i) Elementos de la esencia generales o

TEORÍA GENERAL DEL comunes a todo AJ: requisitos de

CONTRATO Y CONTRATOS existencia y de validez de todo AJ.
ii) Elementos de la esencia especiales o
EN PARTICULAR particulares de determinado AJ:
permiten singularizar un determinado
I.- CONCEPTO, ELEMENTOS Y AJ, atendida su naturaleza o
CLASIFICACIONES DE LOS estructura. Ej: en contrato de
compraventa son la cosa y el precio;
CONTRATOS
en el comodato es la gratuidad, y en
1. CONTRATO COMO FUENTE DE LAS el usufructo es el plazo.
OBLIGACIONES.
b) Elementos o cosas de la
Art. 1438: “contrato o convención es un naturaleza: no esenciales, se entienden
acto por el cual una parte se obliga para pertenecerle sin necesidad de una
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cláusula especial. Son de orden
cosa. Cada parte puede ser una o privado y pueden ser modificados o
muchas personas”. excluidos x las partes, en una
Críticas: determinada relación jurídica.
Ej: saneamiento de la evicción o los
a) 1438 parece confundir el objeto del vicios redhibitorios en la CV.
contrato con el de la oblig  El objeto
del contrato es la oblig y el objeto de c)Elementos o cosas accidentales: ni
la oblig es la prestación (dar, hacer o esencial ni naturalmente le pertenecen
no hacer). al AJ, pero pueden agregarse en virtud
b) 1438 confunde los conceptos contrato de una cláusula especial que así lo
y convención. Convención es el estipule. Ej: las modalidades  plazo,
género y el contrato una especie de condición o modo.
convención. Todo contrato es una
convención, pero no toda convención Los únicos elementos verdaderamente
es un contrato. Para la doctrina constitutivos del AJ son los esenciales;
comparada esta distinción es solo los de la naturaleza no forman parte de
didáctica y a ambas se les aplica el su estructura básica, sino que dicen
mismo estatuto jurídico (vicios del relación con sus efectos; y los
consentimiento, objeto, etc.). accidentales no son requisitos del AJ,
sino de su eficacia, dado que a ellos
Definición de contrato  Jorge LÓPEZ puede subordinarse la producción de sus
SANTA MARÍA: contrato es un AJ que efectos.
engendra oblig y éstas a su vez tienen
por objeto dar, hacer o no hacer alguna 3.- CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS.
cosa. Código Civil:
2.- ELEMENTOS DEL CONTRATO.
1) Unilaterales y bilaterales
1444: 2) Gratuitos y onerosos
3) Conmutativos y aleatorios
a)Elementos o cosas esenciales: Sin los 4) Principales y accesorios
cuales el AJ no produce efecto alguno 5) Consensuales, solemnes y reales.
o degenera en otro acto diferente. Se
distinguen dos tipos: A esta clasificación legal pueden
agregarse algunas clasificaciones
doctrinarias.
3.1.- Contratos unilaterales y Ciertos contratos generan oblig solo
bilaterales. para una de las partes contratantes,
pero circunstancias posteriores a su
1439: unilateral: una de las partes se celebración hacen que se obligue
obliga para con otra que no contrae también la otra parte  comodato,
oblig alguna; y bilateral: las partes se prenda y depósito. Al inicio se obligan
obligan recíprocamente. únicamente el comodatario, el
Ej bilateral: CV, dar una cosa y pagarla depositario y el acreedor prendario, a
en dinero; permuta, arrendamiento y restituir la cosa que les ha sido
sociedad. entregada. A posteriori, pueden resultar
obligados el comodante, el depositante y
Ej contrato unilateral: mutuo, el el deudor prendario, a reembolsar los
mutuario se obliga a restituir cosas del gastos que haya ocasionado la
mismo género y calidad de las que conservación de la cosa (2191, 2235,
recibió en préstamo; el mutuante no 2396).
contrae ninguna obligación. Comodato,
depósito y prenda. CC no conoce esta distinción entre
contratos bilaterales o sinalagmáticos
perfectos e imperfectos. Contratos
sinalagmáticos imperfectos son, según el
legislador, contratos unilaterales. Para
ver la naturaleza del contrato debe
situarse en el momento en que se
perfecciona; si, solo una de las partes se
encuentra obligada, es unilateral. Nacen
oblig solo para ella, pero pueden llegar a
nacer oblig recíprocas. Las nuevas oblig,
no tienen su fuente en el contrato, sino
en la ley, siendo independientes de las
otras, y no interdependientes; de ahí que
el contrato no deje de ser unilateral.

Esta distinción es la + fecunda en Categoría contractual cercana a la del

consecuencias jurídicas: contrato bilateral que es el contrato
plurilateral o asociativo. 1420 CC italiano:
a)1489, condición resolutoria tacita de aquellos con 2 o + partes, en los que las
no cumplirse x una de las partes lo prestaciones de cada una de ellas van
pactado  solo opera en bilaterales. dirigidas a la consecución de un fin
Es inoperante en unilaterales. común. Ej: contrato de sociedad (2053
b) Riesgos  solo en bilaterales (caso CC y 349 C Comercio).
fortuito en la oblig de una de las
partes extingue igualmente o no la ** Se dice que entre bilateral y
oblig de la otra). En unilaterales plurilateral no hay diferencia cualitativa
extingue, oblig de la única parte o de fondo, sino solo cuantitativa; el
obligada. plurilateral, con ciertos rasgos
c)1552, mora purga la mora  solo en distintivos, sería una especie de contrato
bilaterales. Ninguna parte está en bilateral.
mora dejando de cumplir lo pactado, Gonzalo RUZ: el plurilateral o
mientras la otra no cumpla o esté multilateral es realmente una categoría
pronta a cumplir sus oblig recíprocas. distinta del bilateral, pues en él las
partes no se obligan recíprocamente. Ej:
contrato de sociedad, donde los socios
no se oblig recíprocamente a efectuar el del beneficio que recibe. Ej: la donación
aporte, pues esa oblig la contraen para y el comodato.
con la persona jurídica que se forma a
partir del contrato. Ramón MEZA BARROS: los contratos
bilaterales son siempre onerosos; al
Doctrina comparada, que ha obligarse ambas partes reportan un
desarrollado la idea del contrato beneficio y soportan el gravamen que
plurilateral, distingue caracteres significa la oblig recíproca. Tal
especiales. conclusión (que también sustentan René
ABELIUK, Rafael MERY y Manuel
 El vicio del consentimiento que
SOMARRIVA), es criticada por LÓPEZ SANTA
pudiere afectar a alguno de los
MARÍA: aun cuando lo habitual es que los
contratantes no afectará, por RG, a la
contratos bilaterales sean onerosos,
validez del contrato en su totalidad.
existen figuras concretas de contratos
 Admiten la incorporación o salida de
bilaterales gratuitos:
algunas partes.
 Permanencia en el tiempo, a a)Mandato no remunerado: x naturaleza
diferencia de bilaterales, que remunerado, pero en la práctica
normalmente se extinguen al paso de muchas veces es gratuito,
haber nacido. especialmente considerando que es un
contrato de confianza. Al no
3.2.- Contratos gratuitos y onerosos. remunerar al mandatario, el contrato
1440: gratuito o de beneficencia: objeto, es gratuito y exclusivamente en
la utilidad de una de las partes, beneficio del mandante. Y es bilateral,
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso: ya que siempre impone al mandatario
objeto, la utilidad de ambos la oblig de hacerse cargo de los
contratantes, gravándose cada uno a negocios cuya gestión le encomienda
beneficio del otro. el mandante y a éste la oblig de
proporcionar al mandatario lo
Para saber si es un contrato oneroso… necesario para ejecutar el encargo.
Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA: el contrato b) Donación con cargas: irrevocable o
reporte utilidad para ambas partes, entre vivos, en la que se impone al
aunque dicho beneficio lo obtenga uno donatario una carga o modo en
de los contratantes de un 3ro ajeno al beneficio de un 3ro. Es bilateral, pues
contrato (ej: garantía constituida x un genera oblig para el donante y
3ro a cambio de un pago realizado x el donatario. Y es gratuito, pues no
deudor). origina utilidad económica al donante
solo al donatario y al 3ro beneficiado
Manuel SOMARRIVA, además del beneficio con el modo.
para ambos, es necesario q las dos
partes se graven recíprocamente, 1440. Los contratos unilaterales son
generalmente gratuitos. Ej: en el
Contrato oneroso o a título oneroso: comodato, la gratuidad es de la esencia
cada parte paga la ventaja que reporta del contrato. Pero el unilateral puede ser
del contrato, es decir, recibe un oneroso:
beneficio a cambio de una
contraprestación actual o futura. Ej: a) Mutuo: cuando se refiere a dinero, el
compraventa. mutuario debe devolver la suma
recibida (el capital), más los intereses
Contrato gratuito o a título gratuito: una devengados (ley 18.010: operaciones
de las partes se procura una ventaja sin de crédito de dinero: la gratuidad no
que ello le demande un sacrificio // no se presume; a falta de estipulación, el
suministra contraprestación a cambio mutuario debe pagar los intereses).
 Es provechoso para ambas partes, que estén de ejecutados por
pero sigue siendo unilateral, pues el mala fe el el deudor, en
otorgante y el perjuicio de los
único que resulta obligado es el adquirente. acreedores,
mutuario, a pagar las sumas Ambos basta la mala fe
adeudadas. *En cambio, si se estipula conozcan el del deudor
que la suma prestada no devengará mal estado de
intereses de ninguna clase, el los negocios
del deudor
contrato será unilateral y gratuito, (2468).
pues no le reportará beneficio alguno b)Grado de Ya que ambas Culpa grave o
al mutuante. culpa de partes obtienen levísima, según
b) Depósito, cuando el depositario está que mutuo si la gratuidad
facultado para usar la cosa en su responde beneficio, cede en
el deudor responde de la provecho del
provecho (2220 y 2222 Nº 2). culpa leve acreedor
(1547)
c) Comodato en pro de ambas partes (depósito) o del
(2179): Ej: (1) perro de deudor
caza que se presta con la obligación (comodato).
de amaestrarlo. (2) Parcela prestada c) Saneamie Compraventa
nto de la (1838ss),
gratuitamente, obligando a efectuar
evicción. arrendamiento
innovaciones que incorporen nuevas (1928ss) y
tecnologías en el manejo de los sociedad
frutales. (2085), se
d) Cauciones constituidas x 3ros, ajenos sostiene que es
una oblig de la
a la obligación principal que se naturaleza de
garantiza, en virtud de una todo contrato.
remuneración o prestación en general
realizada o prometida x el deudor d)Error en RG: la Contratos
principal. El contrato de hipoteca, cuanto a identidad es intuitu
la indiferente, no personae.
prenda, fianza, etc., tendrá carácter
persona vicia el Vicia el
oneroso, pues tiene x objeto la consentimiento consentimiento
utilidad del acreedor y del garante . *Excepción: (1455, 1681 y
(Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA). *Autores son intuitu 1682).
estiman que, en tal caso, el contrato personae, Ej:
transacción
es unilateral pero gratuito, pues para
(2456),
que fuere oneroso, las partes mandato
contratantes deben gravarse remunerado o
recíprocamente, y en los casos sociedad de
citados, es un 3ro, ajeno el contrato, personas.
quien se grava a favor de una de las
e) Deberes a Ciertos
partes contratantes (Manuel quienes deberes.
SOMARRIVA). reciben Ej: donaciones
los entre vivos,
La clasificación de los contratos en beneficio revocables x
gratuitos y onerosos ofrece considerable s ingratitud del
importancia práctica: donatario
(1428ss).
Excepción a la
irrevocabilidad
de las
donaciones.
Oneroso Gratuito
a) Acción Actos Para que sean f) La causa Prestaciones La pura
pauliana revocables a revocables los recíprocas y a liberalidad
condición de actos las ventajas (1467)
 que se espera a dar o hacer una cosa que se mira como
obtener. equivalente a lo que la otra parte debe
g) Contrato No obligado a Arrendador
arrendami dar o hacer a su vez. Equivalente
respetar el transfiere la
ento arrendamiento cosa consiste en una contingencia incierta de
preexistente, arrendada, el ganancia o pérdida, es aleatorio.
salvo se adquirente está
hubiere obligado a Doctrina  dos críticas al precepto:
celebrado x respetar el
escritura contrato. a) Al adoptar como determinante en
pública (1962). el concepto de conmutativo “la
h) Pago de lo No cabe Cosa en poder equivalencia de las prestaciones
no debido, reivindicarla si de un 3ro, que recíprocas”, se incurre en un doble
de una el 3ro adquirió pagó
especie o error:
x título oneroso indebidamente.
cuerpo
y está de buena Podrá i) 1441 supone al contrato oneroso
cierto siempre bilateral, en circunstancias
fe (2303). reivindicarla de
dicho 3ro, si de q también puede ser unilateral.
éste entró en ii)Supuesta igualdad en las
posesión por
prestaciones, expresión
título gratuito.
i) Restriccio Ha ciertos “equivalente”. Mas todo contrato
nes dadas contratos oneroso, sea conmutativo o aleatorio,
x el gratuitos: conlleva un riesgo o incertidumbre,
legislador “ley insinuación trayendo un grado de desigualdad en
para donar”, las ventajas económicas que obtienen
autorización
judicial (1401); las partes.
“sistema de El D° tolera tal desigualdad en las
acervos utilidades que obtienen las partes, y
imaginarios”, excepcionalmente, en ciertos
que incluyen la contratos, establece normas
acción de
inoficiosa reguladoras, al existir una ruptura
donación (1185 violenta del equilibrio en las
a 1187). prestaciones: lesión enorme, que
puede conducir a la nulidad o a la
j) Cuando el Deudor vende reducción de la prestación excesiva o
acreedor la cosa en
prendario garantía o el aumento de la prestación ínfima.
no puede constituye a Casos, donde la RG de la subjetividad
invocar la título oneroso en la equivalencia de las prestaciones
prenda un D° para el se modifica, tornándose objetiva.
tácita goce o b) Solo tendrían carácter conmutativo
(2401) tenencia de la
cosa. los contratos onerosos que originan
Comprador o oblig de dar o de hacer; bajo tenor
3ro, ofrece al literal del 1441, parecieran excluirse
acreedor pagar los que originan oblig de no hacer, lo
la obligación que es inadmisible.
garantizada
(2404). Teniendo en cuenta lo anterior, q
distingue a contratos conmutativos y
3.3.- Contratos conmutativos y aleatorios. Solo en conmutativos pueden
aleatorios. las partes, al perfeccionar el contrato,
apreciar o estimar los resultados
Subdivisión de los contratos onerosos. económicos que traerá consigo. En
1441: el oneroso es conmutativo, aleatorios, el destino del contrato queda
cuando cada una de las partes se obliga
al azar, a la suerte, a la más completa En síntesis, el contrato accesorio no
incertidumbre. subsiste sin una oblig principal, pero
puede existir sin ella.
** La mayoría de contratos onerosos son
conmutativos: arrendamiento, mutuo con Este principio, no es absoluto. Casos
intereses, permuta, compraventa de donde subsisten los contratos accesorios
cosas que existen, etc.  ej: reserva de las cauciones, al operar
una novación (1642 y 1643), o la
** Contratos aleatorios  2258 a 2283
“cláusula de garantía general”.
CC: renta vitalicia, juego, apuesta, el
seguro, etc. También la venta de D° En ocasiones puede celebrarse un
litigiosos. contrato accesorio cuando aún la oblig
principal aún no existe  “cláusula de
Contratos que pueden tener carácter
garantía general”, con validez en la
conmutativo o aleatorio: compraventa de
fianza e hipoteca, 2339 inc 2 y 2413 inc
cosas que no existen, pero se espera que
3 (nada dice respecto a la prenda;
existan (1461 y 1813). Si las partes, al
algunos creen q no podría estipularse en
celebrar estos contratos, nada agregan,
esta garantía). ** La ley admite se
se entiende que es conmutativo y
celebren contratos accesorios para
condicional, y si la cosa no llega a existir,
caucionar oblig principales futuras, que
se entenderá fallida la condición. Si las
aún no existen y que no es seguro que
partes estipulan que se compra la
vayan a existir, y de un monto también
suerte, será contrato puro y simple, pero
indeterminado.
aleatorio.
Ciertos contratos no caben en la
** Clasificación con importancia desde la
definición legal de contratos accesorios,
perspectiva de lesión enorme y teoría de
no buscan asegurar el cumplimiento de
imprevisión, que operan solo en casos de
una oblig principal, pero dependen de
bilaterales onerosos y conmutativos.
otro contrato. Denominados Contratos
3.4.- Contratos principales y dependientes. Ej: capitulaciones
accesorios. matrimoniales, cuyos efectos solo se
producen cuando se celebre el
1442: principal  subsiste x sí mismo matrimonio.
sin necesidad de otra convención. Con
vida propia e independiente. Ej: CV, la 3.5.- Contratos consensuales,
sociedad y el arrendamiento. solemnes y reales.

Accesorio  asegura y garantiza el 1443: real para ser perfecto, necesita la

cumplimiento de una oblig principal, no tradición de la cosa a que se refiere;
puede subsistir sin ella. Se denominan, solemne es sujeto a la observancia de
cauciones (46). ciertas formalidades especiales, sin ellas
no produce ningún efecto civil;
Importancia de la clasificación: principio consensual se perfecciona por el solo
“lo accesorio sigue la suerte de lo consentimiento.
principal”. Causas que extinguen la oblig
principal extinguen también las del Esta clasificación dice relación con los
contrato accesorio. Nulidad de la oblig requisitos que hay que cumplir para q
principal acarrea la de la cláusula penal nazca el contrato.
(1536); la fianza se extingue total o
Requisito de existencia la voluntad,
parcialmente x la extinción de la oblig
denominada “consentimiento” en los AJ
principal en todo o parte (2381 Nº 3); y
bilaterales; debe expresarse en
se extingue la hipoteca junto con la oblig
diferentes formas según el tipo de
principal (2434 Nº 1).
contrato de que se trate. Consensuales
 declaración de voluntad del (pues en tal caso estamos ante
aceptante, sin formalidades o formalidades de publicidad); ni en
solemnidades, ni entregar la cosa. atención a exigencias probatorias (pues
Solemnes  cumpliendo con la en tal caso estamos ante formalidades de
formalidad objetiva q la ley preestablece. prueba); ni en atención al pacto de los
Reales  datio rei o entrega de la cosa. propios contratantes (pues en tal caso
estamos ante formalidades
Las normas de formación del convencionales).
consentimiento del Código de Comercio
son aplicables a los contratos Nuestra legislación reconoce diversas
consensuales, pero no explican x sí solas clases de solemnidades, dependiendo del
la formación del consentimiento en los contrato: escritura pública
contratos solemnes y reales. (compraventa, permuta o donación de
bienes raíces, hipoteca, arrendamiento
En nuestro Código, imbuido por el de predios rústicos); escritura privada
dogma de la autonomía de la voluntad, (promesa, fianza mercantil, también
en teoría el contrato consensual es la arrendamiento de predios rústicos);
RG, pues si la voluntad tiene el poder de autorización o aprobación judicial
generar derechos y obligaciones, fijando (insinuación en las donaciones entre
la medida o alcance de los mismos, no es vivos y aprobación del contrato de
posible, sin contradicción, exigirle a esa transacción sobre alimentos futuros
misma voluntad el obedecer o que se debidos por ley: arts. 1401 y 2451); en el
manifieste a través de fórmulas caso del matrimonio, la intervención del
determinadas, como ocurría sobre todo Oficial del Registro Civil o ministro de
en el Derecho Quiritario en la antigua culto y en ambos casos, dos testigos, etc.
Roma.
A ello cabe agregar que el Código
En la práctica, usualmente el contrato también reconoce las denominadas
consensual es un contrato formal, dado solemnidades convencionales, que son
que deben cumplirse otras formalidades aquellas en virtud de las cuales las
para diversos efectos (de prueba, de partes pueden hacer solemne un
publicidad o habilitantes). De ahí que contrato al que la ley no da tal carácter
autores subclasifiquen los contratos (1802). En tal caso, cabe el derecho a
consensuales en propiamente retractarse, mientras la otra parte no
consensuales y consensuales formales. cumpla con la solemnidad. Con todo, el
En Chile, la mayoría de los contratos son contrato podrá ser eficaz, no obstante no
consensuales: compraventa de bienes cumplirse la solemnidad convencional, si
muebles, arrendamiento (salvo las partes ejecutan actos que implican
arrendamiento de predios rústicos, pues renunciar al derecho a exigir el
es solemne conforme al art. 5 del D.L. Nº cumplimiento de la solemnidad.
993), mandato, fianza civil, transacción, Ciertamente, las partes no pueden privar
etc. a un contrato de su carácter solemne, si
Por otra parte, son solemnes los así lo dispuso la ley, pero en el caso del
contratos en que se requiere cumplir con último inciso del art. 1701, una escritura
una solemnidad objetiva, exigida por el pública defectuosa valdrá como
legislador en atención a la naturaleza del instrumento privado. El defecto deberá
acto o contrato y no en atención al ser de carácter formal (por ejemplo,
estado de las personas que los ejecutan omisión de alguno de los requisitos
o celebran (pues en tal caso estamos exigidos por el Código Orgánico de
ante formalidades habilitantes); ni en Tribunales a las escrituras públicas).
atención a los intereses de terceros
En cuanto a la sanción por incumplir la excepción, en el mutuo sí que hay
solemnidad, esta será distinta según se tradición, porque el mutuario se hace
infrinja una u otra de las formalidades dueño de las cosas recibidas en mutuo,
reseñadas. En lo que interesa, la omisión con cargo de restituir otras de igual
de solemnidades de existencia dará género, cantidad y calidad. Por ello es
lugar a la inexistencia del contrato (o a más propio definir el contrato real como
la nulidad absoluta para quienes estimen el que se perfecciona por la entrega de
que el Código no reconoce la la cosa.
inexistencia como sanción); el
La existencia de esta clase de contratos
incumplimiento de las solemnidades de
está subordinada al cumplimiento de una
validez trae consigo la nulidad absoluta
prestación previa de parte del futuro
del contrato (art. 1682).
acreedor, y puesto que consiste en la
Finalmente, en los contratos reales entrega de una cosa se les denomina
tampoco es suficiente el solo reales.
consentimiento de las partes; conforme
A esta categoría de contratos pertenecen
al art. 1443, es menester, además, la
el comodato, el depósito, el mutuo, la
tradición de la cosa que es objeto del
prenda común. Todos estos contratos
contrato. Así, son contratos reales
generan la obligación de restituir, y la
aquellos para cuya formación o
previa entrega de la cosa que ha de
nacimiento se exige la entrega o
restituirse es, por lo tanto,
tradición de la cosa materia del contrato.
indispensable. La obligación de restituir
No debemos confundir la entrega como
no puede nacer antes de que la cosa se
fase del nacimiento del contrato con la
haya recibido. Es por ello que, en
entrega de la cosa como fase de
principio, los contratos reales son
cumplimiento o ejecución del contrato.
unilaterales.
Por ejemplo, en la compraventa de cosa
mueble, el contrato se perfecciona por el Pero esta concepción del contrato real
solo acuerdo de voluntades, es ha sido muy cuestionada. Así, la
consensual, siendo la entrega de la cosa obligación de restituir se concibe
vendida y el pago del precio actos perfectamente sin que preceda la
posteriores, propios de la ejecución del entrega. El arrendamiento es un
contrato. Su omisión no afecta la contrato consensual que genera para el
existencia del contrato, sin perjuicio de arrendatario la obligación de restituir la
las acciones de las partes para exigir el cosa arrendada. El arrendatario está
cumplimiento de las obligaciones obligado a restituir antes de que la cosa
respectivas. le sea entregada; naturalmente que no
estará obligado a cumplir esta obligación
Lo cierto es que el art. 1443 comete una
si no ha habido entrega, o sea, no ha
impropiedad en el uso de los términos,
cumplido el arrendador su obligación
pues la tradición es un modo de adquirir
recíproca de entregar.
el dominio, y no en todos los contratos
reales hay transferencia de él. Antes, por 3.6.- Contratos nominados e
el contrario, ello solo ocurre por innominados.
excepción, pues la regla general en los
contratos reales es que quien recibe la Nominados o típicos tienen una
cosa quede como mero tenedor de ella, individualidad acusada, un nombre y una
con la obligación de restituirla, y no reglamentación legal.
como dueño ni poseedor. Así, el Innominados o atípicos, menos
depositario, el comodatario, el acreedor frecuentes en la práctica, carecen de
prendario, etc., son meros tenedores, una denominación y, sobre todo, de una
pues reconocen el dominio ajeno, y por
especial reglamentación. Tales contratos contrato, prescindiendo de la
son regidos por las estipulaciones de las denominación que las partes hayan
partes, por los principios generales que empleado. Se trata de una cuestión de
gobiernan los contratos y por las reglas derecho, no de hecho, y como tal,
legales dictadas para los contratos susceptible de revisión por la Corte
afines. Suprema vía recurso de casación en el
fondo. Para calificar un contrato atípico
La existencia de los contratos atípicos hay que interpretarlo, fijando para ello la
nace del principio de la libertad intención de los contratantes. Así se
contractual y no tiene más limitación determinará la legislación supletiva o
que el cumplimiento de los requisitos supletoria de la voluntad de las partes,
generales de todo acto jurídico y, en que se aplicará en todo lo no previsto
particular, los relativos al objeto lícito y por éstas. En síntesis, las lagunas
a la causa lícita. contractuales se resuelven recurriendo a
Como apunta Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA, la analogía, relegándose a un plano
más correcto sería hablar de contratos secundario a la equidad, siempre
típicos y atípicos, puesto que existen recordando que lo que prima es lo
numerosos contratos dotados de un estipulado por las partes.
nombre consagrado por el repetido
3.7. Contratos de ejecución
empleo y que sin embargo son atípicos,
instantánea, diferida, de tracto
pues carecen de reglamentación
sucesivo y de duración indefinida.
específica, por ejemplo, contratos de
talaje, de cuota litis, de leasing, de Atendiendo a su permanencia en el
opción, etc. tiempo.
1545  ninguna diferencia existe desde En contratos de ejecución instantánea o
el punto de vista de la obligatoriedad de una sola ejecución las oblig se
para las partes, entre contratos típicos y cumplen apenas se celebra el contrato y
atípicos: ambos son una ley para las producen sus efectos inmediatamente.
partes, tienen plena fuerza obligatoria. Contrato nace y se extingue de
El problema se plantea desde la inmediato, quedan las partes liberadas.
perspectiva de los efectos, es decir,
cómo quedan regulados los efectos de Usualmente subsisten algunas oblig que
los contratos atípicos, si las partes no se siguen proyectando, en estado latente
tuvieron en cuenta las dificultades o potencial. Ej: CV  el acuerdo de
sobrevinientes y por ende no acordaron voluntades, el pago y la tradición
para tales casos las estipulaciones (inmediatos). Subsiste la oblig de
pertinentes. Corresponde determinar saneamiento de la cosa vendida, de la
por qué normas supletorias han de evicción, vicios redhibitorios o defectos
regirse. ocultos de la cosa (1837).

El criterio que usualmente se ha En contratos de ejecución diferida sus

utilizado es el asimilar el contrato efectos se cumplen inmediatamente o
atípico al contrato o a los contratos progresivamente, en plazo dado por las
típicos más parecidos, a objeto de partes o por la naturaleza de la oblig
aplicar al primero las normas de los (puede ser expreso o tácito). Ej: mutuo
segundos. Para ello, debe calificarse el en cuotas; contrato de construcción;
contrato, es decir, establecer su contrato de apertura de línea de crédito.
naturaleza jurídica, encuadrándolo en Los contratos de tracto sucesivo o de
alguno de los tipos definidos por la ley, ejecución sucesiva en el período de
sobre la base de la esencia de las tiempo dado x ley o las partes, van
circunstancias que configuran el
renovando sus efectos. Cumplimiento, Caducidad convencional del plazo o
durante un lapso prolongado. Relación “cláusula de aceleración”, opera solo en
jurídica que vincula a las partes tiene los contratos de tracto sucesivo o
permanencia. Ej: arrendamiento, ejecución diferida.
sociedad y trabajo. Suelen llevar una
3.8.- Contratos individuales y
cláusula en cuya virtud sus efectos se
van renovando por períodos similares, colectivos.
salvo voluntad contraria de las partes. Contratos individuales: requieren el
** Al verificarse la renovación, se habla consentimiento unánime de las partes a
de “tácita reconducción”. quienes vincularán. Solo crea D° y oblig
para los que consintieron en él.
Los contratos de duración indefinida
nacen sin que las partes fijen un plazo Contratos colectivos: crean oblig para
expreso o tácito, pretendiendo que se personas que no concurrieron a su
celebración, que no consintieron o se
prolonguen en el tiempo. Ej: sociedades
opusieron. Afecta a una colectividad o
o arrendamientos pactadas a duración
grupo x el hecho de pertenecer a él. **
indefinida.
Excepción al principio del efecto relativo
Importancia de la clasificación: de los contratos. Ej: Contratos
colectivos de trabajo. Acuerdos de los
a) Nulidad y resolución: De ejecución
acreedores, en procedimientos
instantánea y diferida  operan
concursales ley Nº 20.720: acordados
retroactivamente, RG (1687 y 1487).
con el quórum exigido por la ley, serán
De tracto sucesivo o duración
obligatorios para todos los acreedores.
indefinida (terminación del contrato)
 operan para el futuro, a partir de 3.9.- Contratos libremente discutidos
ejecutoriada la respectiva sentencia. y de adhesión.
b) Riesgos: Contratos de ejecución
instantánea, no aplica; de ejecución La relación jurídica de D° Privado, es de
diferida  extinguida la oblig por coordinación // D° Público, es de
caso fortuito o fuerza mayor, subsiste subordinación.
la oblig correlativa (1550 y 1820): El contrato libremente discutido es fruto
riesgo corre por cuenta del acreedor. de la negociación, en plano de igualdad y
De tracto sucesivo o término libertad. La autonomía de las partes solo
indefinido  la extinción de la oblig estará limitada x la ley, el orden público,
de una de las partes extingue la de la la moral y buenas costumbres.
contraparte (1950).
c) Teoría de la imprevisión: Excesiva Contrato de adhesión sus cláusulas son
onerosidad sobreviniente solo aplica a redactadas por una sola de las partes,
contratos de ejecución diferida, de limitándose la otra a aceptarlas. **CC
tracto sucesivo y de duración no los reglamenta. Ej: contratos con
indefinida. Isapres, Administradoras de Fondos de
d) Resciliación (1545 y 1567): Deben Pensiones, compañías de seguros; de
existir oblig pendientes de energía eléctrica, agua potable, gas, etc.
cumplimiento; de ejecución diferida, Buscan una rápida conclusión y unificar
siempre que reste x cumplir al menos relaciones semejantes.
una oblig; contratos de tracto Regulan especialmente estos contratos
sucesivo y por tiempo indefinido, la ley Nº 19.496: normas sobre
aplica excepcionalmente por voluntad protección de D° de los consumidores.
unilateral de uno de los contratantes
(desahucio). Signos distintivos del contrato de
adhesión:
a) Estrictos o rígidos: adherente nada Contrato definitivo se celebra
puede cambiar, es “contrato-tipo”. cumpliendo con la oblig (de hacer)
b) Generales o impersonales: dirigidos al generada por el contrato preparatorio.
público en general. Oferta destinada
Doctrina  contratos preparatorios se
a toda una colectividad.
clasifican en generales y especiales.
c) Permanentes: oferta por un
determinado plazo. Vigente mientras Contratos preparatorios generales:
su autor no la retira o modifica.
d) Minuciosidad: se reglamentan todos a) Contrato promesa de celebrar
los aspectos de la convención, aun contrato (1554).
hipotéticos o improbables. b) Contrato de opción. Según Fernando
FUEYO, es la oferta unilateral de
Critica x la doctrina clásica (Raymond contrato, en favor de la otra parte que
SALEILLES, León DUGUIT y Maurice se limita a admitirla, reservándose la
HAURIOU). Dicen son actos AJ facultad de aceptarla.
unilaterales cuyos efectos, verificada la c) Contrato de corretaje o mediación. La
adhesión por el 3ro, se determinan oblig que asume una de las partes es
según la sola voluntad del oferente. con el corredor o intermediario.
Otros  Georges RIPERT, René DEMOGUE, Contratos preparatorios especiales:
Louis JOSSERAND, Ambrosio COLIN y Henri
CAPITANT. Dicen son contratos porque, el a) Contrato preparatorio de arbitraje o
consentimiento existe (libertad de cláusula compromisoria (someter un
contratar). Arturo ALESSANDRI y Jorge litigio, a la jurisdicción arbitral, sin
LÓPEZ SANTA MARÍA. designar todavía al árbitro).
b) Pacto o promesa de preferencia.
Los inconvenientes de la adhesión son c) CV con pacto de retroventa,
tratados mediante  cláusulas (contrato considerada venta bajo condición
dirigido). Necesidad aprobación previa resolutoria ordinaria (1881).
por la autoridad de los modelos de d) Contrato de apertura de crédito. Ej:
ciertos contratos (62 y 63 ley Nº 18.302: un Banco, se obliga a proporcionar
contratos de seguros contra riesgos x préstamos en favor de cierta persona,
energía nuclear). La protección contra fijándose desde ya la tasa de interés,
las cláusulas abusivas en este tipo de los plazos de vencimiento y demás
contratos (Ley de Protección al particularidades de los mutuos.
Consumidor). e) Contrato suscripción de acciones de
una sociedad anónima en formación.
3.10.- Contratos preparatorios y
definitivos. 3.11.- Categorías contractuales.
Contrato preparatorio o preliminar: por Según Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA: tipos de
el cual las partes estipulan que en el contratos que no se condicen con las
futuro celebrarán otro contrato, que por clasificaciones estudiadas  contrato
ahora no pueden concluir o que está dirigido, contrato forzoso y autocontrato:
sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su
factibilidad. a) Contrato dirigido: El legislador
establece de modo obligatorio las
Fernando FUEYO: vinculación previa, cláusulas más relevantes para
mientras tanto pueden resolver proteger los intereses de la parte más
dificultades legales, financieras, etc., y débil. Ej: el contrato de trabajo o las
una vez subsanadas, celebrar el contrato operaciones de crédito de dinero de
definitivo. la ley Nº 18.010.
 Puede elegir al contratante. Ej: D°
preferente de compra x parte del E°
de torio o uranio). *Limite al principio II.- PRINCIPIOS Y EFECTOS DE LOS
de autonomía de la voluntad. CONTRATOS
b) Contrato forzoso: El legislador obliga
a celebrar o dar por celebrado. Ej: 1.- PRINCIPIOS QUE CONFIGURAN EL
fianza o caución del guardador para CONTRATO.
discernir la tutela o curaduría (373 y Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA
374); contratación del seguro
automotriz para renovar el permiso 1- Principio del consensualismo
de circulación. 2- Principio de la libertad contractual
c) El autocontrato: Acto realizado x un 3- Principio de la fuerza obligatoria de
sujeto consigo mismo. Una misma los contratos
persona invistiendo dos o más 4- Principio del efecto relativo de los
calidades jurídicas distintas. contratos
5- Principio de la buena fe.
Casos autocontrato: ** Los 4 primeros son derivaciones de la
autonomía de la voluntad, el 5to es
i) Contratante actúa x sí mismo y como
independiente de ella.
representante legal o mandatario de
otra persona. Consensualismo y libertad contractual 
ii) Contratante es representante legal y formación o nacimiento del contrato.
mandatario de 2 o + personas. Fuerza obligatoria y efecto relativo 
iii) Una persona tiene dos patrimonios o efectos del contrato. Buena fe  esta en
fracciones de patrimonios bajo todas las fases contractuales o iter
estatutos jurídicos distintos. contractual.
2.- PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA
Su naturaleza jurídica. (1) Es un VOLUNTAD.
contrato: son 2 o + patrimonios distintos
afectados x obra de una sola voluntad. Toda oblig reposa esencialmente sobre la
(2) AJ unilateral con efectos voluntad de las partes. La voluntad se
contractuales (Arturo ALESSANDRI). Nace basta a sí misma.
de la voluntad de una sola persona, pero ** Sirve de telón de fondo a la mayoría
tiene efectos como si se originara por un de los principios fundamentales de la
acuerdo de voluntades. contratación. Ej: art. 1545, coloca las
Requisitos de procedencia: voluntades de las partes en el mismo
plano que la ley.
i) No esté legalmente prohibida (Ej: 412
o 1800). DEFINICIÓN: poder o facultad de los
ii) Autorizado expresamente o no exista individuos.
conflicto de interés. Del siglo XVIII en adelante, ha sido el
** Permitida en los casos de 2144 y fruto del liberalismo económico  el E°
2145, y en los casos no reglados se debe dejar hacer y pasar, permitiendo
acepta, bajo análisis de los arts. 410, que los individuos concluyan en la más
412, 1800, 2144 y 2145  RG el amplia libertad sus intercambios de
autocontrato es posible en Chile y es bienes y servicios.
válido. Según juristas del siglo XIX, lo
Inadmisible en materia judicial (263 y contractual es necesariamente justo. El
506). contrato, para ellos, garantizaba la
justicia y la utilidad social, pues el libre
juego de las iniciativas individuales c) D° legítimos de 3ros. El uso de
asegura la prosperidad y el equilibrio un D° termina donde el abuso
económico. comienza.
Hoy la doctrina no cree en la necesaria 3. PRINCIPIO CONSENSUALISMO
identidad de lo contractual con lo justo. CONTRACTUAL Y SU DETERIORO.
Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA señala que es
una falacia. El más fuerte o astuto, Contratos surgen a la vida jurídica como
generalmente impone las condiciones o simples pactos “desnudos”, por la sola
contenido del contrato. También la manifestación de la voluntad (tesis
libertad contractual no siempre tiene consensualista) o necesita cumplir
resultados económicos socialmente ritualidades externas “pacto vestido”.
útiles. No basta la sola voluntad, a través de los
En los últimos decenios, se concluye que siglos, casi siempre los contratos han
la voluntad no es soberana. sido formales.

2.1.- La autonomía de la voluntad ** Ambrosio COLIN y Henri CAPITANT, el

está presente en todas las etapas del contrato consensual fue siempre
excepcional en el D° Romano y en la
contrato.
Edad Media, hasta el siglo XIII, cuando
a) Formación: libertad contractual y por efecto de las necesidades
consensualismo (las partes pueden económicas, exigen más libertad en la
obligarse a través del formación de los contratos.
consentimiento // RG). Para la
doctrina chilena, el consensualismo 3.1.- Contratos consensuales.
es el principio dominante. a) Propiamente consensuales: Contrato
b) Efectos: fuerza obligatoria del como pacto desnudo. Ej: CV de cosa
contrato. Formados las partes no mueble, contrato de transporte, etc.
pueden modificarlo por su voluntad. b) Consensuales formales: no solemnes
Tienen efectos relativos, pero ni reales, requieren formalidades
eventualmente pueden alcanzar a habilitantes (de prueba, publicidad o
3ros relativos o interesados. convencionales). ** De consensuales
c) Interpretación: 1560 y 1564 inc 2. Ver más que el nombre. Ej: art. 9 CT,
la intención de las propias partes. contrato de trabajo es consensual,
d) Extinción: pueden dar termino x la pero deberá constar por escrito.
resciliación.
3.2.- Excepciones y atenuantes al
2.2.- Límites principio AV. principio del consensualismo
a) La ley: contractual.
i) No puede transgredirla (objeto y causa a) Excepciones: Constituidas x contratos
ilícita). solemnes y reales. El consensualismo
ii) No se puede renunciar a D° desaparece totalmente, para el
irrenunciables (12). nacimiento y eficacia, las partes
deben someterse a la ritualidad.
b) Orden público y buenas b) Atenuantes: Constituidas x las
costumbres. Carlos DUCCI: orden formalidades distintas a las
público el espíritu general de la habilitantes.
legislación 24. Buenas costumbres, ** La ruptura del consensualismo
socialmente consideradas normas sería menos intensa que en las
básicas de convivencia social. excepciones.
 Los efectos del incumplimiento de 4.2.- Deterioro o límites de la
estas formalidades son tan radicales libertad contractual.
(nulidad relativa, inoponibilidad, D° a
retractarse de la celebración del La mayor ruptura está configurada x el
contrato)  también ellas derogan el contrato dirigido, contrato forzoso
principio de que bastaría el solo (sobre todo heterodoxos).
consentimiento.  Cuando el legislador fija
4.- PRINCIPIO DE LA LIBERTAD
imperativamente cláusulas más
relevantes de ciertos contratos u obliga
CONTRACTUAL Y SU DETERIORO.
a las partes a celebrarlos.
Comprende libertad de conclusión y de
Francesco MESSINEO:
configuración interna de los contratos.
a) El esquema del contrato esté
**De conclusión: las partes son libres
preparado, en todo o en parte, por
para contratar o no, y con quién
uno solo de los contratantes (contrato
contratar. De configuración interna, las
de adhesión).
partes pueden fijar las cláusulas o
contenido como mejor les parezca. b) La libertad el respeto a normas
legales imperativas.
La libertad contractual es un c) Prohibición de concluir contratos bajo
subprincipio de la autonomía de la intereses no merecedores de tutela
voluntad. jurídica, ej: contratos ilícitos,
imposibles o en fraude de la ley.
Francesco MESSINEO  la libertad para
contratar: libertad de estipular o no 5.- PRINCIPIO DE LA FUERZA
(“libertad de conclusión”). Libertad OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS.
contractual: libertad de configuración
interna. “Pacta sunt servanda”: los pactos deben
cumplirse estrictamente  1545: “todo
4.1.- Acepciones del principio de la contrato legalmente celebrado es una
libertad contractual: ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento
a) Ninguna parte puede imponer
mutuo o por causas legales”.
unilateralmente a la otra el contenido
del contrato, debe ser el resultado del
libre debate entre ellas.
b) Respetando las normas legales Para subrayar la obligatoriedad del
imperativas del régimen contractual, contrato se alude a la metáfora
el contenido puede ser fijado x las tradicional de compararlo con la ley,
partes a su voluntad (cláusulas aunque las diferencias son numerosas:
concretas). Ley Contrato
c) Facultad, de las partes, de “derogar” De carácter general y Solo efectos entre las
las normas dispositivas o supletorias abstracto partes
puestas para contratos nominados En su formación En su formación solo
singulares y de sustituir a ellas un participan 2 poderes participan las partes
régimen diverso. públicos
d) En contratos innominados, faculta a Más permanencia en Efímero, se extingue al
las partes a concluir contratos con el tiempo cumplirse las oblig
finalidades aun no previstas por la Puede ser derogada No siempre un
ley, pero subordinando su contrato se deja sin
efecto mediante otro
reconocimiento a que el contrato se
Se interpreta según Se interpreta según la
dirija a realizar intereses
el tenor literal o intención de las partes
merecedores de tutela. espíritu general   art 1560 a 1566
art 19 al 24 3) Al dictarse leyes especiales que
modifican contratos en curso. Leyes con
efecto retroactivo y que vulneran la
5.1.- La fuerza obligatoria de los
fuerza obligatoria y D° adquiridos
contratos frente al legislador y el contractualmente. Hay derechos sobre
juez. derechos. Ej: D° de propiedad es
Su intangibilidad (no intervención de vulnerado x la expropiación
3ros). **Art. 22 inc. 1º Ley Efecto Retroactivo
El contrato válidamente celebrado no de las Leyes, las leyes solo empecen a
puede ser tocado o modificado por el celebrados después que las leyes entren
legislador ni por el juez. Y las partes, en vigor. ** Dicen que este art. 22 y el 9
deben respetar las estipulaciones inc 1 CC, carece de rango constitucional.
convenidas por los contratantes. ** No Y la ley podría ser retroactiva, pues una
es absoluta. ley puede modificarse x otra.

5.1.1.- Frente al legislador. Se insiste, que la atribución del

legislador para otorgar efecto
Cuando vulnera la fuerza obligatoria del retroactivo a una ley no llega tan lejos
contrato: como para permitirle alterar un D°
1) Al dictarse leyes de emergencia, garantizado x la CPR.
transitorias, que implican concesión de 5.1.2.- Frente al juez.
beneficios a los deudores. Ej: “leyes
moratorias”. Leyes que han condonado Los tribunales no podrían modificar los
parte de las deudas que mantenían con contratos.
la Corporación de Reforma Agraria. Ej: Teoría de la Imprevisión. Lorenzo DE LA
reajuste del CAE, se modificaron los MAZA: el juez puede intervenir a petición
intereses x un 3ro. de cualquiera de las partes, en la
2) Al dictarse normas permanentes, CC ejecución de la oblig, con el objeto de
 1879: pacto comisorio calificado x no atenuar sus efectos por acontecimientos
pago del precio; 2180 N° 2: comodato; imprevisibles al momento de formarse el
1559 regla 1ª: mutuo; 2396 inc 2: vínculo jurídico, ajenos a su voluntad y
prenda; 1826 inc 4: CV. Al ordenar la que producen una perturbación grave,
mantención de una relación contractual donde la ejecución de la oblig se hace
que había expirado. Ej: prórrogas más difícil o más onerosas.
automáticas de los contratos de ** Siendo previsibles esas
arrendamiento de inmuebles urbanos perturbaciones, las partes no se habrían
expirados, y que subsisten durante los obligado en las condiciones fijadas.
plazos de restitución indicados x la ley,
art 4 inc. 1 ley Nº 18.101. Crítica: La doctrina alemana (Karl
LARENZ) ha enfatizado la intangibilidad
Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA señala que el de los contratos aun frente al cambio de
principio de la fuerza obligatoria de los circunstancias ruinosas para una de las
contratos no se resiente mayormente. En partes, fundada en que así como no hay
las leyes moratorias, transitorias, los libertad sin riesgo, no hay libertad
hechos trágicos justifican la excepción; y contractual sin riesgo contractual. Ej:
en el caso de las leyes permanentes, quiere libertad contractual, hágase
forman parte del D° vigente al momento cargo de las posibilidades perjudiciales.
de contratar, las partes cuentan con ellas
al hacerlo. La jurisprudencia chilena ha sido
unánime en establecer la intangibilidad
de los contratos en curso, desconociendo a) Que se trate de un contrato de
a los jueces la posibilidad de que los ejecución diferida o de tracto
revisen o modifiquen. La sentencia sucesivo, cuyo cumplimiento se
clásica en esta materia, pronunciada por encuentre pendiente.
la CS en 1925, expresaba que los b) Que el contrato tenga carácter de
tribunales carecen de facultades para oneroso-conmutativo.
derogar o dejar sin cumplimiento la ley c) Que acaezca o sobrevenga un suceso
del contrato por razones absolutamente independiente de la voluntad de las
ajenas a las estipulaciones peculiares del partes, imprevisible al instante de la
conjunto de derechos y obligaciones que formación del consentimiento.
crea el contrato, por libre y espontánea d) Que dicho suceso dificulte de manera
voluntad de las partes. Infringe el art. considerable el cumplimiento de las
1545 el tribunal sentenciador que obligaciones de uno de los
establece decisiones que suponen el contratantes, no haciéndola
desconocimiento de la ley del contrato. imposible, pues entonces existiría
caso fortuito o fuerza mayor y se
Incluso en el plano del Derecho configuraría un modo de extinción de
Internacional Público, al ratificar Chile las obligaciones, pero
en 1981 la Convención de Viena sobre el transformándolo en exorbitantemente
D° de los Tratados de 1969, formuló una más dispendioso.
reserva al art. 62 concerniente al
problema de la imprevisión, declarando Son muchas las teorías que se han
su adhesión al principio de la formulado a favor de la revisión judicial
inmutabilidad de los tratados. de los contratos por excesiva onerosidad
sobrevenida, dentro de las cuales están:
En Chile hay normas que se inspiran en
una actitud favorable a la revisión, como a) Cláusula rebus sic stantibus: las
los arts. 2180, 2227 y 2003 regla 2ª, y partes contratan en el entendido de
otras inspiradas en sentido contrario, que las oblig que contraen y, en
como los arts. 1983 y 2003 regla 1ª. general, la fuerza vinculante del
contrato, quedan supeditados a que
Sin embargo, el tema de la imprevisión se mantengan las circunstancias de
queda circunscrito más bien a la hecho vigentes al momento de
posibilidad de que un juez pueda, en contratar.
general y sin norma legal específica que La debilidad de esta radica en que
lo autorice, revisar la vigencia de un presumir la cláusula rebus sic
contrato que por circunstancias stantibus en los contratos es una
imprevistas se ha tornado excesivamente ficción sin base real. Cuando se
oneroso de cumplir para una de las contrata lo normal es que las partes
partes, sea disminuyendo la obligación consideren tan ventajosas sus
agravada, agravando la prestación condiciones que no prevean una
recíproca, acortando la vigencia del modificación de circunstancias. De
contrato o derechamente dando por hecho, podría expresarse la cláusula
terminado el contrato por faltar la y, en la práctica rara vez se hace,
conmutatividad de las obligaciones. salvo en contratos internacionales
Los requisitos de la admisibilidad de la (cláusula hardship, permite a
acción de revisión, habitualmente cualquiera de las partes exigir una
aceptados por quienes propugnan el adaptación del contrato si se produce
establecimiento de la doctrina de la un cambio de las circunstancias que
imprevisión, son los siguientes: las llevaron a vincularse).
b) Enriquecimiento sin causa: En efecto,
siendo un principio de derecho
 universalmente aceptado que nadie circunstancias extraordinarias e
tiene derecho a enriquecerse sin imprevisibles, es que el contrato se
causa a costa ajena, el cambio brutal verá carente de causa y por ende
e imprevisto de las circunstancias nulo. La gran debilidad de esta
podría generar en uno de los postura radica en que, como ha
contratos un enriquecimiento puesto de manifiesto César PARADA,
inmotivado. no puede aceptarse la teoría de que
La debilidad de la teoría que explica un contrato que nazca como válido se
la posibilidad de revisión de los transforme con el transcurso del
contratos por excesiva onerosidad tiempo en nulo.
sobreviniente reside precisamente en e) Contrato conmutativo: El concepto
que el principio del enriquecimiento aparece violentamente destruido con
sin causa supone ausencia de causa. sucesos extraordinarios e imprevistos.
Ahora bien, en el caso de la Pablo RODRÍGUEZ GREZ explica que la
imprevisión, es incontrastable que la obligación no es un imperativo de
causa es el contrato. Con todo, en realizar una prestación, sino que
este fundamento se han sustentado impone un deber de realizar una
algunos dictámenes de la Contraloría conducta típica, con una determinada
General de la República que han y precisa exigencia de diligencia (art.
acogido la teoría de la imprevisión. 1547), más allá de la cual ésta no
c) Abuso del derecho: El cambio cubre el imperativo dificultado por
imprevisto de circunstancias del sucesos imprevistos.
contrato que toman excesivamente Lo que nos enseña este autor es que
onerosa de cumplir las obligaciones, la obligación impone a las partes un
caería dentro de los supuestos de un deber de comportamiento, de
ejercicio abusivo del derecho del conducta, que va asociado a un
acreedor que pretende igualmente determinado grado de diligencia en la
hacerlas cumplir al deudor. ejecución de dichas obligaciones. Por
Sin embargo, señalan los autores, que lo anterior, si acaecen sucesos
el problema, al menos en la doctrina imprevistos que toman excesivamente
nacional, con algunas excepciones, de oneroso el cumplimiento de las
la teoría del abuso del derecho se ha obligaciones, se le impondría al
explicado no tanto en el contexto de deudor una conducta que va más allá
la funcionalidad de los derechos, sino de la que le imponía el contrato. El
en el de las normas sobre juez podría entrar a revisar, en caso
responsabilidad extracontractual. de imprevisión, si la conducta debida
Luego, desde esa perspectiva, impuesta ya no es exigible.
pareciera fuera de lugar explicar en
Gonzalo RUZ señala que la teoría de la
la responsabilidad extracontractual
imprevisión en Chile podría llegar a
un tópico esencialmente contractual
justificarse en las propias reglas de la
como es el de la teoría de la
responsabilidad contractual por
imprevisión.
incumplimiento, cuando se solicita la
d) Causa: Juan Carlos DÖRR explica que
resolución del contrato más
la causa no interviene solo al
indemnización de perjuicios. En efecto,
momento de concertarse las
el art. 1558 establece como regla la de
voluntades, cuando se celebra el
excluir los perjuicios imprevistos o
contrato, sino que su influencia se
imprevisibles, salvo en caso de dolo en la
deja sentir hasta cuando el contrato
inejecución de la obligación. Si el deudor
ha sido puesto en ejecución. Así, si al
incumple sus obligaciones por la
momento del cumplimiento esta causa
excesiva onerosidad sobreviniente que el
ha desaparecido, por sobrevenir
cambio de circunstancias ha generado, Si se predica de la voluntad el poder de
no incumple dolosamente, por lo que el ser la fuente y la medida de los derechos
acreedor no podría demandar los y obligaciones contractuales, eso solo
perjuicios imprevistos e imprevisibles puede concretarse a condición de que
generados. haya voluntad; por ende, quienes nada
dicen, no pueden verse afectados por
Por otra parte, la teoría de Pablo contratos ajenos.
RODRÍGUEZ GREZ calzaría en los contratos
en que el deudor responde de culpa leve La lex privata del contrato no legitima
(art. 1547), pues frente a un imprevisto ninguna invasión en la esfera
cambio de circunstancias que haga patrimonial de otros, ya que la
excesivamente oneroso el cumplimiento, autonomía no puede convertirse en
el deudor podría demandar heteronomía.
judicialmente se declare su no
Sin embargo, la tesis tradicional sobre el
exigibilidad de cumplir sin arriesgarse a
efecto relativo de los contratos ha
ser condenado a indemnizar toda vez
declinado, desde dos vías diversas:
que cumplir, en las nuevas condiciones,
sería exigirle un grado de diligencia a) Se comprueba, por una parte, el
mayor que aquel al que está obligado, surgimiento de casos en que un
esto es, el de un simple buen padre de contrato crea derechos y obligaciones
familia. para un penitus extranei o tercero
absoluto.
La teoría de la imprevisión podría
b) Comienza a decantarse en la
sustentarse, también, sobre la base de
actualidad el llamado efecto
que los contratos deben ejecutarse de
expansivo o efecto absoluto de los
buena fe (art. 1546). En efecto, los
contratos, conforme al cual,
contratos deben celebrarse,
indirectamente, los contratos pueden
interpretarse y ejecutarse de buena fe y
beneficiar o perjudicar a muchas
considerando que el contrato es, en sí
personas que no revisten el carácter
mismo, un instrumento de previsión al
de partes.
que acuden las partes para cautelar sus
intereses privados, el contrato no podría 6.1.- Sujetos concernidos por el
interpretarse sino en el escenario que principio del efecto relativo de los
las partes entendieron o pudieron contratos.
entender que se ejecutarían las
obligaciones. 6.1.1.- Situación de las partes.

6.- EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO Son partes todos aquellos que concurren
DE LOS CONTRATOS. a su celebración, personalmente o
representados (legal o
Los contratos solo generan D° y convencionalmente). Como señala la ley,
obligaciones para las partes contratantes una parte puede estar conformada por
que concurren a su celebración, sin una o más personas, que articulan un
beneficiar ni perjudicar a los 3ros. Para solo centro de interés (art. 1438).
estos últimos, los contratos ajenos son
indiferentes: no les empecen, no los Generalmente, se llama autor a la
hacen ni deudores ni acreedores. Para persona que genera, al manifestar su
los terceros, los contratos son res inter voluntad, un acto jurídico unilateral,
allios acta. mientras que se reserva la expresión
parte, a los que concurren para que se
Este principio – 1438, 1445 y 1545 – es perfeccione un acto jurídico bilateral.
otra consecuencia lógica y necesaria del
dogma de la autonomía de la voluntad.
Pero también son partes, por regla 1) 3ros absolutos o penitus extranei:
general, y desde el instante del No participan en el contrato ni
fallecimiento de uno de los contratantes, personalmente ni representados, ni
sus herederos o causahabientes a título están ligados jurídicamente con las
universal (representan a los partes. El contrato es res inter allios
contratantes, según dice el art. 1097, acta, no les empece.
para sucederle en todos sus derechos y 2) 3ros relativos o interesados: No
obligaciones transmisibles). Los han generado con sus voluntades el AJ,
herederos se asimilan a las partes pero están o estarán en relaciones
ocupando, a la muerte de éstas, la jurídicas con las partes, x su propia
misma situación jurídica que el voluntad o x disposición de la ley. Dice
causante. GIOVENE que esta idea presupone, un
acto al cual el 3ro es extraño y un
Por excepción, las obligaciones nuevo acto jurídico en general, en el
contractuales no se transmiten a los que esta persona es parte con relación
herederos en los siguientes casos: a uno de los sujetos del primer acto y
a) Los contratos intuitu personae, que se en virtud del cual, llega,
extinguen con la muerte de las necesariamente, a encontrarse en
partes, como ocurre, por ejemplo, en relación con el otro sujeto que
el mandato, al fallecer el mandante o intervino en el primer acto, a
el mandatario, o en el comodato, al consecuencia del contenido de las dos
fallecer el comodatario. estipulaciones.
b) Los contratos en que se hubiera Distinguimos 2 categorías: los
estipulado expresamente su causahabientes a título singular y
terminación por el fallecimiento de acreedores comunes del deudor.
uno de los contratantes. a) Situación de los causahabientes a
c) Los herederos que aceptan la título singular: Quienes suceden a una
herencia con beneficio de inventario, persona por acto entre vivos o por causa
en cuanto a las obligaciones de muerte, en un bien determinado y no
contractuales del causante que no en la totalidad de su patrimonio ni en
alcanzan a ser satisfechas con el valor una cuota del mismo. Por acto
de los bienes heredados. entre vivos: comprador, donatario,
d) Las obligaciones contractuales que mutuario; Por mortis causa: los
por disposición de la ley no pasan a legatarios.
los herederos (por ejemplo, renta
vitalicia). ¿Qué ocurre con el principio del efecto
relativo de los contratos respecto a estas
6.1.2.- Situación de los terceros. personas? ¿Afectan a los causahabientes
Achille GIOVENE: el concepto de 3ro es a título singular los contratos celebrados
negativo, dado por antítesis al de parte. por el causante o autor con otros
En general, se entiende por tercero toda sujetos? El problema, por cierto, se
persona que no ha participado ni ha sido circunscribe exclusivamente a los
válidamente representada en la contratos celebrados por el causante
generación del acto. Se trata de todos sobre la cosa o derecho que
aquellos que aun habiendo participado específicamente se transfiere o
físicamente en el acto jurídico, sus transmite al causahabiente singular,
voluntades no han sido determinantes antes que éste pase a ocupar el lugar
para la generación del mismo. jurídico de su autor.

Entre los terceros, debemos distinguir: Según la mayoría de la doctrina,

especialmente extranjera, la respuesta
es afirmativa, debiendo tenerse a los Incluso puede ocurrir que el contrato
causahabientes singulares como partes completo que había celebrado el
en tales actos. Pero los ejemplos de la antecesor se traspasa por mandato de la
doctrina casi siempre dicen relación con ley al causahabiente singular, como
la constitución de derechos reales ocurre en los tres casos del art. 1962
limitativos del dominio, por lo que la (obligación de respetar el contrato de
respuesta afirmativa es una arrendamiento).
consecuencia del derecho de
Vemos que los casos anteriores están
persecución o efecto erga omnes propio
previstos por la ley. ¿Qué ocurre en las
de los derechos reales. Así ocurre
hipótesis no previstas por el legislador?
cuando el causante, antes de transferir
Aunque el asunto es discutible, a falta de
un inmueble, lo había hipotecado o
norma expresa pareciera que las
gravado con servidumbre, censo o
obligaciones contraídas por el causante
usufructo (2428 inc. 1, 825, 2033 y 792).
no empecen al causahabiente singular.
La cuestión en análisis se torna Este, en virtud del efecto relativo de los
problemática cuando el causante había contratos, podría sostener que la
limitado sus poderes sobre la cosa en el obligación convenida en relación con el
ámbito estrictamente de las obligaciones bien en que sucede, le es inoponible. Por
y derechos personales y no en el de los su parte, a quien contrató con el
derechos reales desmembrados del causante, solo le quedaría la posibilidad
dominio. Por ejemplo, si el causante se de demandarlo por incumplimiento de la
había obligado a no enajenar un bien, obligación, pero no podría exigir el pago
¿es oponible tal cláusula al al causahabiente singular. Así, por
causahabiente singular o adquirente? A ejemplo, si el anterior propietario había
través de la doctrina de las obligaciones prometido vender un inmueble, pero
ambulatorias o propter rem se responde después lo enajena a una persona
afirmativamente. Son obligaciones distinta del promitente comprador, el
ambulatorias aquellas cuyo sujeto pasivo adquirente no estará obligado a respetar
es variable, de tal modo que el rol del un contrato de promesa en el cual él no
deudor lo asume quien se encuentre en fue parte.
la posición jurídica del dueño de la cosa.
b) Los acreedores de las partes: Ajenos a
Estas obligaciones se traspasan al
la relación jurídica, están por su parte
causahabiente singular junto con la
los acreedores que no disponen de
transmisión del derecho de dominio
preferencias, vale decir, los acreedores
sobre la cosa. Un ejemplo por acto entre
valistas o quirografarios. Se sostenía por
vivos es la obligación de pagar las
una parte de la doctrina que tales
expensas comunes, en el ámbito de la
acreedores se equiparaban a las partes,
Copropiedad Inmobiliaria. Esta
que tomaban el lugar de su deudor en
obligación, que comprende los gastos de
los contratos celebrados por éste, pues
conservación y mantención del inmueble
dichos contratos repercuten en el
y los gastos de administración del
derecho de prenda general de los
edificio, tiene carácter ambulatorio, pues
acreedores (2465), para beneficiarlos o
va aparejada a la calidad de actual
perjudicarlos, según incrementen o
dueño de cada unidad o departamento,
disminuyan el patrimonio del deudor.
extendiéndose incluso a las expensas
Hoy, la doctrina mayoritaria enfatiza que
devengadas por los precedentes dueños.
los acreedores son terceros absolutos en
En materia de obligaciones tributarias
los contratos que su deudor celebre con
del causante, ellas pueden exigirse al
otras personas, pues estos contratos
comprador, cesionario o adquirente de la
directamente no generan derechos y
industria, negocio o bien determinado.
obligaciones para los acreedores
valistas. Lo anterior sin perjuicio de que representarla; pero sólo esta tercera
indirectamente los acreedores sean persona podrá demandar lo estipulado; y
alcanzados por el efecto expansivo o mientras no intervenga su aceptación
absoluto de los contratos. Asimismo, los expresa o tácita, es revocable el contrato
acreedores podrán impugnar los por la sola voluntad de las partes que
contratos celebrados por el deudor en concurrieron a él. / Constituyen
perjuicio de los primeros, aceptación tácita los actos que sólo
fundamentalmente por medio de la hubieran podido ejecutarse en virtud del
acción de simulación y de la acción contrato”.
revocatoria o pauliana.
Puede definirse esta figura como un
6.2. Excepciones al efecto relativo de contrato celebrado entre dos partes, una
los contratos. de ellas llamada estipulante y la otra
promitente, para hacer nacer un derecho
Estamos ante excepciones al principio a favor de un tercero ajeno al contrato,
citado, cuando un contrato crea un denominado tercero beneficiario. Ej:
derecho o impone una obligación a un seguro de vida.
tercero absoluto. Tal es el caso de los
contratos colectivos, y también Hay numerosos casos prácticos de
tratándose de los convenios de contratos en favor de terceros absolutos:
reorganización o de renegociación en el el seguro de vida, en que se pacta entre
marco de la ley Nº 20.720, y de los asegurador y asegurado que al
acuerdos de mayoría adoptados por las fallecimiento de éste, el asegurador
asambleas de copropietarios de edificios, pagará la indemnización estipulada al
o en general, en cualquiera comunidad. tercero que se designa; el contrato de
En estas hipótesis surgen derechos y transporte de mercaderías celebrado
obligaciones para quienes no concurren entre el expedidor y el porteador que
a celebrar la convención colectiva o obliga al último a entregar la cosa en el
incluso para quienes votan en contra. lugar de destino al tercero destinatario o
consignatario; el contrato de donación
Se han planteado también como con carga en favor de un tercero; o
excepciones la estipulación en favor de cuando con cargo a su cuenta corriente,
un tercero y la promesa de hecho ajeno. una persona solicita a un Banco la
Se verá que la primera es una verdadera emisión de un vale vista a nombre de un
excepción y la segunda solo una tercero; etc.
excepción aparente.
6.2.1.1.- Personas que intervienen.
6.2.1. La estipulación por otro o
contrato en favor de un tercero. a) Las partes contratantes son el
estipulante, que contrata a favor de
En la medida que se admita la doctrina un tercero, y el promitente, que es
de la creación directa del derecho, a la aquel que se compromete a favor de
que aludiremos más adelante, la un tercero.
estipulación en favor de un tercero es b) El tercero beneficiario es el acreedor
otra importante excepción al principio de la obligación, quien puede exigir la
en análisis, pues se originan efectos en obligación pero previa aceptación
beneficio de un tercero. expresa o tácita. Se requiere que el
Nuestro Código Civil consagra en tercero acepte, ya que no se puede
términos amplios la figura en el art. obligar a un individuo a aceptar
1449, al señalar que “[c]ualquiera puede derechos que no desea.
estipular a favor de una tercera persona, La estipulación a favor de otro es una
aunque no tenga derecho a excepción al efecto relativo del contrato,
ya que el beneficiario puede convertirse que dicho peligro en realidad no se
en acreedor sin mediar representación. produciría, ya que el derecho nace
Dicho en otras palabras, genera un directamente a favor del tercero
derecho directo a favor del beneficiario y beneficiario.
contra el promitente, en circunstancias b) En general, mientras el tercero no
que los efectos obligatorios deberían acepte la oferta que le hace el
circunscribirse al estipulante y estipulante, ésta estará sujeta a todas
promitente, únicas partes del contrato. las contingencias que pueden afectar
a una propuesta. Ahora bien, puesto
6.2.1.2.- Naturaleza jurídica de la que la oferta caduca por la muerte o
estipulación en favor de un tercero. incapacidad sobreviniente del
Cuatro son las principales doctrinas que oferente, si en el intertanto el tercero
se han formulado para explicarla: no la había aceptado, no será posible
consolidar la operación. Así las cosas,
1) Teoría de la oferta: Se descompone la no podría concebirse el contrato de
estipulación en favor de un tercero en seguro de vida, que obviamente
dos convenciones. Por un primer siempre opera en favor de un tercero,
contrato, el prometiente se obliga frente pues éste, usualmente, solo conoce la
al estipulante, quien se transforma en estipulación después de la muerte del
acreedor de la estipulación. estipulante.
Posteriormente, el estipulante ofrece su
crédito contra el prometiente al tercero 2) Teoría de la agencia oficiosa o gestión
beneficiario. La aceptación de este de negocios ajenos: El estipulante actúa
último forma una segunda convención. como gestor de los negocios del tercero,
El crédito pasa así del patrimonio del como su agente oficioso (2286), al
estipulante al patrimonio del tercero, obtener el compromiso del prometiente.
pero únicamente después que éste Por la aceptación del tercero interesado,
acepta. A partir de este momento, el la operación cuasicontractual se
prometiente tampoco podrá echar pie transforma, retroactivamente, en un
atrás. contrato de mandato, entendiéndose que
el estipulante actuó a nombre y en
Se han señalado, diversos representación del tercero. Este último
inconvenientes de esta teoría: es en realidad parte y no tercero. Por
a) Al ingresar el crédito inicialmente al consiguiente, el tercero beneficiario se
patrimonio del estipulante, pasando a reputa que ha contratado para sí mismo
formar parte del derecho de prenda con el deudor, lo que explica que su
general de sus acreedores, éstos derecho se considere nacido el día de la
podrán embargar el crédito, estipulación.
imposibilitando así el traspaso al En relación a la primera teoría, la de la
tercero beneficiario. A su vez, los agencia oficiosa tiene dos ventajas:
herederos del estipulante podrían
considerar el derecho o crédito como a) En primer lugar, la operación no tiene
parte del patrimonio hereditario, y ya el carácter precario que se critica
negarse por ende a transferirlo al a la teoría de la oferta; además, la
tercero beneficiario; o si el derecho gestión puede ser ratificada aún
se traspasó en vida, frente a dicha después de la muerte del gestor.
cesión a título gratuito que hizo el b) En segundo lugar, el derecho no
estipulante al tercero, podrían permanece en el patrimonio del
intentar su invalidación, mediante la estipulante antes de la aceptación; no
acción de inoficiosa donación (arts. queda por ende expuesto a la acción
1425 y 1187). René ABELIUK señala de los acreedores o de los herederos.
Sin embargo, se precisa que esta teoría 2314). Sobre el particular, la
es ficticia, ya que en el hecho el jurisprudencia ha declarado en
estipulante actúa a nombre propio y no algunas ocasiones que la aceptación
como agente oficioso. En cambio, en la de una letra de cambio o la
agencia oficiosa, el gestor es un mero suscripción de un pagaré,
intermediario y obra a nombre del constituirían casos de declaración
interesado, aunque sin mandato. unilateral de voluntad como fuente de
obligaciones. Otro caso, a juicio de
Tres características esenciales de la algunos, sería la promesa unilateral
agencia oficiosa no están presentes en la de contrato bilateral; o tratándose del
estipulación a favor de otro: caso señalado en el art. 632, al
a) El interesado en la gestión debe ofrecerse una recompensa a quien
cumplir las obligaciones contraídas encuentre una especie perdida; o en
por el agente si éste hubiere el ámbito de la formación del
administrado bien el negocio (art. consentimiento, el caso de la oferta
2290); esto no ocurre en la que por sí sola obliga (art. 99 del
estipulación por otro, en la que el Código de Comercio).
tercero, aunque el negocio haya sido b) Esta teoría desconoce el contrato,
bien administrado, puede rechazar la señalado en el art. 1449, existente
estipulación. entre el estipulante y el prometiente.
b) El agente oficioso, después de c) Finalmente, no permite comprender
iniciada la gestión, está obligado a por qué sería necesaria la
proseguirla (art. 2289); en cambio, el concurrencia de la voluntad del
estipulante puede revocar la estipulante junto con la voluntad del
estipulación de común acuerdo con el prometiente para revocar la
prometiente, mientras no acepte el estipulación antes de la aceptación
tercero. del tercero, si para que naciera la
c) No media entre el estipulante y el obligación solo se requería la
tercero ninguna relación, el primero voluntad del prometiente.
no puede reclamar cuentas al último
4) Teoría de la adquisición o creación
ni a la inversa; entre tanto, la gestión
directa del derecho: Esta teoría
de negocios crea entre el gerente y el
considera la estipulación en favor de un
interesado un conjunto de relaciones
tercero lisa y llanamente como una
jurídicas.
excepción al efecto relativo de los
3) Teoría de la declaración unilateral de contratos. Por excepción al principio, el
voluntad: Habría en la estipulación por contrato crea directamente un derecho
otro una expresión de la voluntad para el tercero. No se intenta asimilar
unilateral del deudor como fuente de las esta figura a otras instituciones. Como
obligaciones. El prometiente adquiriría señala la doctrina, más que explicar la
el rol de deudor del beneficiario por su naturaleza jurídica de la figura, esta
exclusiva voluntad. teoría constata la existencia y eficacia de
la estipulación en favor de un tercero.
Ante esta teoría, se tiene presente: Con todo, al menos no se entraba su
a) Que es muy discutible que el Derecho desarrollo aplicándose regímenes
Chileno acoja la promesa unilateral jurídicos propios de otras instituciones.
como fuente de las obligaciones. No El derecho se crea en favor del tercero
se aludiría a ella en los artículos que desde el instante mismo en que se
consagran las fuentes de las celebra el contrato entre estipulante y
obligaciones (578, y la trilogía prometiente, aunque el tercero
compuesta por los 1437, 2284 y desconozca la estipulación. La
declaración o aceptación del tercero indemnización de los daños que se
beneficiario sólo es un requisito para acrediten.
que dicho tercero pueda exigir la A su vez, y no obstante el ingreso del
prestación, pero el derecho a su favor ya derecho al patrimonio del tercero
nació, independientemente de su desde el momento de la estipulación,
voluntad. En otras palabras, la el estipulante y el prometiente
aceptación del tercero no es sino un pueden revocar el contrato (resciliar,
presupuesto de la exigibilidad del en estricto rigor, pues la revocación
derecho por el mismo tercero. Con todo, es un acto jurídico unilateral)
si bien sobre este punto hoy día no hay mientras el tercero beneficiario no
mayor debate, Ramón DOMÍNGUEZ ÁGUILA haya aceptado expresa o tácitamente.
previene que “restan por resolver La revocación entre las partes, al
doctrinaria y prácticamente algunas igual que la aceptación del tercero,
cuestiones importantes. Desde luego, la puede ser por un acto jurídico tácito.
razón misma del por qué se crea el Lo anterior podría llevar a concluir
derecho (para el tercero) directamente que el derecho que ha nacido
con el contrato, pues decirlo es una directamente en favor del tercero,
mera afirmación y no una explicación. está sujeto a una condición
Mientras ello no se solucione resolutoria ordinaria, consistente en
lógicamente, queda en dudas el saber si que las partes no revoquen la
vale la estipulación en favor de quien no estipulación antes de la aceptación de
ha nacido o no es aún persona jurídica”. dicho tercero. Aun más, contestando
las dudas planteadas por Ramón
6.2.1.3.- Efectos de la estipulación DOMÍNGUEZ ÁGUILA, podríamos
por otro. sostener que si la estipulación cede
Se estudiarán en relación a la última en beneficio de quien no ha nacido o
teoría. Al respecto, se debe distinguir: no es aún persona jurídica,
estaríamos en tal caso ante una doble
a) Efectos entre estipulante y condición: la resolutoria apuntada y
prometiente: Son las partes en el una suspensiva, consistente en que
contrato. Sin embargo, al tenor del llegue a existir la persona natural o
art. 1449, solo el tercero beneficiario jurídica de que se trate.
podrá demandar lo estipulado. El b) Efectos entre prometiente y
estipulante, por sí mismo, no puede beneficiario: El prometiente se
hacerlo, sin perjuicio de poder exigir encuentra directamente obligado
al prometiente que le cumpla al frente al tercero beneficiario. Este,
tercero. La legitimación activa para aunque no es parte en el contrato, es
que pueda demandar judicialmente la acreedor del primero desde el
ejecución en favor del tercero, radica momento en que se celebra la
en el interés pecuniario y a veces estipulación, sin necesidad de obtener
moral que lo llevó a contratar con el la intervención del estipulante.
prometiente. Ahora bien, para ejercer su acción
Por otra parte, el art. 1536 establece contra el prometiente, deberá aceptar
también una vía indirecta para que el expresa o tácitamente. No podrá
estipulante obligue al prometiente a ejercer sin embargo la acción
cumplir con lo pactado en favor del resolutoria contra el prometiente, ya
tercero. En este caso, el estipulante que esta acción incumbe
puede exigir para sí la pena. Además, exclusivamente a las partes
también el estipulante puede pedir la contratantes (art. 1489).
resolución del contrato, más la En caso de fallecimiento del tercero
beneficiario antes de aceptar la
 estipulación, transmite a sus otro, sino a nombre de otro.
herederos la facultad de aceptar, Recordemos que, en el caso de la
puesto que el crédito o derecho ya agencia oficiosa, el tercero se
estaba en su patrimonio. Con mayor convertirá en acreedor solo desde el
razón acontecerá lo anterior, si momento en que ratifique, instante
fallece después de haber aceptado, desde el cual se reputa que el acto
caso en el cual transmite a sus jurídico fue ejecutado por él,
causahabientes el derecho a exigir el considerándose retroactivamente al
cumplimiento forzado de lo que debía estipulante como su mandatario.
el prometiente. c) Solo el tercero beneficiario puede
c) Efectos entre estipulante y tercero demandar lo estipulado: El tercero
beneficiario: Jurídicamente son tiene un derecho exclusivo y directo.
sujetos extraños. No media entre ellos d) Las partes contratantes (prometiente
ninguna relación jurídica proveniente y estipulante) pueden revocar (o
de la estipulación. El derecho del mejor dicho resciliar) la estipulación,
tercero beneficiario nunca se radica mientras el tercero no acepte expresa
en el patrimonio del estipulante. Los o tácitamente: En nuestro CC, la
acreedores del estipulante carecen, “revocación” es un acuerdo de los
por ende, de derechos sobre el contratantes, a diferencia de los CC
crédito derivado de la estipulación. peruano y francés, que consideran la
Tampoco los herederos del revocación como un acto unilateral
estipulante podrían poner en tela de del estipulante.
juicio la estipulación en favor del
tercero entablando la acción de
inoficiosa donación. 6.2.2.- La promesa de hecho ajeno.
6.2.1.4.- Características de la Dispone el art. 1450 que “[s]iempre que
estipulación por otro. uno de los contratantes se compromete
a que por una tercera persona, de quien
a) El tercero debe ser extraño a la
no es legítimo representante, ha de
relación jurídica entre el prometiente
darse, hacerse o no hacerse alguna cosa,
y el estipulante: Por ello, es
esta tercera persona no contraerá
indispensable que el estipulante no
obligación alguna, sino en virtud de su
tenga derecho para representar al
ratificación; y si ella no ratifica, el otro
tercero. Si el estipulante fuere el
contratante tendrá acción de perjuicios
mandatario o representante legal del
contra el que hizo la promesa”.
tercero, éste sería parte en el
contrato. Tampoco podría La doctrina nacional concluye que esta
considerarse al beneficiario como un figura no es una excepción al principio
extraño, cuando sea heredero del del efecto relativo de los contratos, ya
estipulante (caso del seguro en que el que no crea ningún derecho y menos una
beneficiario fuera la sucesión del obligación a cargo de un tercero
estipulante; en cambio, si fuere una absoluto. El único que resulta obligado
persona que no tiene la calidad de es el prometiente, quien se compromete
continuador legal del causante, a obtener que otra persona acepte
estaríamos ante estipulación en favor efectuar una prestación en favor del
de tercero). acreedor. En verdad, como se precisa
b) El estipulante debe obrar a nombre por Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA, lo que el
propio: En efecto, en caso de actuar deudor promete es su hecho propio, a
sin poder pero a nombre del tercero saber: lograr que otro consienta en dar,
beneficiario, el estipulante será un hacer o no hacer algo en favor del
agente oficioso. No estipularía para acreedor.
Estamos entonces ante una obligación embargo, un argumento de texto contra
de hacer del prometiente, que consiste esta hipótesis en el art. 1536 inc. 2º,
en que el tercero ratifique. Mientras ello relativo a la promesa de hecho ajeno con
no acontezca, el tercero no contrae cláusula penal, cuando alude al
obligación alguna. “consentimiento”, vale decir, la promesa
de hecho ajeno implicaría, para su
Si el prometiente fracasa en su intento, eficacia, un acuerdo de voluntades y no
deberá indemnizar al acreedor los la mera voluntad aislada del deudor que
perjuicios que se deriven de su acepta.
incumplimiento. En este caso, al
acreedor solo le queda el camino de la Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA concluye
ejecución forzada “por equivalencia” en señalando que es más simple admitir que
contra del prometiente, es decir, exigirle la fuente de la obligación del tercero es
la indemnización por los daños sufridos. la ley (el art. 1450), evitando así los
La alternativa de la ejecución forzada inconvenientes derivados de la práctica
“por naturaleza” (o sea, pedir el de explicar las instituciones jurídicas
cumplimiento de la obligación misma y mediante su absorción por otras.
no una suma de dinero equivalente) es
improcedente, pues el sistema jurídico 6.3. Efecto absoluto o expansivo de
es impotente para obtener el los contratos.
asentimiento del tercero, si éste lo Al margen de la voluntad de las partes, a
rehúsa. veces un contrato puede ser invocado
A contrario sensu, si el tercero ratifica, y por un tercero a su favor o también
después no cumple la prestación oponerse a un tercero en su detrimento.
prometida al acreedor, tienen aplicación En alguna medida, en cuanto el contrato
las reglas generales, sin que el acreedor es un hecho que como tal existe para
pueda demandar al primitivo todos, en sus efectos reflejos puede
prometiente. alcanzar a terceros absolutos. No hay
propiamente en esta situación una
La doctrina se ha preguntado por la excepción al principio del efecto relativo
fuente de la obligación que asume un de los contratos. En el caso del efecto
tercero. Para algunos, la fuente sería un expansivo, no surge un derecho u
cuasicontrato de agencia oficiosa. El obligación directamente para el tercero,
promitente actuaría como gestor de sino que éste puede invocar un contrato
negocios ajenos. Sin embargo, esta ajeno o puede oponérsele. El contrato,
explicación tiene un inconveniente al como hecho, tiene vigencia erga omnes.
tenor del art. 2290, pues la agencia
oficiosa crea obligaciones para el Manifestaciones concretas del efecto
interesado (el tercero) “si el negocio ha absoluto de los contratos:
sido bien administrado”. Un criterio a) En el procedimiento concursal de
objetivo (la buena administración o liquidación, cuando un acreedor
utilidad para el interesado) determina verifica su crédito contra el deudor,
que el interesado deba cumplir las los restantes acreedores no podrían
obligaciones contraídas por el gerente o desconocerlo o impugnarlo alegando
gestor de negocios ajenos. En cambio, en que deriva de un contrato que no les
la promesa de hecho ajeno todo depende empece.
de la voluntad del tercero, vale decir, es b) Al regular los efectos civiles de las
un criterio puramente subjetivo. ventas sucesivas de una misma cosa a
Para otros, la fuente sería la voluntad dos o más personas, mediante
unilateral del deudor, en este caso, del contratos diversos, la ley protege a un
tercero, cuando ratifica. Hay, sin comprador sobre otro en base a los
 criterios que indica el art. 1817. El Manuel SOMARRIVA, los actos de
comprador que no es preferido por la familia son de efectos absolutos en el
ley resulta perjudicado por el efecto sentido de que el estado civil a que
reflejo o expansivo de la compraventa ellos dan origen puede oponerse a
en que no fue parte. cualquiera persona.
c) Al conferir a los acreedores una
acción directa, que les permite 6.4.- La inoponibilidad de los
demandar, en sede contractual, a contratos.
quienes contrataron con sus Daniel BASTIAN la define como la
deudores. Dicho de otro modo, el ineficacia, respecto de terceros, de un
demandante puede oponer al derecho nacido como consecuencia de la
demandado un contrato en el que solo celebración o de la nulidad de un acto
el segundo fue parte. En nuestra jurídico.
legislación, el caso más importante lo
encontramos en la ley Nº 18.490, en En otras palabras, como señala Jorge
materia de seguro obligatorio contra LÓPEZ SANTA MARÍA, es la sanción civil
riesgos personales derivados de la que impide que se haga valer ante
circulación de vehículos motorizados. terceros un derecho (nacido ya sea de la
La víctima de un accidente del celebración de un acto jurídico, ya sea
tránsito puede accionar directamente de la nulidad o de otra causal de
contra el asegurador, a pesar de que terminación anormal de un acto jurídico,
la primera sea un tercero absoluto en como la resolución o la revocación).
el contrato de seguro. No obstante El CC chileno no emplea la expresión
ello, podrá esgrimir, a título personal, inoponibilidad, no obstante que se
el contrato ajeno. produce como sanción jurídica en los
Igual acontece en algunas hipótesis casos que se verán a continuación.
de subcontrato, como en el
submandato (art. 2138), al permitirse 6.4.1.- Causales de inoponibilidad.
al mandante accionar directamente
Finalidades: (a) Protección de terceros
en contra del delegado o
ante los efectos de un acto válido; y (b)
submandatario; o en el caso de los
Protección de los terceros ante los
subcontratistas, que pueden exigir el
efectos de la declaración de nulidad de
pago de sus remuneraciones u
un acto. La inoponibilidad que protege a
honorarios al propietario de la obra, y
los terceros de los efectos de un acto
no solo al empresario o constructor
válido, puede tener su origen en causas
que contrató al subcontratista (art.
formales o de fondo.
2003 regla 5ª); o en el caso del
subarrendamiento, cuando se 1) Inoponibilidades de forma:
posibilita al arrendador para expeler a) Por incumplimiento de las
al subarrendatario de la casa o formalidades de publicidad: Estas
edificio, si hubiere tenido notoria formalidades están destinadas a
mala conducta (art. 1973). divulgar ante terceros la celebración
d) En los casos de convenciones en de un acto o contrato o el
perjuicio de terceros: los contratos acaecimiento de un determinado
fraudulentos celebrados por el suceso de relevancia jurídica. Su
deudor, pueden ser atacados por sus incumplimiento acarrea la
acreedores, como ocurre con la inoponibilidad del acto frente a
acción pauliana. terceros. Casos: arts. 1707
e) En general, en los contratos de (contraescrituras), 1902 (cesión de
Derecho de Familia, que producen créditos nominativos), 2114
efectos erga omnes. Como señala (disolución de la sociedad) y 2513
 (sentencia que declara la prescripción está obligado a tolerar actos que
adquisitiva). supongan una disminución del
b) Por falta de fecha cierta : Por regla patrimonio del deudor, en los cuales
general, los instrumentos privados éste ha actuado fraudulentamente.
son inoponibles a terceros respecto a Recurrirá entonces el acreedor a uno
la fecha en la cual aparecen suscritos, de sus derechos auxiliares: la acción
atendiendo a que es posible pauliana o revocatoria. Esta es una
antedatarlos o postdatarlos, acción de inoponibilidad, ya que el
careciendo por tanto de certeza en contrato que se revoca no tiene
cuanto a su fecha. Pero esta regla no eficacia frente al acreedor
puede ser absoluta. Existen ciertas perjudicado por el fraude.
circunstancias que permiten fijar con c) Por lesión de derechos adquiridos:
toda claridad la fecha de un Encontramos un caso en el art. 94, en
instrumento privado, conforme al art. materia de muerte presunta. La
1703 (en relación a los arts. 419 y revocación (y no “rescisión”, como
430 del Código Orgánico de dice el texto legal) del decreto de
Tribunales). muerte presunta, no afecta los
2) Inoponibilidades de fondo: derechos adquiridos por terceros.
a) Por falta de concurrencia o Entre la protección más amplia de los
consentimiento: Hipótesis en el art. intereses del desaparecido y la
1815, a propósito de la venta de cosa seguridad jurídica, el legislador opta
ajena. El contrato es inoponible al por la última.
dueño de la cosa, ya que éste no d) Por lesión de las asignaciones
consintió en la venta. En correspondientes a los legitimarios:
consecuencia, mientras el comprador Los legitimarios pueden recurrir a la
que se convierte en poseedor del bien acción de reforma de testamento,
no se transforme en propietario en cuando el causante no respetó las
virtud de la prescripción adquisitiva, asignaciones forzosas a que lo obliga
el dueño de la cosa puede la ley en favor de los primeros (1167,
reivindicarla (o concurriendo las 1182 y 1216). Son legitimarios los
exigencias legales, recuperar la cosa hijos (personalmente o
a través de acciones posesorias o representados), los ascendientes y el
incluso interponiendo acciones civiles cónyuge sobreviviente. Prosperando
restitutorias emanadas de los delitos la acción, el testamento no será
de hurto, robo o usurpación). Igual oponible a los reclamantes en aquella
ocurre con el arrendamiento de cosa parte que contravenga las normas
ajena (art. 1916) y en la prenda de sobre asignaciones forzosas.
cosa ajena (art. 2390). En el ámbito e) Derivada de la nulidad de un acto
del mandato, los arts. 2160 y 2136 jurídico: De conformidad a lo
establecen casos de inoponibilidad. dispuesto en el art. 1689, la nulidad
b) Por fraude: En cualquier relación judicialmente declarada confiere
jurídica, el deudor mantiene la acción reivindicatoria contra terceros
libertad de seguir actuando con su poseedores, aunque se hallen de
patrimonio en el mundo de los buena fe (a diferencia de la resolución
negocios jurídicos. El acreedor debe del contrato, que exige mala fe, arts.
soportar, en consecuencia, la posible 1490 y 1491).
disminución del patrimonio de su En algunos casos, la nulidad será
deudor, y de tal punto de vista, los inoponible a los 3ros:
actos del último le son oponibles. i) Caso del art. 1895, en el ámbito de
Afectarán el derecho de prenda la rescisión por lesión enorme:
general del acreedor. Pero éste no subsisten las hipotecas u otros
 derechos reales constituidos en revocación de los actos ejecutados o
favor de terceros. de los contratos celebrados por una
ii) Caso del tercero que adquiere por Persona Deudora (persona natural).
prescripción, que a su vez extingue El 291, es una disposición común
la acción reivindicatoria. para ambos casos, y establece el
iii) Caso del art. 2058: para los terceros plazo de prescripción de la acción y el
la sociedad de hecho es válida y sólo procedimiento aplicable a la acción
los socios pueden invocar la nulidad, revocatoria.
entre sí. El 287, consagra una hipótesis de
iv) En el Derecho de Familia, el “revocabilidad objetiva”, cuyas únicas
matrimonio nulo, es inoponible a los exigencias son: que se trate de actos
hijos: estos conservarán su filiación realizados dentro del año
matrimonial (art. 51 de la Ley de inmediatamente anterior al inicio del
Matrimonio Civil). respectivo procedimiento concursal
v) En materia de contratos de de Reorganización o de Liquidación, o
donación, el art. 1432 establece que dentro de los dos años
normalmente, salvo que concurran inmediatamente anteriores, si el acto
los supuestos que indica, la fuere celebrado a título gratuito o con
resolución, la rescisión y la una Persona Relacionada a la
revocación son inoponibles a los Empresa Deudora, y que haya
terceros poseedores de los bienes ocasionado perjuicio a la masa de
donados. acreedores. El art. 288, contempla
vi) Incluso, puede ocurrir que la nulidad una hipótesis de “revocabilidad
del contrato no sea oponible a una o subjetiva”, pues además de haberse
ambas partes del contrato, como realizado el acto jurídico dentro del
ocurre con el matrimonio nulo plazo sospechoso, exige mala fe del
putativo, que permite al cónyuge tercero que contrata con la Empresa
que lo hubiere celebrado de buena Deudora y que el acto cause un
fe y con justa causa de error, hacer perjuicio a la masa o altere la
valer los efectos del contrato, como posición de igualdad que deben tener
si fuere válido (art. 51 de la Ley de los acreedores en el concurso. En
Matrimonio Civil). este caso, el plazo cubierto por la
No corresponde incluir entre los acción revocatoria es mayor: dentro
casos anteriores el del art. 94, regla de los dos años, inmediatamente
4ª, porque como se dijo, la ley usa anteriores al inicio del respectivo
impropiamente el término procedimiento concursal de
“rescisión”, cuando en realidad hay Reorganización o de Liquidación.
caducidad del decreto que había El art. 290, por su parte, se refiere a
concedido la posesión definitiva de la revocación de los actos ejecutados
los bienes del desaparecido. o de los contratos celebrados por una
f) Inoponibilidades en la ley 20.720: Persona Deudora, con antelación a los
Reorganización y Liquidación de Procedimientos Concursales de
Empresas y Personas: En las Renegociación o de Liquidación de
disposiciones del capítulo VI de la ley sus bienes. Tales actos jurídicos
N° 20.720, que trata “De las acciones susceptibles de ser revocados, son
revocatorias concursales”, cabe tener aquellos que se hubieren celebrado
presente los arts 287, 288, 290 y 291. dentro del año inmediatamente
Los dos primeros artículos, aluden a anterior al inicio de los mencionados
los actos ejecutados o contratos procedimientos, o incluso dentro de
suscritos por Empresas Deudoras los dos años anteriores, si lo hubiere
(personas jurídicas). El art. 290, a la celebrado a título gratuito o con
 Personas Relacionadas a la Persona 6.4.3.- Forma de hacer valer la
Deudora. El precepto, en sus tres inoponibilidad.
primeros incisos, establece una
especie de “revocabilidad objetiva”, y Por regla general, será a través de una
en su inciso final, una “revocabilidad excepción. En lo que respecta a las
subjetiva”, remitiéndose a la acción inoponibilidades por fraude o por lesión
pauliana del Código Civil, que exige de las legítimas, deben hacerse valer
acreditar mala fe del tercero que como acción. El tercero deberá
contrata con el deudor, si se trata de interponer la acción pauliana o la acción
contratos celebrados a título oneroso. de reforma de testamento,
El art. 291, según se expresó, es una respectivamente.
disposición común aplicable tanto a En el caso de la inoponibilidad por falta
los actos y contratos de las Empresas de concurrencia, no puede formularse
Deudoras como de las Personas una regla general. Así, cuando el
Deudoras, señalando el plazo de mandatario se excedió en los límites del
prescripción de la acción y el mandato, el mandante podrá esgrimirla
procedimiento aplicable a la acción como excepción; a su vez, en el caso de
revocatoria: la acción prescribirá en la venta de cosa ajena, el dueño deberá
el plazo de un año, contado desde la interponer la acción reivindicatoria, si no
Resolución de Reorganización, de tuviere la posesión, o invocará la
Liquidación o de Admisibilidad, según inoponibilidad como excepción, si la
corresponda, y se tramitará con tuviere.
arreglo al procedimiento sumario. Se
entablará en interés de la masa y se Las inoponibilidades derivadas del
deducirá en contra del deudor y el procedimiento concursal de liquidación,
contratante. se harán valer como acción.
g) Por simulación: Casos de contratos 6.4.4.- Efectos de la inoponibilidad.
simulados, las partes no pueden
oponer el acto secreto u oculto a Se traducen en que el acto o la sentencia
terceros. Estos pueden optar, es de nulidad no pueden perjudicar a
decir, pueden valerse del acto terceros, pero sí aprovecharles. Sin
ostensible, externo o aparente o bien embargo, nada impide que el tercero
del acto secreto. En este último caso, renuncie a la inoponibilidad, si tiene
tienen que probar la existencia del interés en aprovecharse de los efectos
acto oculto ejerciendo la acción de del acto o de la nulidad.
simulación.
6.4.5.- Extinción de la
6.4.2.- Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.
inoponibilidad.
a)La inoponibilidad de forma se extingue
Pueden invocarla solo aquellos terceros por el cumplimiento de las
a quienes la ley ha intentado proteger, formalidades omitidas, cuando ello sea
vale decir, a quienes perjudican los posible.
efectos del acto o la nulidad del mismo. b) Por la renuncia expresa o tácita del
tercero, dado que la inoponibilidad
Por regla general, la inoponibilidad mira a su interés personal (art. 12).
puede invocarse contra todo aquel que Habrá renuncia tácita cuando no se
intente valerse del acto o de su nulidad. interponga la acción respectiva, en
Excepcionalmente, la inoponibilidad por aquellos casos en que la inoponibilidad
fraude no alcanza a terceros adquirentes debe hacerse valer por vía de acción
a título oneroso, que están de buena fe (por ejemplo, el dueño que no está en
(art. 2468 Nº 1). posesión de la cosa, y no deduce a
 tiempo la acción reivindicatoria; o el por medios legítimos, exentos de fraude
legitimario que no impugna el y de todo otro vicio”.
desheredamiento dentro del plazo
El ordenamiento jurídico ampara al
legal).
poseedor de buena fe que erróneamente,
c)Por prescripción, en todos aquellos
creyó adquirir el dominio de su
casos en que debió hacerse valer como
antecesor: se le permite en definitiva
acción.
llegar a ser dueño mediante la
7.- PRINCIPIO DE LA BUENA FE prescripción adquisitiva ordinaria.
CONTRACTUAL. Además, aun cuando no lograse tal
objetivo, el poseedor de buena fe
Mencionar la buena fe es evocar la idea demandado recibe un tratamiento
de rectitud, de corrección, de lealtad. En privilegiado respecto a las prestaciones
términos generales, alude a una mutuas, específicamente en relación a
persuasión subjetiva, interna, de los frutos, deterioros y mejoras útiles
carácter ético, de estar actuando o haber (arts. 906, 907 y 909).
actuado correctamente. Proyectada al
Derecho Civil, asume dos direcciones: la En el Derecho de Familia, observamos
primera, la buena fe subjetiva, conserva también la consagración de la buena fe
la fisonomía psicológica a que subjetiva en el matrimonio putativo: la
aludíamos. La segunda, la buena fe nulidad solo se proyecta al futuro,
objetiva, que es la que mayormente careciendo de efecto retroactivo.
interesa en materia de contratos, pierde
En el Derecho de las Obligaciones,
tal fisonomía.
específicamente en el pago de lo no
7.1.- La buena fe subjetiva. debido, en lo relativo a la restitución que
debe efectuar el accipiens (arts. 2300 y
Bona fides, en este sentido, es la siguientes).
creencia que, por efecto de un error
excusable, tiene la persona, de que su En materia de contratos, en los arts.
conducta no peca contra el D° (Andreas 1842 y 1859 (los pactos de
VON THUR). Es la convicción interna o irresponsabilidad en casos de evicción o
psicológica de encontrarse el sujeto en de vicios ocultos de la cosa vendida, son
una situación jurídica regular, aunque ineficaces si el vendedor sabía que
objetivamente no sea así, aunque haya existía la causa de evicción o el vicio
error. El Derecho, en diversas ocasiones, oculto). Igual cosa, en los casos de los
disculpa o excusa el error. De arts. 2110 (sociedad) y 2468 (acción
consiguiente, la buena fe subjetiva es pauliana).
una noción justificativa del error. En
7.2.- La buena fe objetiva.
materia de error común, se afirma que
éste forma derecho. La manifestación A ella se remite el art. 1546, cuando
más clara de esta doctrina se está en el establece que los contratos deben
1013. Otras manifestaciones, no tan ejecutarse de buena fe. En el ámbito
claras  arts. 94 regla 4ª, 426, 1576 inc. contractual, no todo puede estar previsto
2º y 2058. por la ley. Sea por ausencia o
ambigüedad de la ley, sea por las
El caso más importante en que se ha
peculiaridades especiales del caso, sea
puesto de relieve la dimensión subjetiva
por la remisión del propio legislador a
de la buena fe, es el de la posesión de
estándares o criterios flexibles, con
buena fe de una cosa ajena: art. 706 inc.
frecuencia la decisión de un litigio
1º: “La buena fe es la conciencia de
contractual queda entregada al poder
haberse adquirido el dominio de la cosa
discrecional del sentenciador. En
definitiva y en términos prácticos, en La buena fe contractual corresponde a la
estos casos el desenlace del litigio moral del deber, cuyo objetivo, como
depende del juez y no de la ley, en señala Enrique BARROS, es hacer de cada
sentido estricto. persona un ciudadano cumplidor de los
requerimientos básicos que plantea la
Pero el poder discrecional del juez está vida social. De lo que se trata es de
limitado, entre otros aspectos, por el excluir el abuso y la mala fe en las
establecimiento de reglas legales relaciones contractuales. Se recoge aquí
flexibles, estándares, módulos o el creciente valor atribuido a la
patrones de conducta. confianza en las relaciones
Un “estándar” es una regla que, en lugar contractuales, como elemento básico de
de formular una solución rígida, recurre las mismas.
a un parámetro flexible cuyo manejo y Dado que el estándar o regla de la buena
concreción, en cada caso, queda fe objetiva tiene valor normativo, tanto
entregado al criterio, prudencia y porque figura en el art. 1546 cuanto
sabiduría del juez de la causa. Se trata porque autoriza al tribunal para
de conceptos susceptibles de asumir un determinar los efectos jurídicos del
contenido empíricamente variable pero contrato en discusión, ampliando,
que, no obstante, tienen una unidad de precisando o restringiendo el tenor del
significado básica e inamovible, que el acto jurídico, según las circunstancias,
sentenciador debe acatar. Uno de dichos su aplicación configura una cuestión de
estándares legales es la buena fe derecho. La decisión sería por tanto
objetivamente considerada. La misma susceptible de revisión por la Corte
naturaleza tienen otras nociones como Suprema, por la vía de la casación en el
“el buen padre de familia”, “las buenas fondo. Por ello, los jueces, amparándose
costumbres”, “el orden público”, “la en la imprecisión de la buena fe, se ven
información esencial”, etc. impedidos de dictaminar de manera
El principio de la buena fe objetiva arbitraria o inicua.
impone a los contratantes el deber de
7.3.- Diversas manifestaciones de la
comportarse correcta y lealmente en sus
buena fe objetiva en el íter
relaciones mutuas, desde el inicio de sus
contractual.
tratos preliminares hasta incluso
después de la terminación del contrato. Dado que tiene un valor normativo
La buena fe equivale a la obligación de flexible, que se va precisando de modo
cooperación, a la lealtad a la palabra casuístico, no es posible enumerar todas
dada, y la exclusión del dolo y del uso las manifestaciones concretas de la
abusivo de los derechos subjetivos. buena fe durante todo el íter
contractual. Sí pueden señalarse algunos
A diferencia de la buena fe subjetiva,
ejemplos:
que se aplica “in concreto” por el
sentenciador, averiguando la convicción 1) En los tratos preliminares: Cada uno
íntima y personal del sujeto implicado, la de los negociadores debe presentar las
buena fe objetiva se aprecia “in cosas conforme a la realidad. Deben
abstracto”, prescindiendo el juez de las expresarse con claridad, absteniéndose
creencias o intenciones psicológicas de de afirmaciones falsas o inexactas o de
los contratantes, para puntualizar la un silencio o reticencia que puede llevar
conducta socialmente exigible de las a una equivocada representación de los
partes, exclusivamente en base a la elementos subjetivos y objetivos del
equidad, a los usos y en general, al contrato que se pretende celebrar. Así,
modelo del hombre razonable, o sea, a por ejemplo, respecto de los sujetos, no
los estándares legales. debe incurrirse en inexactitudes sobre la
solvencia de los negociadores, su salud abyectas situaciones de hecho podrían
mental, sus aptitudes laborales, ser sancionadas en tanto vulneratorias
artísticas o técnicas, etc. En relación al del deber de rectitud y lealtad
objeto, por ejemplo, en el seguro contra contractuales que la buena fe impone,
incendio de un inmueble, debe otorgando una indemnización al
informarse fielmente sobre los afectado. La buena fe debiera imponer
materiales de que se compone la cosa. entonces un equilibrio mínimo a las
utilidades que caracterizan el contrato
En algunos casos, estas hipótesis pueden conmutativo.
configurar dolo en la conclusión del
contrato, aplicándose entonces el art. La buena fe también impone el deber de
1458. Pero aun sin dolo, toda vez que se redactar la convención con la claridad
violan negligentemente los deberes de necesaria. Si se infringe este deber,
información, ha de remediarse lo hecho podría tener aplicación la regla
indemnizando por culpa in contrahendo subsidiaria del art. 1566, en el ámbito de
(caso de responsabilidad civil la interpretación de los contratos. De
precontractual). esta forma, se castigaría indirectamente
la mala fe de la parte que redactó la
Otro ejemplo de buena fe objetiva cláusula oscura o ambigua.
durante los tratos preliminares, es el
deber de guardar los secretos conocidos 3) En el cumplimiento o incumplimiento
durante las negociaciones, o el deber de del contrato: 1558: si la incorrección o
advertir que no se está en situación de deslealtad llega a ser constitutiva de
concluir un contrato válido. dolo, se responde también por los
perjuicios imprevistos. Más importante
2) En la celebración del contrato: es el 1546.
Especialmente encontramos ejemplos en
la legislación comparada. Así, el art. Como novedades normativas,
1338 del Código Civil italiano establece susceptibles de derivarse de la buena fe,
que la parte que conociendo o debiendo Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA propone los
conocer la existencia de una causal de siguientes casos:
invalidez del contrato, no la ha
a)Desestimar la demanda de resolución
informado a la otra, debe resarcir el
de un contrato fundada en un
daño sufrido por la última al confiar, sin
incumplimiento parcial de poca monta,
culpa suya, en la validez del acto.
y rechazo de la exceptio non rite
En nuestro Código Civil, algunos ven un adimpleti contractus (tal nombre
ejemplo en el art. 1815; si bien la venta recibe la excepción de contrato no
de cosa ajena es válida, las cumplido opuesta por el demandado,
indemnizaciones a que tiene derecho el cuando el demandante dejó de cumplir
comprador en caso de ser evicta la cosa una parte mínima o insignificante de
se vinculan con la buena fe objetiva. sus obligaciones).
b) Desestimar la demanda
Jorge LÓPEZ SANTA MARÍA critica la indemnizatoria por incumplimiento de
pacata concepción actual de la lesión un contrato cuando la aplicación de la
enorme en Chile, que opera en muy buena fe tipificare una causal de
pocos casos y que no permite anular inexigibilidad. Por ejemplo, respecto
contratos a través de los cuales una de del artista que no se presentó al
las partes hubiese explotado el estado de espectáculo público a que se había
necesidad o la inexperiencia de la otra, comprometido, por fallecimiento o
obteniendo ventajas patrimoniales enfermedad grave de un familiar
desproporcionadas e ilegítimas; subraya cercano.
el autor citado que cuando menos, estas
c)Admitir la tesis de Fernando FUEYO, la contraparte, deben permanecer en el
según la cual a los requisitos legales secreto o reserva.
del pago – ejecución literal e
integridad (1569 y 1591) –, debe
añadirse la buena fe del solvens y del
accipiens.
d) Admitir por los tribunales,
conforme a las últimas tendencias de (pag 38)
la doctrina, la posibilidad de revisar
los contratos en ciertos casos de
excesiva onerosidad sobreviniente.
4) En la interpretación del contrato: La
interpretación de los contratos debe
tener lugar aplicándose el estándar de la
buena fe, y ésta tiene una función
importante que jugar en regímenes
subjetivos de interpretación contractual,
como es el caso de los sistemas vigentes
en Francia y en Chile, o en sistemas
mixtos.
5) En la terminación del contrato y
relaciones postcontractuales: En los
contratos a plazo o de tracto sucesivo
que sirven para la fabricación o
comercialización de productos y
servicios, implicando importantes
inversiones para el productor, licenciado
o distribuidor, la contraparte que decide
poner fin a la relación contractual,
aunque se apoye en una cláusula que lo
habilite para hacerlo, debe actuar de
buena fe, sin abusar de su derecho a la
terminación unilateral del contrato.
Incluso, después de terminada la
relación contractual, durante la fase de
liquidación del contrato, la buena fe
objetiva también impone deberes
específicos. Así, por ejemplo, terminado
el contrato de arrendamiento de oficinas
o locales comerciales, el propietario
debe permitir al antiguo arrendatario
colocar un aviso anunciando el lugar al
que se ha trasladado. También en lo que
respecta al deber de secreto o reserva.
Aquellas cuestiones que uno de los
contratantes hubiere conocido con
motivo o con ocasión del contrato
celebrado y ejecutado, y cuya difusión o
conocimiento por terceros pueda dañar a