salvo en los casos de excepción contemplados en este artículo, o cuando la ley exija la intervención personal
de la parte, podrá comparecer en los asuntos y ante los tribunales a que se refiere el inc. I del artículo
anterior (asuntos contenciosos y no contenciosos, y ante tribunales ordinarios, especiales o
arbitrales), sino representada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, por
procurador del número, por estudiante actualmente inscrito en tercero, cuarto o quinto año de las Escuelas
de Derecho de las Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales de alguna de las universidades autorizadas,
o por egresado de esas mismas escuelas hasta tres años después de haber rendido los exámenes
correspondientes. La autoridad universitaria competente certificará, a petición verbal del interesado, el
hecho de estar vigente la matrícula o la fecha del egreso, en su caso. La exhibición del certificado
respectivo habilitará al interesado para su comparecencia. A su vez, el art. 1º inc. I de dicha ley
señala que la primera presentación de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no
contenciosos ante cualquier tribunal de la República, sea ordinario, arbitral o especial, deberá ser
patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.

En consecuencia, está prohibida expresamente la comparecencia personal en

asuntos contenciosos y no contenciosos, que se tramiten ante tribunales ordinarios,
arbitrales y especiales. Ahora bien, de acuerdo al art. 2º inc. I de la ley 18.120, quiénes
pueden representar válidamente en aquellos asuntos y en dichos tribunales, son:

i. Los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión. Se entiende por tal,

aquél que no está suspendido del ejercicio profesional, esto es, que no ha
sido objeto deuna medida disciplinaria. Además, el abogado debe estar al
día en el pago de la patente profesional en cualquier municipalidad, la que
tiene un valor de una UTM y se cancela en dos cuotas semestrales. En los
distintos tribunales el Secretario está en condiciones de requerir el
certificado de que se está al día en el pago de la patente, pues con ella
normalmente se acredita la calidad de abogado habilitado 19.

Si bien el nombramiento de apoderado puede recaer sobre la misma persona del

abogado patrocinante, en la práctica quien asume el patrocinio son los estudiantes
o egresados de las escuelas de Derecho.

19
Se debe pagar la patente profesional, siempre y cuando se tenga instalado un local físico especialmente
destinado a la actividad profesional, como por ejemplo, una consulta jurídica; esta patente se paga en cualquier
municipalidad y tiene vigencia en todo el país, no está circunscrita sólo a una comuna. Un acuerdo del pleno de la
CS del año 2008 ordenó a los tribunales del país no exigir a los abogados que acrediten el pago de la patente
municipal para autorizar un poder, alegar en estrados o efectuar alguna gestión ante los tribunales de justicia;
elsentido de este acuerdo no implica la eximición del pago de dicho tributo sino que, de modo diferente, sólo
tienepor objeto aclarar que ella no es necesaria para acreditar la calidad de abogado ante los tribunales de justicia.
 ii. Los procuradores del número. En general, procurador, apoderado o
mandatario, es todo aquél que representa a otra persona ante los tribunales de
justicia, por encargo de ella. El epígrafe que encabeza el Párrafo VI del Título
XI del COT se denomina “De los procuradores y especialmente de los
procuradores del número”, lo cual indica que existen diversas clases de
procuradores, a saber: los procuradores del número y los procuradores
comunes u ordinarios; ambos tienen en común la facultad de comparecer,
no obstante, el procurador del número se diferencia por ser un auxiliar de
la administración de justicia, o sea, que para desempeñar sus funciones
requiere de un título especial otorgado por la autoridad pública competente
(requiere nombramiento estatal por medio de un Decreto Supremo);
mientras que los procuradores ordinarios, son nombrados por las partes a su
entera voluntad. En definitiva, de acuerdo al art. 394 inc. I del COT, los
procuradores del número, son oficiales de la administración de justicia encargados de
representar en juicio a las partes que se les encomiende; por ejemplo, a los
litigantes rebeldes.

iii. Los mandatarios que designe la respectiva Corporación de Asistencia Judicial.

La Asistencia Judicial es una corporación de Derecho público encargada
de prestar representación judicial a aquellas personas que carecen de los
medios necesarios para contratar un procurador, lo cual se logra,
principalmente, a través de la práctica de los egresados de derecho. En
efecto, de acuerdo al art. 2º inc. II de la ley 18.120, las Corporaciones de
Asistencia Judicial podrán designar como mandatario a los egresados de las Escuelas de
Derecho a que se refiere el inciso anterior, cualquiera sea el tiempo que hubiere transcurrido
después de haber rendido los exámenes correspondientes, para el solo efecto de realizar la
práctica judicial necesaria para obtener el título de abogado. Esta calidad se acredita con
el certificado que expide la misma Corporación.

iv. Los estudiantes actualmente inscritos en tercero, cuarto o quinto de las

Escuelas de Derecho de las Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales de
alguna de las universidades autorizadas.

v. Los egresados de esas mismas escuelas hasta tres años después de haber
rendido los exámenes correspondientes. Esta calidad, y la anterior, se
acredita mediante un certificado expedido por la autoridad universitaria, a
petición verbal del interesado, en el cual consta el hecho de la matrícula o la
fecha del egreso20.

A pesar de los claros fundamentos de la regla general que prohíbe la

comparecencia ante los tribunales inferiores en forma personal, como toda regla, tiene
excepciones, las cuales se justifican por: la cuantía del negocio, la naturaleza del mismo
y, en general, por la dificultad

20
Hay que recordar que en materia de capacidad se distinguió entre: capacidad para ser parte procesal, capacidad
para comparecer o capacidad procesal, y capacidad de pedir en juicio o ius postulandi. Las personas mencionadas
son, precisamente, las que tienen ius postulandi.
material de la parte para obtener un mandatario o procurador. En concreto, estas
excepcionesen donde se puede comparecer personalmente, son:

i. Cuando la ley exige la intervención personal de la parte. El art. 2º inc. I de la

Ley
18.120 señala que ninguna persona, salvo los casos de excepción contemplados en este
artículo o cuando la “ley exija la intervención personal de la parte”. Ejemplos
típicos de comparecencia personal exigida por la ley, son el comparendo de
conciliación (art. 264 inc. I del CPC) y la diligencia de absolución de
posiciones o confesión judicial (art. 385 inc. I del CPC).

ii. Cuando el juez autoriza la comparecencia personal para la iniciación y secuela

de un juicio. Esta segunda excepción se consagra en el art. 2º inc. III de la
ley 18.120 al disponer que para la iniciación y secuela del juicio podrá, sin embargo,
solicitarse autorización para comparecer y defenderse personalmente. El juez podrá
concederla, atendida la naturaleza y cuantía del litigio o las circunstancias que se hicieren
valer, sin perjuicio de exigir la intervención de abogados, siempre que la corrección del
procedimiento así lo aconsejare. Las resoluciones que se dicten en esta materia sólo serán
apelables en el efecto devolutivo.

iii. No es necesario el mandatario judicial en aquellas comunas en que el

número deabogados en ejercicio sea inferior a cuatro. En efecto, de acuerdo al
art. 2º inc. VIII de la ley 18.120, las obligaciones consignadas en el primer inciso del
art. 1° (comparecer con procurador) y de este artículo (comparecer con patrocinio),
no regirán en aquellos departamentos en que el número de abogados en ejercicio sea
inferior a cuatro, hecho que determinará la CA correspondiente.

iv. El mismo art. 2º en su inc. IX señala que exceptúense, también, del cumplimiento de
dichas obligaciones, las solicitudes sobre pedimentos de minas que se formulen ante los
tribunales, sin perjuicio de cumplirse tales exigencias respecto de las tramitaciones
posteriores a que den lugar.

v. Asimismo, el inc. X del art. 2º señala que no regirán tampoco (las exigencias
de mandato y patrocinio) respecto de los asuntos de que conozcan los jueces de
subdelegación y de distrito (figura que fue derogada); los alcaldes; los Jueces de Policía
Local, salvo en los asuntos sobre regulación de daños y perjuicios de cuantía superior a dos
UTM; los juzgados de menores (figura derogada); los árbitros arbitradores; la Cámara
de Diputados y Senado en los casos de los arts. 48 y 49 de la CPR (juicio constitucional);
ni en los juicios cuya cuantía no exceda de media UTM; en las causas electorales; en los
recursos de amparo y protección (no obstante, en los alegatos de las Cortes sólo pueden
intervenir abogados); respecto del denunciante en materia criminal; en las
solicitudes en que aisladamente se pidan copias, desarchivos y certificaciones; ni respecto
de los martilleros, peritos, depositarios, interventores, secuestres y demás personas que
desempeñen funciones análogas, cuando sus presentaciones tuvieren por único objeto llevar
a efecto la misión que el tribunal les ha confiado o dar cuenta de ella.
 Por último, para evitar toda clase de dudas al respecto y de extender en lo
posible la prohibición de comparecencia personal ante los tribunales inferiores de justicia,
el art. 2º inc. 5° de la ley 18.120 establece que lo dispuesto en este artículo (comparecer
con procurador) se aplicará también a la delegación del mandato 21 y a la autorización para
diligenciar exhortos. En este último caso, las calidades a que se refiere el inc. I de este
artículo (la calidad de procurador) se acreditarán ante el tribunal exhortado. Es decir, tanto
el delegado judicial como el encargado de la tramitación de un exhorto, requieren de ius
postulandi.

Luego, la ley se coloca en el caso, de ordinaria ocurrencia, de que una persona

confiera a otra un mandato con administración de bienes y con facultad expresa de
representarla en juicio. Este mandato, en principio, la ley no lo prohíbe, pero establece
que si el mandatario nofuere abogado habilitado para el ejercicio de la profesión o
procurador del número, deberá delegarlo, en persona que posea alguna de estas
calidades. En efecto, el art. 2º inc. VII señalaque no obstante lo dispuesto en el inc. I
de este artículo, en los mandatos con administración de bienes podrá conferirse al
mandatario la facultad de comparecer al juicio, pero si éste no fuera abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión o procurador del número, deberá delegarlo,
en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades. Como se puede
apreciar, en esta disposición se restringe el campo de actuación de las demás personas
habilitadas para comparecer como mandatarios, pues sólo pueden comparecer los
abogados habilitados o el procurador del número.

9.3.2. COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA22

El art. 398 del COT en su primera parte señala que ante la CS sólo se podrá comparecer
por abogado habilitado o por procurador del número…. La disposición en referencia es clara:
ante la CS no cabe hablar de comparecencia personal, sea a nombre propio, sea como
representante legalde otra persona, pues siempre se tiene que comparecer por medio
de abogado habilitado o procurador del número, no importando la naturaleza del
negocio, la instancia o grado jurisdiccional en que deba ser conocido el asunto, o la
situación procesal de la parte compareciente. Por lo tanto, ante esta Corte no se puede
comparecer con estudiantes o egresados de derecho, ni con personas que realizan la
práctica judicial.

Por otra parte, la segunda parte del inc. I del art. 398 del COT señala que ante las
CA las partes podrán comparecer personalmente o representadas por abogado o por procurador del
número23. La excepción viene dada por el caso del litigante rebelde, pues de acuerdo al art.
398 inc. II, éste sólo podrá comparecer ante estos últimos tribunales representado por abogado

21
De acuerdo al art. 7º del CPC, la delegación es una facultad ordinaria del mandato, y rige a menos que el
mandante expresamente la prohíba.
22
CASARINO en esta materia distingue entre comparecencia de primera y de segunda instancia. Sin embargo,
alemplear este criterio no se exigiría patrocinio ni mandato judicial a una persona que comparece ante una CA
que conoce de un recurso de casación en la forma, en contra de una sentencia de un Juez de Letras, puesto que en
este caso las CA lo conocen y fallan en única instancia. Por lo tanto, este asunto no es una cuestión de grados
o instancias, sino que de jerarquía del tribunal.
23
Excepcionalmente aquí se permite comparecer con alumnos en práctica en la Corporación de asistencia
judicial.
habilitado o por procurador del número.

9.4. MANDATO JUDICIAL

9.4.1. CONCEPTO Y FUENTES LEGALES

De acuerdo al art. 2116 del CC, el mandato es un contrato en que una persona confía la
gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Agrega el inc. II quela persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta,
apoderado, procurador, y en general, mandatario. Ahora bien, atendiendo a la naturaleza de los
negocios encomendados por el mandante al mandatario, el mandato se clasifica en:
mandato civil, que es aquel en que el negocio cometido es un acto civil, y cuyo estatuto
jurídico aplicable está contenido en los arts. 2116 y siguientes del CC; mandato
mercantil o comisión, que es aquel en que el negocio cometido es un acto de comercio,
y se regula en los arts. 233 y siguientes del CCO; y el mandato judicial que en términos
generales, es aquel que consiste en la comparecencia en juicio a nombre de otro, y se
encuentra regulado en los arts. 6º y 7º del CPC, y en el COT.

La doctrina procesal define al mandato judicial, como un contrato solemne en

virtuddel cual una persona otorga a otra, que tiene ciertas cualidades o condiciones
especiales, facultades suficientes para que la represente ante los tribunales de justicia. Por
su parte, el art. 395 del COT define el mandato judicial, desde un punto de vista
procesal, expresando que elacto por el cual una parte encomienda a un procurador la representación
de sus derechos en juicio, es un mandato que se regirá por las reglas establecidas en el CC para los
contratos de esta clase, salvas las modificaciones contenidas en los artículos siguientes.

El mandato judicial es un mandato especial, pues sólo se otorga para los

asuntos o negocios judiciales; y es judicial porque lo que se encarga es que el
mandatario comparezca a nombre del mandante, de modo de producir los mismos
efectos que si hubiese actuado personalmente. La razón de esto último, es que la
tramitación ante los órganos jurisdiccionales supone un grado especializado de
conocimiento, por eso la ley determina cualidades especiales en la persona del procurador
y, por otro lado, la defensa de causas propias agrega a la discusión la impetuosidad, que
puede ser peligrosa.

9.4.2. DIFERENCIAS ENTRE EL MANDATO CIVIL Y EL MANDATO JUDICIAL

i. En cuanto a la forma como se constituyen o perfeccionan, el mandato civil es, por

reglageneral, consensual, pues se perfecciona con el mero consentimiento de los
contratantes; el mandato judicial, en cambio, es siempre solemne y la solemnidad
consiste en que debe constar necesariamente por escrito.

ii. En cuanto a la libertad de las partes para elegir la persona del mandatario, mientras
en elmandato civil el encargo puede confiarse a cualquier persona; el mandato
judicial deberecaer solamente en personas habilitadas por expresa disposición de la
ley (aquellas que tienen ius postulandi).
Además, mientras el mandato civil puede recaer en una o más personas, el
mandato judicial, por su propia naturaleza, repugna la pluralidad de
 mandatarios. Tanto la jurisprudencia como la doctrina han estimado que la
pluralidad de mandatarios en sedeprocesal es improcedente, y la razón para no
aceptarlo es la discrepancia que puede presentarse en la actuación de éstos. Lo
que sí permite la jurisprudencia, es que las partes en un juicio puedan ser
defendidas por más de un abogado patrocinante, ya que eso no se opone a la
economía procesal.

iii. En cuanto a la representación, mientras en el mandato civil la representación es

un elemento de la naturaleza, en el mandato judicial la representación es un
elemento de laesencia. Por lo tanto, todos los actos procesales realizados por el
mandatario judicial seentienden hechos por el mandante, pues en virtud del art.
1448 del CC, se entiende que lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando facultada por ella (mediante un mandato judicial) o por la ley para
representarla (por ejemplo, el caso de los Procuradores Fiscales del Consejo de
Defensa del Estado), produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado él mismo.

iv. Por último, el mandato civil puede terminar, entre otros casos, por la muerte del
mandante, en cambio, el mandato judicial jamás termina por la muerte de éste.

9.4.3. CONSTITUCIÓN DEL MANDATO CIVIL

Como se ha dicho, el mandato judicial es un contrato solemne, a diferencia del

mandato civil, que, por regla general, es consensual. Ahora bien ¿cuáles son las
solemnidadesen el mandato judicial? O mejor dicho ¿Cómo se constituye el mandato
judicial? Sobre el particular el art. 6º inc. II del CPC señala que para obrar como mandatario
se considerará poder suficiente:

i. El constituido por escritura pública otorgada ante notario o ante oficial del registro civil a quien
la ley confiera esta facultad. Hay que recordar que, de acuerdo al art. 403 del COT, la
escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades que fija
esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro público.

ii. El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez árbitro y suscrita
por todos los litigantes (por ejemplo, en un comparendo). Esta segunda forma
de constituir el mandato judicial tiene aplicación ante los jueces de letras y los
jueces árbitros, y enel primer caso, el mandato servirá para representar a las
partes sólo ante el juez de letras, mientras que en el segundo supuesto, servirá
para actuar ante el propio juez árbitro o ante otro tribunal cualquiera. Esta última
forma de constitución del mandato judicial se usa mucho en los juicios de
partición de bienes, cuando los interesados deseen ser representados en
conjunto ante otro tribunal y en un juicio diverso, sea como actores o como
demandados.

iii. El que conste de una declaración escrita del mandante, autorizada por el secretario del tribunal
que esté conociendo de la causa. Esta es la forma más usual y económica de
conferir el mandato judicial; esta declaración escrita generalmente se contiene
en la primera solicitud que presenta la parte litigante dentro del juicio,
 concretamente en un otrosí(en una petición secundaria de la principal) en el
que se expresa que se designa abogado patrocinante a tal persona y como
procurador a tal persona, y el abogado patrocinante firma la presentación
junto con el mandante (no así el procurador).

Es necesario hacer notar que esta declaración escrita del mandato judicial
debe ser autorizada por el secretario del tribunal “que esté conociendo de la
causa”, lo que significa que si se desea conferir poder para la segunda
instancia, estando el procesoen primera, el secretario que lo autorizará será el
del juzgado y no el de la Corte. Enotras palabras, el funcionario competente
para intervenir en esta autorización es aquél en cuyo poder se encuentra el
expediente, aun cuando no sea el mismo del tribunal ante el cual se va a
utilizar el mandato.

iv. Fuera de los casos anteriores, existe la forma señalada en el art. 29 inc. II de
la Ley 18.092 sobre Letras de Cambios y Pagarés, que expresa que el endosatario en
comisión de cobranza puede cobrar y percibir, incluso judicialmente, y tiene todas las
atribuciones propias del mandatario judicial comprendidas también aquellas que conforme a la
ley requieren mención expresa (facultades especiales o extraordinarias). Con todo, el
mandatario sólo puede comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley. Por
tanto, existe una forma especial que opera respecto de ciertos instrumentos
privados mercantiles, que es el endoso en comisiónde cobranza de un cheque,
letra de cambio o pagaré, esto es, un mandato que faculta al portador
(endosatario en comisión de cobranza) para ejercitar todos los derechos
derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio o garantía24.

v. Por último, el artículo 7 de la ley 20.886 que establece la tramitación digital,

incorpora la posibilidad de constituir el mandato judicial mediante la firma
electrónica avanzada del mandante. En este caso, basta con la declaración escrita
del mandante suscrita con firma electrónica avanzada, sin que se requiera su
comparecencia personal para autorizar la representación judicial.

Este poder o mandato judicial, se acredita exhibiendo el título que confiere la

representación (por ejemplo, la escritura pública). En efecto, de acuerdo al art. 6º inc.
I del CPC, el que comparezca en juicio a nombre de otro, en desempeño de un mandato o en ejercicio de
un cargo que requiera especial nombramiento, deberá exhibir el título que acredite su representación.
Sin embargo, en el caso de la Firma Electrónica Avanzada la constatación de la calidad de
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión la realizará el mismo tribunal
mediante sus registros (art. 7 incisofinal ley 20.886)

El tribunal se limitará a “tener presente” el mandato judicial, si estima que reúne

los requisitos legales y, en caso contrario, ordenará su constitución legal en el término
de tercero día. En efecto, el art. 2º inc. IV de la ley 18.120 señala que si al tiempo de

24
De acuerdo al art. 17 de la Ley 18.092 el endoso es el escrito por el cual el tenedor legítimo transfiere el
dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda. La letra se endosa estampando la firma en
eldorso del documento o en una hoja de prolongación adherida a ella.
 pronunciarse el tribunal sobre el mandato, éste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se
limitará a ordenar la debida constitución de aquél dentro de un plazo máximo de tres días. Extinguido este
plazo y sin otro trámite, se tendrá la solicitud por no presentada para todos los efectos legales. Las
resoluciones que se dicten sobre esta materia no serán susceptibles de recurso alguno (esto es una
verdadera carga, pues si no se cumple con el plazo perentorio que la ley establece, caduca
el acto procesal)25. Esta norma, a pesar que de su simple lectura se desprende que se
aplica sólo cuando el mandatario judicial no reúna las condiciones señaladas por la
ley para ser tal, ha sido ampliada en su aplicación por los tribunales, cuando faltan
requisitos de forma, como sería, por ejemplo, la falta de autorizacióndel Secretario del
tribunal que esté conociendo de la causa; y también se ha aplicado en aquellos casos
en que no hay mandato.

Por último, de acuerdo al art. 2º inc. VIII de la ley 18.120, el juez, de oficio o a
petición departe, podrá exigir, si lo estima necesario, la comparecencia del abogado patrocinante o
mandatario de cualquiera de las partes a fin de que ratifique su firma ante el secretario o el jefe de la
unidad administrativa a cargo de la administración de causas (esto último a propósito de los JG
y los TJOP, pues en dichos tribunales no hay secretarios).

9.4.4. FACULTADES DEL MANDATARIO JUDICIAL

El art. 7º del CPC señala claramente las facultades del mandatario judicial, y su
lectura permite deducir que estas facultades son de dos tipos: ordinarias y
extraordinarias.

A. FACULTADES ORDINARIAS

Son aquellas que se entienden comprendidas en el mandato judicial sin necesidad

de mención expresa (como por ejemplo, oponer excepciones dilatorias, contestar la
demanda, deducir recursos, etc.) y, por ende, constituyen la regla general. Se refiere a ellas
el art. 7º inc. I del CPC, que dice que el poder para litigar se entenderá conferido para todo el
juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizará al
procurador para tomar parte, del mismo modo que podría hacerlo el poderdante, en todos los trámites e
incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por vía de reconvención se promuevan, hasta la ejecución
completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el art. 4° (si la parte comparece por sí) o salvo
que la ley exija intervención personal de la parte misma.Las cláusulas en que se nieguen o en que se
limiten las facultades expresadas, son nulas26. Podrá, asimismo, el procurador delegar el poder obligando

25
Algunos señalan que la omisión de las solemnidades en la constitución de un mandato judicial produce la
nulidad procesal; sin embargo, pareciera desprenderse del art. 2º inc. IV de la ley 18.120 que la sanción es
la inexistencia, pues si no se cumplen con las solemnidades dentro de tercero día, la solicitud se tiene por
“no presentada”. Atendiendo a esta última postura, no se requiere pedir la declaración judicial de la no
constitución, pues sólo basta que el tribunal constate que no se constituyó correctamente el poder.
26
¿Puede el mandante prohibir al mandatario que conteste la demanda? Evidentemente que no, sin embargo,
esto no debe confundirse con la posible limitación de la facultad del mandatario judicial para contestar nuevas
demandas, a propósito del mandato conferido para representar al mandante en futuros juicios. Esta cláusula
limitativa de las facultades ordinarias del mandato judicial es válida en virtud de lo que dispone el art. 846
del CPC, el que reconoce indirectamente su eficacia al regular el caso del ausente cuyo paradero se ignora, y en
que su mandatario judicial carezca de facultad para contestar nuevas demandas.
al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad.

Por lo tanto, las facultades ordinarias son aquellas que la ley confiere al procurador
para desenvolver de manera continua y normal la relación procesal, sin que sea posible
al poderdante regularlos a su voluntad. Como características de estas facultades se puede
señalar que son legales, pues es el legislador el que las confiere y no la voluntad de las
partes; son esenciales, pues existen aún en contra de la voluntad de los interesados y
no se pueden transformar o menoscabar; y son generales, en cuanto a los actos que
deba hacer el representante, pues esos actos son ilimitados, siendo sus únicas
demarcaciones las normas delrespectivo proceso.

Si bien la característica principal de estas facultades es que pertenecen al

mandato porel solo hecho de conferirse, por lo que no pueden ser limitadas ni eliminadas,
encontramos una excepción en el caso de la delegación, pues esta es una facultad
ordinaria que puede ser limitada por el mandante, pudiendo incluso excluirla, requiriendo
de su manifestación expresa.

Atendiendo al art. 7º inc. I del CPC, se puede decir que las facultades
ordinarias se extienden a lo siguiente:

- Al asunto principal, en donde el mandatario actúa como si fuera el propio

mandante; ylo hace durante todo el juicio, cualesquiera que sean las instancias
por las que aquél atraviese.

- Lo mismo ocurre en todos los incidentes, o sea, en las cuestiones accesorias

que se suscitan en el curso del pleito y que requieren especial pronunciamiento
del tribunal;pues quien puede lo más, puede lo menos.

- También puede actuar en todas las cuestiones que por vía de reconvención se
promuevan, por la estrecha relación que ella tiene con la demanda principal.

- Respecto al cumplimiento y ejecución de la sentencia definitiva se plantea un

problema, pues en el caso en que se deba seguir un nuevo juicio para ejecutar
la sentencia, cabepreguntarse si el procurador necesita un nuevo mandato para
continuar el nuevo juicio,o si bastan las facultades ordinarias ya conferidas. La
jurisprudencia es vacilante, se puede decir que, por un lado, como el mandato
se entiende conferido hasta la ejecución completa de la sentencia definitiva,
debe entenderse entonces comprendidoel procedimiento de apremio que sea
necesario para exigir el cumplimiento con o en contra el mandatario, en la
medida que ese cumplimiento se solicite ante el tribunal que dictó la sentencia,
dentro del plazo de un año contado desde que la ejecución se hizo exigible
(ejecución incidental). Pero la situación no es tan clara cuando el cumplimiento de
la sentencia definitiva requiere que se inicie un nuevo juicio (ejecución
principal), pues autores como ALESSANDRI y CASARINO estiman que el
mandatario tendrá las facultades suficientes para iniciar ese nuevo juicio sin
necesidad de un nuevo mandato, es decir, las facultades ordinarias del mandatario
comprenderían las de intervenir en el cumplimiento mismo de la sentencia
 definitiva; con todo, en la práctica, para evitar problemas por falta de
personería, se otorga un nuevo mandato judicial.

- Por último, también se comprende la posibilidad de delegar el mandato. Algunos

autores señalan que esta es una facultad ordinaria a la que la ley le da un tratamiento
especial, pues se permite que el mandante excluya esta facultad. Otros autores, en
cambio, señalan que ésta es una facultad de la naturaleza del mandato judicial, pues se
entiende incorporada al mandato, pero las partes la pueden modificar a su arbitrio27.

B. FACULTADES EXTRAORDINARIAS O ESPECIALES

Son aquellas que no se entienden comprendidas en el mandato judicial, a menos

que las haya mencionado expresamente el mandante. En cuanto a las características
de estas facultades, se puede decir que son convencionales y accidentales, ya que para
su existencia serequiere de una cláusula especial en que se señale que se otorgan.

Estas facultades se encuentran enumeradas en el art. 7º inc. II del CPC, el cual

señala que sin embargo, no se entenderán concedidas al procurador, sin expresa
mención, las facultades de:

- Desistirse en primera instancia de la acción deducida. El desistimiento es

un actojurídico procesal por el cual el demandante manifiesta su intención de
no seguir adelante con el juicio, una vez notificada la demanda (antes de esto
se habla de retirode la demanda); se trata de una facultad importantísima, pues
su ejercicio implica la renuncia de la acción (pretensión) y, en el fondo, el
rechazo de la misma, lo cual produce cosa juzgada. Se necesita de mención
expresa para que el desistimiento pueda ser utilizado válidamente por el
mandatario, puesto que es de suponer que el mandante desea que el juicio llegue a
su término en forma normal, es decir, por una sentencia que resuelva el litigio, y
no por el desistimiento.
Con todo, el mandatario puede desistirse del o los incidentes sin necesidad de
facultadespecial, pues ella se requiere solamente para el desistimiento de la
acción. Tampocohay que confundir esta situación con el desistimiento en segunda
instancia del recurso, acto que puede ejecutar válidamente el mandatario
judicial, pues no requiere facultadexpresa, ya que el asunto ya fue objeto de fallo
y, por consiguiente, hay una presunción de verdad acerca de la cuestión
controvertida.

27
En virtud de la delegación del mandato judicial, el mandatario confía el encargo de representar al mandante
auna tercera persona, que recibe el nombre de delegado; de suerte que en este caso intervienen tres personas:
mandante, mandatario y delegado. El art. 2135 del CC ha establecido esto como una facultad ordinaria, al
disponer que el mandatario puede delegar, salvo si se le ha prohibido expresamente; pero agrega que, no estando
expresamente facultado el mandatario para delegar, responderá de los hechos del delegado como de los suyos
propios. Acá es donde el CPC se aleja del CC, pues mientras en el primero los actos del delegado obligan
al mandante más no el mandatario (podrá, asimismo, el procurador delegar el poder obligando al mandante);
en elCC los actos del delegado obligan al mandatario frente al mandante como si fueran propios.
- Aceptar la demanda contraria. También es otro acto que requiere de facultad
especial por la trascendencia que tiene dentro del pleito, pues implica nada
menos quereconocer en todas sus partes las pretensiones del demandante; lo cual
es inconciliable con la esencia misma del mandato judicial. El efecto de esta
aceptación, es que hace innecesaria la prueba, y el juez procede a la dictación
de sentencia.

- Absolver posiciones. La absolución de posiciones o prueba confesional, es una

figura para obtener la confesión judicial de una parte. Normalmente la
contraparte puede exigir que preste declaración el propio mandante, ya que se
trata de un acto personalísimo; pero si no lo exige, podría el mandatario
concurrir, siempre y cuando cuente con facultad expresa para ello (nótese que
la facultad expresa se necesita paraprestar confesión, no para exigir confesión
de la parte contraria).
Cabe decir que, de acuerdo al art. 396 del CPC, aun cuando el mandatario
carezca deesta facultad especial, podrá exigirse confesión al procurador de la parte
sobre hechos personales de él mismo en el juicio, aun cuando no tenga poder
para absolver posiciones.

- Renunciar los recursos (por ejemplo, el recurso de apelación) o los términos

legales(por ejemplo, el término probatorio). No hay que confundir la renuncia
del recurso conel desistimiento del mismo; en efecto, se renuncia a un recurso
cuando aún no está en situación legal de ejercerlo y se manifiesta expresa
voluntad en el sentido de comprometerse a no interponerlo, en cambio, se
desiste de un recurso la parte que ya lo ha interpuesto y que posteriormente
manifiesta expresa voluntad en el sentido de no perseverar en él. Para lo primero
se requiere facultad expresa, pero para lo segundo bastan las facultades
ordinarias del mandato judicial, puesto que ya hay una resolución judicial y, por
consiguiente, una presunción de verdad acerca de la cuestión controvertida.

También es necesario advertir que la renuncia de un recurso puede operar en

forma expresa o tácita. Es expresa cuando concretamente la parte se
compromete a no interponer el recurso; y es tácita cuando se deja transcurrir
el término legal sin interponerlo. Según CASARINO, sólo la renuncia expresa del
recurso requiere facultadespecial, pues la tácita equivale al no ejercicio de un
derecho dentro del pleito, y paraeso bastarían las facultades ordinarias del
mandato judicial.
En cuanto a los términos, la renuncia supone que no hayan transcurrido, pues
si transcurrieron, opera la preclusión y, por ende, no puede renunciarse a algo
que se extinguió naturalmente.

- Transigir. Esta facultad especial significa celebrar el contrato de transacción,

contrato en virtud del cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual, otorgándose concesiones recíprocas. Esto
guarda estrecha relación con el art. 2448 del CC que dice que todo mandatario
necesitará de poder especial para transigir. En este poder se especificarán los
bienes, derechos y acciones sobre que sequiera transigir.
 - Comprometer. Esta facultad especial implica celebrar el contrato de
compromiso, esto es, una convención por la cual las partes sustraen
determinados asuntos litigiosos presentes o futuros del conocimiento de la
jurisdicción ordinaria y lo someten al conocimiento y fallo de uno o más
árbitros que en ese mismo acto designan.

- Otorgar a los árbitros facultades de arbitradores. Los árbitros arbitradores

son aquellos que fallan con arreglo a lo que su prudencia y equidad le dictaren,
y tramitanen conformidad a las reglas que han establecidos las partes, y si éstas
nada han dicho,conforme al procedimiento establecido en el CPC aplicable a esta
clase de árbitros. Por tanto, si se tiene facultad especial para comprometer o
celebrar una cláusula compromisoria sin especificar la calidad del árbitro,
quiere decir que sólo se puede designar a un árbitro de derecho, pues la calidad
de arbitrador en el procedimiento (árbitros mixtos) y la calidad de arbitrador
en el procedimiento y fallo (árbitros arbitradores), requieren una facultad
especial de parte del mandatario judicial, por la gravedad que ello implica para
el mandante.
- Percibir. Se trata de la facultad de recibir el pago de obligaciones en dinero u
otros valores que se obtengan en el juicio. El deudor que paga tendrá que
preocuparse de que el mandatario judicial tenga facultad especial para percibir,
pues es sabido que elque paga mal, paga dos veces.

Hay que recordar que, excepcionalmente, no se requiere mencionar esta

facultad en elcaso del art. 29 inc. II de la Ley sobre Letras de Cambio, pues se
entiende que el endosatario en comisión de cobranza tiene todas las facultades del
mandatario judicial, comprendidas las extraordinarias.

Cabe decir que, en la práctica, se ha discutido la validez de las facultades

extraordinarias del mandato judicial cuando ellas son conferidas por el mandante
haciendo una simple referencia general art. 7º inc. II del CPC; por ejemplo, cuando se
expresa que se confiere poder judicial a tal persona, con todas las facultades especiales
contenidas en el art. 7º inc. II del CPC. Según Mario CASARINO, aceptar como válida
esta forma de conferir facultades especiales al mandatario judicial, contraría lo dispuesto
en la primera parte del art. 7º inc. II, el cual habla de “mención expresa”; otros autores,
en cambio, con apoyo de la jurisprudencia, dicen que se cumple este requisito si el
mandante señala que otorga todas las facultades a que se refiere elart. 7º inc. II, y por
el contrario, si el mandante no quiere conferir todas o algunas de las facultades
especiales que se contemplan en la citada norma, debe expresar que las excluye. Así, es
común utilizar la siguiente frase: “se le concede al mandatario las facultades del art 7º inc.
II del CPC, las que se dan una a una por expresamente reproducidas”.

También se plantea en doctrina si la enumeración del art. 7º del CPC es o no

taxativa. La opinión mayoritaria señala que pueden existir otras facultades
extraordinarias, postura que se apoya en lo siguiente: el CC, a propósito de la novación,
establece expresamente que el mandatario judicial requiere de un poder especial para
novar; y algunos señalan que la facultad de transigir estaría tomada en sentido amplio,
 en el sentido de que incluiría a otros actos quetambién ponen término anormal al juicio
mediante la facultad de disponer (por ejemplo, el avenimiento y la conciliación).

9.4.5. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DEL MANDATARIO JUDICIAL

El mandatario en juicio tiene la misma responsabilidad que todo mandatario, pero

fuera de esta responsabilidad general, tiene una responsabilidad especial de orden
procesal, a saber:

i. El art. 6º inc. I del CPC dice expresamente que toda persona que comparezca en juicio
a nombre de otra en desempeño de un mandato, deberá exhibir el título que acredite su
representación. El cumplimiento de esta obligación es vigilado no sólo por la
contraparte, sino que también por el propio tribunal, que de oficio puede
exigirlo.

ii. De acuerdo al art. 28 del CPC, los procuradores judiciales responderán personalmente del
pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus funciones, que sean de cargo
desus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de éstos. Aquí la ley presume
que el mandante le ha dado al mandatario los dineros necesarios para hacer frente
a los gastos que demandan la tramitación del juicio.

9.4.6. EXTINCIÓN DEL MANDATO JUDICIAL

Hay un principio general que dice que todo procurador legalmente constituido conservará
su carácter de tal mientras en el proceso no haya testimonio de la expiración de su mandato (art. 10
inc. I del CPC). Ahora bien, las causales de terminación del mandato judicial son las mismas
que señala legislación común para la extinción de mandato civil (art. 2l63 del CC) salvo la
muerte del mandante, pues de acuerdo al art. 396 del COT, no termina por la muerte del
mandante el mandato para negocios judiciales.

Las causales de expiración del mandato judicial no operan de pleno derecho,

así, elmandatario sigue invistiendo esa calidad en el juicio, aun cuando con el mérito
de la ley sustantiva haya dejado de serlo, mientras en el proceso no haya testimonio de
haber cesado oexpirado el mandato. Así, tratándose de la renuncia, el art. 10 inc. II del
CPC establece que si la causa de la expiración del mandato es la renuncia del procurador, estará
éste obligado a ponerla en conocimiento de su mandante, junto con el estado del juicio, y se entenderá
vigente el poder hasta que haya transcurrido el término de emplazamiento desde la notificación de la
renuncia al mandante. Acá, por una ficción del legislador y como medida tendiente a
proteger los intereses del mandante, que puede verse sorprendido e indefenso ante la
renuncia del mandatario, se presume que el mandato subsiste en el lapso comprendido
entre la notificación de esta renuncia al mandante y la expiración del término de
emplazamiento, el cual no podrá ser otro que el necesario para contestar demanda en
el juicio ordinario de mayor cuantía.

A. CASOS ESPECIALES DE REPRESENTACIÓN ANTE LOS TRIBUNALES

i. Representación judicial de las personas jurídicas. El art. 8º del CPC se encarga de

precisar quién o quiénes se entienden autorizados para litigar a nombre de las personas
 jurídicas, al señalar que el gerente o administrador (establecidos en los estatutos) de
sociedades, civiles o comerciales, o el presidente de las corporaciones o fundaciones con
personalidad jurídica, se entenderán autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades que
expresa el inc. I del artículo anterior (facultades ordinarias), no obstante cualquiera limitación
establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporación (es decir, son
esenciales). A contrario sensu, los estatutos o los actos constitutivos de la persona jurídica
pueden privar a los gerentes o administradores o a los presidentes, según el caso, de
cualquiera de las facultades extraordinarias del mandato judicial, y aun, entregarlas a
otras personas o entidades, como por ejemplo, al directorio. Sin embargo, tratándose de
sociedades anónimas, al gerente general corresponderá la representación judicial de la sociedad,
estando legalmente investido de las facultades establecidas en ambos incisos del art. 7º del CPC
por expresa aplicación del art. 49 de la Ley de Sociedades Anónimas.
De la simple lectura de este precepto, se puede apreciar que su esfera de aplicación
sólo abarca a las personas jurídicas de Derecho privado, tanto a aquellas que persiguen
fines de lucro (las sociedades), como a las que no los persiguen (corporaciones y
fundaciones). Espor ello que hay que señalar que las personas jurídicas de Derecho
público son representadas judicialmente por la persona a quienes la ley de su
respectiva creación leshaya atribuido esta facultad. Esto concuerda con el art. 551
del CC, que establece que lascorporaciones son representadas por las personas a quienes la
ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de una y otras, un acuerdo de la corporación ha conferido
este carácter.
ii. Representación judicial de las personas ausentes. El CPC también se encarga de
dictar normas sobre la representación judicial de las personas ausentes, y se
entiende por tales, aquellas que por cualquier causa abandonan el territorio
nacional. Existen diversas disposiciones legales que se preocupan de esta
importante materia, de la cuales pueden deducirse las siguientes reglas:

- Si se teme la ausencia del país de una persona en contra de la cual se va a dirigir

una acción, en conformidad con el art. 285 del CPC, podrá pedirse que aquel cuya
ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado que le
represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento
de nombrársele un curador de bienes. Esta precaución, desde el punto de vista
procesal, reviste el carácterde una medida prejudicial, es decir, una medida
previa y destinada a preparar el correcto desenvolvimiento del juicio
posterior.
- Si el ausente no ha dejado constituido procurador en el país, hay que
subdistinguirdos situaciones:

a) Si se sabe de su paradero, existen dos maneras de proceder en su contra: o

se le notifica personalmente en el lugar donde se encuentra por medio de
un exhorto internacional; o puede obtenerse que asuma su
representación el defensor público respectivo, lo cual es facultativo
para dicho funcionario, pues de acuerdo al art. 367 inc. I del COT, “puede”
el ministerio de los defensores públicos representar en asuntos judiciales a los
incapaces, a “los ausentes” y a las fundaciones de beneficencia u obras pías, que no
tengan, guardador, procurador o representante legal.
b) Si no se sabe su paradero, se debe proceder a nombrar un curador de bienes
 en conformidad a las reglas contenidas sobre el particular en las leyes
sustantivas y procesales correspondientes. En efecto, de acuerdo al art. 473
del CC, en general,habrá lugar al nombramiento de curador de los bienes de una
persona ausente cuando se reúnan las circunstancias siguientes: 1) que no se sepa de su
paradero, o que a lo menos haya dejado de estar en comunicación con los suyos, y de la
falta de comunicación se originen perjuicios graves al mismo ausente o a terceros; 2)
que no haya constituido procurador, o sólo le haya constituido para cosas o
negocios especiales.

- Por último, de acuerdo al art. 11 del CPC, cuando se ausente de la República

alguna persona dejando (1) procurador autorizado para obrar en juicio o (2)
encargado conpoder general de administración, todo el que tenga interés en
ello podrá exigir quetome la representación del ausente dicho procurador,
justificando que ha aceptadoel mandato expresamente o ha ejecutado una
gestión cualquiera que importe aceptación. Es decir, el segundo caso se
refiere a un encargado con poder general para administrar los bienes,
también puede actuar como apoderado judicial, en el evento en que se
acredite su aceptación expresa o tácita.

9.5. EL PROCURADOR COMÚN

9.5.1. CONCEPTO Y CASOS EN QUE TIENE LUGAR

El procurador común es aquel mandatario judicial que representa a varios

demandantes o demandados. La designación de procurador común tiene lugar en los
siguientes casos:

i. En la litisconsorcio activa y pasiva. De acuerdo al art. 19 del CPC, si son dos o más
las partes que entablan una demanda o gestión judicial y deducen las mismas acciones, deberán
obrar todas conjuntamente, constituyendo un sólo mandatario. Agrega el inc. II que la misma
regla se aplicaráa los demandados cuando sean dos o más y opongan idénticas excepciones o
defensas. En este caso se está en presencia de una designación de mandatario judicial
o procurador común con carácter obligatorio para las partes.

ii. Si son dos o más los demandantes o demandados y no deducen las mismas
acciones ono ponen idénticas defensas respectivamente, la designación de un
procurador comúnes enteramente facultativa para las partes y se regirá por las
reglas generales del mandato judicial. En efecto, el art. 20 inc. I del CPC dispone
que si son distintas entre sí las acciones de los demandantes o las defensas de los
demandados, cada uno de ellos “podrá” obrar separadamente en el juicio, salvo las
excepciones legales.

iii. Por último, de acuerdo al art. 21 del CPC, si la acción ejercida por alguna persona
corresponde también a otra u otras personas determinadas, podrán los demandados pedir que
se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan ocurrido a entablarla, quienes deberán
expresar en el término de emplazamiento si se adhieren a ella. Agrega el inc. II que si las
dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicará lo dispuesto en los arts. 12 y 13,
 es decir, deberán actuar con procuradorcomún.

9.5.2. NOMBRAMIENTO

El procurador común, conforme al art. 12 del CPC, será nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar. Agrega el inc. II que el nombramiento deberá hacerse dentro
del término razonable que señale el tribunal. Ahora bien, conforme al art. 13 inc. I del CPC, si
por omisión de todaslas partes o por falta de avenimiento entre ellas no se hace el nombramiento dentro
del término indicado en el artículo anterior, lo hará el tribunal que conozca de la causa, debiendo en este
caso, recaer el nombramiento en un procurador del número o en una de las partes que haya concurrido;
y, de acuerdo al inc. II de la misma disposición, si la omisión es de alguna o algunas de las partes, el
nombramiento hecho por la otra u otras valdrá respecto de todas.

Es comprensible que la iniciativa en la designación del procurador común nazca

de lacontraparte, quien solicitará al tribunal la fijación de un plazo para que se efectúe;
pues ella será la directamente beneficiada con la concentración de la representación
contraria.

9.5.3. REVOCACIÓN DEL NOMBRAMIENTO

En conformidad con el art. 14 del CPC, una vez hecho por las partes o por el
tribunal el nombramiento de procurador común, podrá revocarse por acuerdo unánime de las mismas
partes (revocación convencional), o por el tribunal a petición de alguna de ellas, si en este caso hay
motivos que justifiquen la revocación (revocación judicial). Ahora bien, el inc. III de esta
disposición señala que sea que se acuerde por las partes o que se decrete por el tribunal, la revocación
no comenzará a producir sus efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.

En cuanto a su tramitación, el inc. II del art. 14 del CPC dispone que los
procedimientos aque dé lugar esta medida se seguirán en cuaderno separado y no suspenderán el curso
del juicio; es decir, no se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento.

9.5.4. OBLIGACIONES DEL PROCURADOR COMÚN Y DERECHOS DE LAS

PARTESREPRESENTADAS

En conformidad con el art. 15 del CPC, el procurador común deberá ajustar, en lo posible,
su procedimiento a las instrucciones y a la voluntad de las partes que representa; y, en los casos en que
éstas no estén de acuerdo, podrá proceder por sí solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre
en mira la másfiel y expedita ejecución del mandato.

En cuanto a los derechos de las partes representadas por un mandatario común,

el art. 16 del CPC establece que cualquiera de las partes representadas por el procurador común
que no se conforme con el procedimiento adoptado por él, podrá separadamente hacer las alegaciones y
rendir las pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando los mismos
plazos concedidos al procurador común. Podrá, asimismo, solicitar dichos plazos o su ampliación, o
interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en estas solicitudes,
como sobre cualquiera sentencia interlocutoria o definitiva.

Estos derechos de las partes representadas se relacionan con el art. 20 inc. II del
CPC,que dispone que se concederá la facultad de gestionar por separado en los casos del artículo
anterior (litisconsorcio en que es obligatorio nombrar procurador común) desde que
aparezca haber incompatibilidad de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.

9.6. AGENCIA OFICIOSA JUDICIAL

9.6.1. CONCEPTO

La agencia oficiosa es una figura muy relacionada con el mandato, y el CC la

regulacomo una figura cuasicontractual. En efecto, el art. 2286 de dicho Código señala
que la agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión de
negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios
de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos. Como se puede
apreciar, esta figura tiene lugar cuando una persona asume la gestión de un negocio
ajeno, sin que el mandante le haya conferido tal calidad; asumiendo dicha gestión
generalmente por razones de urgencia.

El legislador procesal ha contemplado y aceptado esta figura, en atención a que

el CC ya la considera, y porque hay situaciones de hecho que autorizan esta forma de
intervención en juicio, que de no reconocerla, significaría dejar al litigante en la más
completa indefensión; por ejemplo, casos de enfermedad, de ausencia imprevista, de
privación de medios de comunicación, etc.

Si bien el CPC acepta esta figura, establece restricciones con el objeto de que
no sirvade fuente de abusos para la contraparte. Pues, en conformidad con el art. 6º
inc. III del CPC,podrá admitirse la comparecencia al juicio de una persona que obre sin
poder en beneficio deotra, con tal que ofrezca garantía de que el interesado aprobará
lo que se haya obrado en su nombre. El tribunal, para aceptar la representación,
calificará las circunstancias del caso y la garantía ofrecida, y fijará un plazo para la
ratificación del interesado. De acuerdo a esta disposición, la doctrina define a la
agencia oficiosa procesal como un acto jurídico unilateral por el cual una persona
comparece en juicio a nombre de otra, sin que se haya constituido previa o legalmente
el mandato judicial, ofreciendo garantía de que ésta ratificará lo obrado, en el plazo fijado
por el tribunal.

9.6.2. REQUISITOS

i. Que el agente oficioso posea ius postulandi, y si no, que se haga representar por
alguienque lo posea. En efecto, de acuerdo al art. 6º inc. final del CPC, los
agentes oficiosos deberán ser personas capacitadas para comparecer ante el
respectivo tribunal, en conformidad a la Ley Orgánica del Colegio de Abogados,
o, en caso contrario, deberánhacerse representar en la forma que esa misma ley
establece. La razón de esto, es que elagente oficioso realizará actos procesales
ante los órganos jurisdiccionales.

ii. Que existan motivos plausibles para que él asuma la representación. Aquí se
encuentra el tema de la urgencia, y esto, de acuerdo al art. 6º inc. III, debe calificarlo
 el tribunal.

iii. El agente debe ofrecer garantía de que el interesado aprobará lo que haya obrado
en sunombre, en un plazo que fijará el tribunal. Esta garantía recibe el nombre
de “fianza derato” (fianza de ratificación), en razón de que generalmente reviste
la forma de una fianza (caución personal), y su objeto es asegurar que el
interesado ratificará lo que se está obrando en su propio y personal beneficio
(caución personal de una obligación dehacer).

Con estos requisitos el agente presentará una solicitud al tribunal, quién dictará
una resolución por la cual aceptará o rechazará su comparecencia, tomando en cuenta
las circunstancias del caso y la garantía ofrecida. Si rechaza la solicitud, simplemente sigue
el juicio y el interesado quedará en rebeldía, es decir, sin representación, hasta que la
constituya legalmente; y si el tribunal la acepta, fijará un plazo dentro del cual deberá
concurrir el interesado a ratificar lo actuado en su nombre, y esta ratificación operará
con efecto retroactivo, es decir, hace que la actuación del agente se entienda realizada
en calidad de representante desde el momento en que intervino en el proceso.

Ahora, si el interesado no ratifica lo actuado en su nombre, situación que puede

presentarse sea porque ha vencido el plazo señalado por el tribunal, o porque
expresamente rechazó lo actuado en su representación, los actos del agente oficioso
son nulos y de ningún valor, y tendrá que responder de los perjuicios que le haya
ocasionado a la contraparte con su intervención; responsabilidad que estará asegurada
no sólo con la garantía constituida paraestos efectos, sino que también, podrá hacerse
efectiva sobre su patrimonio28.

9.7. PATROCINIO DE ABOGADO

9.7.1. CONCEPTO

La ley no solamente impone a los litigantes la carga de conferir su

representación a unprocurador judicial para que actúe en su nombre, sino que también
les exige designar a un abogado patrocinante; pues así lo establece el art. 1º inc. I de
la ley 18.120, al decir que la primera presentación de cada parte o interesado en asuntos
contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la República, sea ordinario, arbitral o especial,
deberá ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión19529.

28
Un caso frecuente que se presenta, en la práctica, en relación con esta materia, es aquel de una persona
que comparece en juicio en beneficio de otra sin poder, pero además, sin otorgar una fianza de rato; por
ejemplo, el mandato judicial constituido mediante declaración escrita del mandante y que no aparece
autorizado por el secretario del tribunal que esté conociendo de la causa. Es evidente que en todos estos casos
las actuaciones del agente oficioso carecen de eficacia o valor legal, pero se debe reconocer que la
jurisprudencia, por razones de equidad, ha aceptado esta forma de comparecencia, siempre y cuando, el
“mandante” advertido de esta situación, ratifique lo actuado y la contraparte no haya formulado con
anterioridad a esta ratificación el correspondiente incidente de nulidad de todo lo obrado.
29
Si bien la ley exige que el patrocinio se constituya en la primera presentación que se efectúe, ello no significa
que posteriormente la parte no vaya a poder sustituirlo, ya que puede hacerlo en cualquier momento
presentandoun nuevo escrito designando nuevo patrocinante. En todo caso, el patrocinio vigente servirá para
todo el proceso, salvo en los recursos de queja y casación en que se exige que nuevamente se efectúe la
designación de patrocinante de esos recursos; esto porque la ley desea que se acepte expresamente el
 Como se dijo en párrafos anteriores, la intervención de un abogado patrocinante
es unaspecto del ius postulandi, es decir, es una formalidad que la ley establece para la
comparecencia válida ante los tribunales de justicia, para que la actuación judicial sea
correcta. Esta institución, en el fondo, viene a limitar el derecho de comparecencia ante
los tribunales, pues las personas que tienen ius postulandi pueden representar
judicialmente a las personas en el juicio, pero sólo una de ellas, el abogado habilitado para
el ejercicio de la profesión, puede asumir el patrociniode estas gestiones ante cualquier
tribunal de la República.

Ahora bien, por abogado habilitado debe entenderse todo aquél que además de
tener el título correspondiente, no se encuentre suspendido del ejercicio profesional
(algunos agreganque haya pagado la patente municipal). A este respecto cabe tener
presente el conceptode abogado que da el art. 520 del COT, que señala que los abogados son
personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los tribunales de
justicia los derechos de las partes litigantes.

Por otra parte, de acuerdo al art. 528 del COT, el patrocinio es el acto por el cual
una persona encomienda a un abogado la defensa de sus derechos en juicio. En efecto,
dicha disposición establece que el acto por el cual una persona encomienda a un abogado la defensa
de sus derechos en juicio, es un mandato, que se halla sujeto a las reglas establecidas en el CC sobre los
contratos de esta clase, salvo la modificación establecida en el artículo siguiente (el mandato no
termina por la muerte del mandante). Por lo tanto, el abogado patrocinante será aquel
profesional que estudiará el asunto que interesa a la parte y planteará las alegaciones y defensas
que estime convenientespara las pretensiones de ese mandante.

9.7.2. FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO

El inc. II del art. 1º de la ley 18.120, señala que esta obligación (el patrocinio del
abogado) se entenderá cumplida por el hecho de poner el abogado su firma, indicando además, su
nombre, apellidos y domicilio (se puede incluir también, como requisito, la resolución del
tribunal aceptando el patrocinio: “téngase presente la designación”). Sin estos requisitos
no podrá ser proveída y se tendrá por no presentada para todos los efectos legales (es una carga
procesal). Las resoluciones que al respecto se dicten no serán susceptibles de recurso alguno.

Además, el artículo 7° de la ley 20.886 establece que el patrocinio por abogado

habilitado podrá constituirse mediante Firma Electrónica Avanzada.

La doctrina no es uniforme a la hora de considerar a este mandato como un

contrato solemne o no. Según CASARINO, es un contrato consensual que se perfecciona
por la sola aceptación del abogado, pues el art. 1º inc. II se refiere, únicamente, cuándo
se entiende cumplida la obligación de otorgar patrocinio, pero para perfeccionarse basta
la sola aceptación. En sentido opuesto se puede señalar que se trata de un contrato
solemne, pues debe constar por escrito.

contenido del escrito respectivo, toda vez que si el recurso es desestimado, se establecen sanciones para el
patrocinante.
9.7.3. EXCEPCIONES A LA CARGA DE DESIGNAR ABOGADO PATROCINANTE

No obstante la carga contenida en el art. 1º de la ley 18.120 de designar

abogado patrocinante, la misma ley señala una serie de situaciones especiales en las
cuales no es necesario designarlo. Se trata de casos en que se autoriza la comparecencia
personal de la parte sin abogado patrocinante ni apoderado, es decir, son los mismos
casos en que se exceptúa comparecer sin representante judicial, contenidos en el art. 2º
de la ley 18.120.

Al respecto hay que tener presente el art. 2º inc. III, que señala que para la
iniciación y secuela del juicio podrá, sin embargo, solicitarse autorización para comparecer y defenderse
personalmente. EL juez podrá concederla atendida la naturaleza y cuantía del litigio o las circunstancias
que se hicieren valer, sin perjuicio de exigir la intervención de abogados, siempre que la corrección del
procedimiento así lo aconsejare. Y por otro lado, el inciso final de dicha disposición señala que
en las ciudades donde rijan las obligaciones establecidas en este artículo (ciudades en que
hay más de cuatro abogados habilitados) yno existieren entidades públicas o privadas que presten
asistencia jurídica o judicial gratuitas, las personas notoriamente menesterosas, a juicio del tribunal, serán
representadas gratuitamente por el abogado de turno.

9.7.4. EFECTO DEL PATROCINIO

Constituido legalmente el patrocinio, en conformidad al art. 1º inc. III del CPC,

ésteproduce los siguientes efectos:
i. El abogado conservará este patrocinio y su responsabilidad, mientras en el proceso no haya
testimonio de la cesación de dicho patrocinio. Es decir, una vez constituido el patrocinio,
el abogado es responsable de la marcha y del resultado del pleito.

Esta responsabilidad puede ser de orden civil, en cuanto al cumplimiento de

las obligaciones del mandato; penal, por los delitos cometidos en el ejercicio
de su profesión, como aquél que establece el art. 231 del Código Penal, que
dice que el abogado o procurador que con abuso malicioso de su oficio,
perjudicare a su cliente o descubriere sus secretos, será castigado según la
gravedad del perjuicio que causare, con la pena de suspensión en su grado
mínimo a inhabilitación especial perpetua para el cargo o profesión y multa de
once a veinte sueldos vitales; y también podrá ser responsable
profesionalmente, pues de acuerdo al art. 4º del DL 3.621 que fija las normas
sobre el Colegio de Abogados, toda persona que fuere afectada por un acto
desdoroso, abusivo, o contrario a la ética, cometido por un profesional en el
ejerciciode su profesión, podrá recurrir a los tribunales de justicia en demanda
de la aplicaciónde las sanciones que actualmente contemplen para estos actos
la Ley Orgánica del Colegio respectivo o las normas de ética vigentes. Para
todos los efectos, el asunto seconsiderará como de naturaleza contencioso civil
y su tramitación se ajustará al procedimiento sumario.

ii. Podrá, además, tomar la representación de su patrocinado en cualquiera de las actuaciones,

gestiones otrámites de las diversas instancias del juicio o asunto. La defensa, o sea, el
patrocinio, no significa por sí misma representación, sino que implica tener la
 dirección y gestión superior del negocio judicial, esbozar las presentaciones,
preparar las acciones y excepciones, en definitiva, acomodar el Derecho al
caso concreto; como dice CARNELUTTI, el abogado patrocinante es el
técnico del Derecho, mientras que el procurador o mandatario judicial es el
técnico del proceso. No obstante, el abogado patrocinante también puede tomar
la representación de su patrocinado30.

iii. El patrocinio faculta al abogado patrocinante para comparecer a nombre del

cliente ante la CS y ante las CA. Pues de acuerdo al art. 398 del COT, ante la CS
sólo se podrá comparecer por abogado habilitado o por procurador del número y ante las CA
las partes podrán comparecer personalmente o representadas por abogado o por procurador del
número.

9.7.5. CESACIÓN O EXPIRACIÓN DEL PATROCINIO

En esta materia existe una presunción de continuidad, pues el art. 1º inc. III del
CPC establece que el abogado conservará este patrocinio y su responsabilidad,
mientras en el proceso no haya testimonio de la cesación de dicho patrocinio. Ahora
bien, al estar sujeto el patrocinio a las reglas establecidas en el CC para al contrato de
mandato, las causales de expiración son las mismas que regula el CC, siendo las
principales las siguientes:

i. Renuncia del abogado. En conformidad con el art. 1º inc. IV de la ley 18.120,

si la causa de la expiración fuere la renuncia del abogado, deberá éste ponerla
en conocimiento de su patrocinado, junto con el estado del negocio y conservará su
responsabilidad hasta que haya transcurrido el término de emplazamiento desde la
notificación de su renuncia, salvo que antes se haya designado otro patrocinante.

ii. Fallecimiento del abogado. De acuerdo al art. 1º inc. V de la Ley sobre

Comparecencia en Juicio, si la causa de expiración fuere el fallecimiento del
abogado, el interesado deberá designar otro en su reemplazo en la primera
presentación que hiciere, en la forma y bajo la sanción que se indica en el inc.
II de este artículo (no seproveerá la demanda, y se tendrá por no presentada).
Hay que recordar que si el que fallece es el patrocinado, el abogado siempre
conserva el patrocinio, pues, de conformidad con el art. 529 del COT, no
termina por la muerte del mandante el mandato de los abogados.

iii. Revocación del patrocinio. La revocación del patrocinio es el acto por el cual
el patrocinado o cliente deja sin efecto la designación del abogado patrocinante
que había efectuado. Esta revocación puede ser expresa o tácita, y es expresa
cuando elpatrocinado la manifiesta en términos claros y explícitos; y es tácita,
cuando se deduce de su propia conducta, como es el hecho de designar un nuevo
abogado patrocinante.

30
La jurisprudencia ha limitado el alcance de esta norma, en el sentido de que esta representación no es válida
cuando ella tiene la virtud de hacer producir efectos permanentes en el proceso (por ejemplo, cuando se pretende
interponer un recurso).
 9.8. PARALELO ENTRE EL MANDATO JUDICIAL Y EL PATROCINIO

i. En cuanto a su naturaleza jurídica, ambos son mandatos solemnes. Sin embargo,

mientrasen el mandato judicial la representación es un elemento de la esencia, en el
patrocinio es un elemento accidental. Es por ello que se dice que el patrocinio del
abogado es un mandatosin representación

ii. En cuanto al objeto, mientras el patrocinio tiene por objeto la defensa de los
derechos e intereses de una parte en juicio y la posible representación del defendido
(pues el abogado patrocinante también puede representar, además de patrocinar, en
un mismo proceso); elmandato judicial sólo tiene por objeto la representación del
mandante y no habilita asumir su defensa. Cuando un abogado asume sólo el
patrocinio de un proceso, en términos generales, le corresponde llevar la defensa,
y los escritos mismos son presentados bajo la sola firma del procurador o
mandatario, quien es además la persona que asiste a los comparendos y demás
diligencias del proceso (salvo los alegatos ante las Cortes).

iii. En cuanto a los titulares, mientras en el patrocinio sólo puede ser sujeto activo el
abogadohabilitado para el ejercicio de la profesión, en el mandato judicial puede
ser cualquiera delas personas señaladas en el art. 2º inc. I de la ley 18.120.

iv. En cuanto a la constitución, mientras el patrocinio se constituye con el nombre,

apellido,domicilio y firma del abogado patrocinante en la primera presentación
que se haga al tribunal, el mandato judicial se constituye principalmente conforme
a una de las formas indicadas en el art. 6º del CPC, y también de aquellas otras
maneras que indican las disposiciones referidas al nombramiento del procurador
común, y al endosatario en comisión de cobranza. Teniendo que tener en
consideración que ambos pueden constituirse mediante Firma Electrónica
Avanzada. Ambos nombramientos son solemne,pues deben constar por escrito.
v. Y en cuanto a la sanción por la falta de constitución, si se constituye mal el patrocinio
o no se constituye, el escrito que debía contenerlo se tiene por no presentado para
todos los efectos legales; en cambio, el mandato judicial mal constituido sólo se
entiende como nopresentado para todos los efectos legales, si es que dentro de un
plazo de tres días no se constituye en forma legal.